Дело № 5-213/2019
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
город Нелидово 07 ноября 2019 года
Судья Нелидовского городского суда Тверской области Королькова Г.И.,
с участием лица, привлекаемого к административной ответственности, индивидуального предпринимателя Гюльмамедова Э.Я.о,
защитника Спиридовича И.А.,
должностного лица, составившего протокол об административном правонарушении, Царевой Ю.Д.,
рассмотрев материалы об административном правонарушении, предусмотренном ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ, в отношении
Гюльмамедова Эльмина Яшара оглы, дд.мм.гггг. рождения, уроженца ............, зарегистрированного по адресу: ......, проживающего по адресу: ......, зарегистрированного в качестве индивидуального предпринимателя, ИНН 532006866025, ОГРНИП 318532100023562,
установил:
Индивидуальный предприниматель Гюльмамедов Э.Я.о совершил несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности при следующих обстоятельствах:
27 сентября 2019 года около 11 час. 30 мин. было установлено следующее, индивидуальный предприниматель Гюльмамедов Эльмин Яшар оглы, дд.мм.гггг. рождения (ИНН: 532006866025, ОГРНИП: 318532100023562) привлек к трудовой деятельности в магазине «Московская ярмарка», расположенном по адресу: Тверская область, г. Нелидово, ул. Кирова, д. 18, (одноэтажное нежилое здание магазина), осуществляющем торговлю розничную обувью, в качестве подсобного рабочего гражданина Республики ......Г.Я.И.о., дд.мм.гггг. рождения, имеющего патент серии 69 № 1900029727, выданный 28.03.2019 УМВД России по Тверской области по профессии «подсобныйрабочий», без соблюдения ограничения, установленного постановлением Губернатора Тверской области № 131-пг от 29 декабря 2018 г. «Об утверждении перечня отдельных видов экономической деятельности, по которым устанавливается запрет на привлечение хозяйствующими субъектами иностранных граждан» в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства на осуществление вида деятельности, предусмотренного общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОКВЭД: 47) — «Торговля розничная, кроме торговли автотранспортными средствами и мотоциклами».
В судебном заседании индивидуальный предприниматель Гюлбмамедов Э.Я.о виновным себя не признал, пояснив, что Г.Я.И.о. был принят им на работу в качестве подсобного рабочего, последний улицу подметал, товар раскладывал, после проверки указанный гражданин был уволен.
Защитник Спиридович И.А. с протоколом об административном правонарушении не согласился, пояснив, что приведенный в протоколе состав административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ - правонарушением не является. В соответствии с постановлением Губернатора Тверской области № 131-пг от 29 декабря 2018 г. «Об утверждении перечня отдельных видов экономической деятельности, устанавливается запрет на привлечение хозяйствующими субъектами иностранных граждан» в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства на осуществление вида деятельности, предусмотренного общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОКВЭД: 47) - «Торговля розничная, кроме торговли автотранспортными средствами и мотоциклами». Соответственно, при рассмотрении настоящих дел необходимо уяснить понимание деятельности, отнесенной законодателем к розничной торговле, исходя из содержания нормативных актов, регулирующих данные правоотношения.
Розничная торговля, розница - продажа товаров (услуг) небольшим количеством, поштучно. Осуществляется через предприятия розничной торговли (магазин, торговый киоск и пр.). Объектом розничной торговли является покупатель, приобретающий товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного пользования, не связанного с предпринимательской деятельностью; субъектом розничной торговли является продавец.
В соответствии со ст. 2 Федерального закона «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» розничная торговля - вид торговой деятельности, связанный с приобретением и продажей товаров для использования их в личных, семейных, домашних и иных целях, не связанных с осуществлением предпринимательской деятельности.
Вместе с тем, из документов о трудоустройстве следует, что работник трудоустроен на должность подсобного рабочего. Более того, таковую фактически и выполняет. Данное лицо имеет патент по профессии подсобный рабочий. Должность подсобного рабочего имеет такое же отношение к розничной торговле, как и абсолютно к любой иной деятельности. С торговлей указанное лицо не связано, поскольку оно не является директором, либо продавцом. В обязанности данного лица входит уборка территории перед магазином. Деятельность подсобного рабочего не имеет ограничений для выполнения ее трудовыми мигрантами, имеющими патент на осуществление именно этой деятельности.
