Мировой судья Дегятренко Ф.И. Дело № 1-5/2014
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
25 апреля 2014 года г. Элиста
Суд апелляционной инстанции Элистинского городского суда Республики Калмыкия в составе:
председательствующего - судьи Чимидова А.А.,
при секретаре - Хараевой Д.Д.,
с участием:
государственного обвинителя старшего помощника
прокурора г. Элисты РК - Горского А.С.,
осужденного - Босенко О.В.,
его защитника в лице адвоката - Ушакова В.А.,
рассмотрев в открытом судебном заседании уголовное дело по апелляционной жалобе осужденного Босенко О.В. и апелляционному представлению государственного обвинителя на приговор мирового судьи судебного участка № Элистинского судебного района Республики Калмыкия от ххх, которым
БОСЕНКО О. В., родившийся ххх в <адрес>, гражданин Российской Федерации, <данные изъяты>, зарегистрированный и проживающий по адресу: <адрес>, ранее судимый приговорами:
- Элистинского городского суда РК от ххх по ч. 1 ст. 111 УК РФ к 5 годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Постановлением судьи Элистинского городского суда РК от ххх условно-досрочно освобожден от наказания на неотбытый срок 2 года 1 месяц 23 дня;
- мирового судьи Элистинского судебного участка № РК от ххх по ст. 119 УК РФ, по правилам ст. 70 УК РФ, с частичным присоединением неотбытого наказания по предыдущему приговору к наказанию в виде лишения свободы сроком 2 года 2 месяца. Постановлением судьи Яшкульского районного суда РК от ххх условно-досрочно освобожден на неотбытый срок 6 месяцев 18 дней;
- мирового судьи судебного участка № Элистинского судебного района РК от ххх по ч. 1 ст. 119 УК РФ, с применением ст. 73 УК РФ, к 1 году 6 месяцам лишения свободы условно с испытательным сроком 2 года;
осужден по ч. 1 ст. 119 УК РФ к одному году лишения свободы; в соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ ему отменено условное осуждение по предыдущему приговору от ххх и на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по указанному приговору и назначено окончательное наказание в виде двух лет лишения свободы с отбыванием наказания в колонии строгого режима,
у с т а н о в и л:
Босенко О.В. признан виновным в совершении угрозы убийством, если имелись основания опасаться осуществления этой угрозы, при следующих, согласно приговору, обстоятельствах.
ххх примерно в 15 часов 45 минут, Босенко О.В., находясь в состоянии алкогольного опьянения в помещении спальной комнаты по адресу: <адрес> в ходе возникшей из личных неприязненных отношений ссоры со своей матерью ФИО1, умышленно, осознавая преступный характер своих действий, имея цель запугать последнюю, без намерения на лишение жизни, нанес ей один удар кулаком правой руки в область груди отчего ФИО1 упала на пол, склонившись над ней стал замахиваться кулаками, затем схватил двумя руками за шею и стал душить, высказывая при этом в словесной форме угрозы убийством.
Учитывая озлобленность Босенко О.В., находившегося в состоянии алкогольного опьянения, способ и реализацию осуществления угрозы убийством, у ФИО1 имелись основания опасаться осуществления данной угрозы убийством, и она реально воспринимала её, так как подсудимый не только словесно высказывал угрозы убийством, но и подкреплял свою угрозу опасными действиями, сдавливая двумя руками шею потерпевшей и перекрывая ей дыхание.
В судебном заседании Босенко О.В., после изложения государственным обвинителем предъявленного обвинения, в присутствии защитника – адвоката Ушакова В.А. заявил о согласии с предъявленным обвинением и ходатайствовал о постановлении приговора с учетом особенностей упрощенного производства.
Государственный обвинитель Гагаринова В.А. согласилась с указанным ходатайством подсудимого, и высказала мнение о рассмотрении уголовного дела в особом порядке и постановлении приговора с учетом особенностей упрощенного производства.
Приговором мирового судьи судебного участка № Элистинского судебного района Республики Калмыкия от ххх, постановленного с учетом особенностей упрощенного производства, Босенко О.В. признан виновным в совершении преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 119 УК РФ, и ему назначено наказание в виде 1 года лишения свободы. В соответствии с ч. 4 ст. 74 УК РФ ему отменено условное осуждение по приговору мирового судьи судебного участка № Элистинского судебного района РК от ххх и на основании ст. 70 УК РФ к назначенному наказанию частично присоединено не отбытое наказание по указанному приговору и назначено окончательное наказание 2 года лишения свободы в колонии строгого режима.
Не согласившись с указанным приговором, подсудимый Босенко О.В. подал апелляционную жалобу, в которой, не оспаривая фактические обстоятельства дела и квалификацию содеянного, просил изменить наказание на более мягкое, исключив из приговора указание на наличие рецидива преступления.