В аспекте упомянутого постановления, запрещено принимать на работу иностранного гражданина в должности «продавец», либо выполнения обязанностей продавца по реализации товаров и непосредственного осуществления розничной торговли.
Из протокола следует, что его автор не учел то обстоятельство, что в магазине, в соответствии с трудовым законодательством, трудоустроено лицо на должность продавца-кассира, который непосредственно осуществляет розничную торговлю.
Должностное лицо, составившее протокол об административном правонарушении, Царева Ю.Д., обстоятельства совершения административного правонарушения, изложенные в протоколе об административном правонарушении подержала, пояснив, что по патенту «подсобный рабочий» иностранный гражданин не может работать в организации с видом экономической деятельности (ОКВЭД: 47) - «Торговля розничная, кроме торговли автотранспортными средствами и мотоциклами». Это конкретный запрет по Тверской области на основании постановления Губернатора Тверской области № 131-пг от 29 декабря 2018 г. Данное правонарушение выявлено в результате выгрузки уведомления о принятии на работу иностранного гражданина.
Выслушав участников производства по делу об административном правонарушении, исследовав материалы дела, прихожу к следующему.
Согласно части 1 статьи18.17 КоАПРФ несоблюдение работодателем или заказчиком работ (услуг) установленных в соответствии с федеральным законом в отношении иностранных граждан и лиц без гражданства ограничений на осуществление отдельных видов деятельности влечет наложение влечет наложение административного штрафа на граждан в размере от двух тысяч до четырех тысяч рублей; на должностных лиц - от сорока пяти тысяч до пятидесяти тысяч рублей; на юридических лиц - от восьмисот тысяч до одного миллиона рублей либо административное приостановление деятельности на срок от четырнадцати до девяноста суток.
В соответствии с пунктом 6 статьи 18.1Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» высшее должностное лицо субъекта Российской Федерации (руководитель высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) вправе ежегодно с учетом региональных особенностей рынка труда и необходимости в приоритетном порядке трудоустройства граждан Российской Федерации устанавливать запрет на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории субъекта Российской Федерации, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, по отдельным видам экономической деятельности.
При установлении запрета на привлечение иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов, высшее должностное лицо субъекта Российской Федерации (руководитель высшего исполнительного органа государственной власти субъекта Российской Федерации) определяет в порядке, установленном Правительством Российской Федерации, срок приведения в соответствие с данным запретом хозяйствующими субъектами численности используемых ими иностранных работников. Такой срок устанавливается с учетом необходимости соблюдения работодателями порядка расторжения трудового договора, установленного трудовым законодательством Российской Федерации.
В соответствии с пунктом 6 статьи 18.1Федерального закона от 25.07.2002 № 115-ФЗ постановлением Губернатора Тверской области 131-пг от 29 декабря 2018 г. утвержден на 2019 год Перечень отдельных видов экономической деятельности, по которым устанавливается запрет на привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Тверской области, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов. Постановление вступило в силу с 1 января 2019 года.
Из приложения к постановлению Губернатора Тверской области 131-пг от 29 декабря 2018 г. следует, что привлечение хозяйствующими субъектами, осуществляющими деятельность на территории Тверской области, иностранных граждан, осуществляющих трудовую деятельность на основании патентов по виду экономической деятельности, предусмотренного общероссийским классификатором видов экономической деятельности (ОКВЭД: 47) — «Торговля розничная, кроме торговли автотранспортными средствами и мотоциклами», запрещено.
Факт совершения индивидуальным предпринимателем Гюльмамедовым Э.Я.о административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ, и виновность индивидуального предпринимателя подтверждены совокупностью, исследованных доказательств, достоверность и допустимость которых сомнений не вызывает, в том числе: протоколом об административном правонарушении № 751774 от 27.09.2019 г. (л.д. 5-6); объяснениями Гюльмамедова Э.Я.о от 27.09.2019 г. (л.д. 7); выпиской из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей в отношении Гюльмамедова Э.Я.о (л.д. 11-15); договором аренды № 18/2 от 05.09.2018 г. (л.д. 16-32); материалами о привлечении к административной ответственности в отношении Г.Я.И.о. (л.д. 33-34); объяснениями Г.Я.И.о. (л.д. 35); данными о гражданине Г.Я.И.о. (л.д. 37-40); копией паспорта Г.Я.И.о. (л.д.41-43); миграционной картой (л.д. 44); копией патента (л.д.45); трудовым договором № 4 с иностранным гражданином, временно проживающим в Российской Федерации (л.д. 46-48); приказом о приеме на работу Г.Я.И.о. от 08.05.2019 г. (л.д. 49); формой уведомления о заключении трудового договора с иностранным гражданином (л.д. 50-51); уведомлением о постановке на учет физического лица в налоговом органе от 18.01.2018 г. (л.д. 52); документами по страхованию иностранного гражданина Г.Я.И.о. (л.д. 55-56).
Исследованные доказательства согласуются между собой и в своей совокупности и, вопреки доводам защитника, позволяют суду сделать вывод о доказанности вины индивидуального предпринимателя Гюльмамедова Э.Я.о в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.17 КоАП РФ.
Согласно примечанию к ст. 18.1 КоАП РФ за административные правонарушения, предусмотренные настоящей статьей и иными статьями настоящей главы, лица, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, в связи с осуществлением ими указанной деятельности несут административную ответственность как юридические лица, за исключением случаев, если в соответствующих статьях настоящей главы установлены специальные правила об административной ответственности лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, отличающиеся от правил об административной ответственности юридических лиц.
При назначении наказания суд учитывает характер совершенного правонарушения, конкретные обстоятельства дела, имущественное и финансовое положение индивидуального предпринимателя Гюльмамедова Э.Я.о.
В качестве обстоятельств, смягчающих административную ответственность, признаю совершение административного правонарушения в области обеспечения режима пребывания иностранных граждан на территории РФ впервые.
С учетом характера административного правонарушения, объектом которого являются правила привлечения к трудовой деятельности иностранных граждан, того обстоятельства, что нарушение указанных правил влечет за собой угрозу причинения вреда охраняемым общественным отношениям в сфере надлежащей организации занятости иностранных граждан, характера хозяйственной деятельности индивидуального предпринимателя Гюльмамедова Э.Я.о, фактическое непризнание вины последним, полагаю, что назначение индивидуальному предпринимателю Гюльмамедову Э.Я.о менее строгого вида наказания, чем административное приостановление деятельности, не приведет к достижению целей административного наказания.
С учетом отсутствия по делу отягчающих обстоятельств, наличия смягчающих обстоятельств, полагаю, что назначение указанного выше вида наказания в минимальном пределе санкции статьи приведет к достижению целей административного наказания.
В порядке исполнения постановления об административном приостановлении деятельности в силу ч. 3 ст.32.12 КоАПРФ индивидуальный предприниматель Гюльмамедов Э.Я.о вправе заявить ходатайство о досрочном прекращении приостановления деятельности.
На основании вышеизложенного, руководствуясь п. 1 ч. 1 ст. 29.9, ст. 29.10, ст. 30.1 - 30.3 Кодекса РФ об административных правонарушениях, судья
п о с т а н о в и л:
Признать индивидуального предпринимателяГюльмамедова Эльмина Яшара оглы, ИНН 532006866025,ОГРНИП 318532100023562, виновным в совершении административного правонарушения, предусмотренного ч. 1 ст. 18.17 Кодекса РФ об административных правонарушениях, и назначить ему наказание в виде административного приостановления деятельности магазина «Московская ярмарка», осуществляющего розничную торговлю, в помещении № 2 площадью 460,6 кв.м. по адресу: Тверская область, г. Нелидово, ул. Кирова, д. 18, на срок 14 суток.
Постановление подлежит исполнению судебным приставом-исполнителем немедленно после его вынесения.
Срок административного наказания исчислять с момента фактического приостановления деятельности.
Постановление может быть обжаловано в Тверской областной суд через Нелидовский городской суд Тверской области в течение 10 суток со дня получения копии настоящего постановления.
Судья Г.И. Королькова