В апелляционном представлении помощник прокурора г. Элисты РК Гагаринова В.А., также не оспаривая установленные судом фактические обстоятельства дела и квалификацию деяния осужденного, просит приговор изменить и назначить более строгое наказание с учетом ч. 2 ст. 68 УК РФ.
В судебном заседании осужденный Босенко О.В. и защитник – адвокат Ушаков В.А. поддержали доводы, изложенные в апелляционной жалобе.
Потерпевшая ФИО1, надлежащим образом извещенная о месте и времени рассмотрения дела, в судебное заседание не явилась, просила рассмотреть в ее отсутствие, при этом полагала необходимым оставить без изменений обжалуемый приговор.
Государственный обвинитель Горский А.С. поддержал доводы, изложенные в апелляционном представлении, в связи с чем, просил в удовлетворении апелляционной жалобы Босенко О.В. отказать.
Согласно ч. 1 ст. 389.19 УПК РФ, суд, рассматривающий уголовное дело в апелляционном порядке, не связан с доводами апелляционных жалобы, представления и вправе проверить производство по уголовному делу в полном объеме.
В соответствии со ст. 317 УПК РФ приговор, постановленный с учетом особенностей упрощенного производства, не может быть обжалован по основаниям несоответствия изложенных в нем выводом суда фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции. В связи с этим производство по делу в данной части не является предметом рассмотрения суда апелляционной инстанции.
Проверив и исследовав материалы уголовного дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции приходит к следующим выводам.
Уголовное дело по обвинению Босенко О.В. правильно рассмотрено с учетом особенностей упрощенного производства, поскольку наличествовали все предусмотренные уголовно-процессуальным законом условия для этого.
Подсудимый в судебном заседании добровольно, после проведения консультации с защитником, ходатайствовал о постановлении приговора с учетом особенностей упрощенного производства, характер и последствия заявленного ходатайства осознавал.
Обвинением, с которым подсудимый согласился, обоснованно и подтверждается доказательствами, собранными по уголовному делу.
Правовая квалификация судом его преступных деяний по ч. 1 ст. 119 УК РФ является верной.
При определении Босенко О.В. вида и размера наказания суд правильно исходил из того, что совершенное им преступление статьей 15 УК РФ отнесено к категории небольшой тяжести.
Суд установил смягчающие наказание обстоятельства, констатировав, что таковыми в соответствии со ст. 61 УК РФ являются совершение преступления небольшой тяжести, признание вины и раскаяние в содеянном. Между тем, в материалах дела (л.д. 110) имеется медицинская справка о том, что Босенко О.В. находился на стационарном лечении в ххх отделении Республиканской больницы за два месяца до вынесения обжалуемого приговора со следующим диагнозом: <данные изъяты>. В связи с чем, суд апелляционной инстанции приходит к выводу о том, что суд первой инстанции при назначении наказания не исчерпывающе установил смягчающие наказание обстоятельства.
Кроме того, суд первой инстанции правильно констатировал в качестве отягчающего наказание обстоятельства наличие рецидива преступления? предусмотренного ч. 1 ст. 18 УК РФ.
Из обжалуемого приговора следует, Босенко О.В. судим приговорами:
- Элистинского городского суда РК от ххх по ч. 1 ст. 111 УК РФ к пяти годам лишения свободы с отбыванием наказания в исправительной колонии общего режима. Постановлением Элистинского городского суда РК от ххх условно-досрочно освобожден от наказания на не отбытый срок 2 года 1 месяц 23 дня;
- мирового судьи судебного участка № Элистинского судебного района РК от ххх по ч. 1 ст. 119 УК РФ, с применением ст. 73 УК РФ, к 1 году 6 месяцам лишения свободы, условно, с испытательным сроком 2 года.
Суд правильно пришел к выводу о том, что в силу положений ч. 3 ст. 86 УК РФ судимость Босенко О.В. по приговору от ххх по ч. 1 ст. 158 УК РФ погашена и не влечет правовых последствий.
Однако судимость по приговору от ххх по ст. 119 УК РФ не погашена и не снята в установленном законом порядке.
В соответствии с п. «г» ч. 3 ст. 86 УК РФ в ред. Федерального закона от 08.12.2003 № 162-ФЗ, действовавшей на момент вынесения приговора Элистинского городского суда РК от ххх, судимость погашается в отношении лиц, осужденных к лишению свободы за тяжкие преступления, - по истечении 6 лет после отбытия наказания. Между тем, приговором мирового судьи Элистинского судебного участка № РК от ххх Босенко О.В. был осужден за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 119 УК РФ, при этом окончательное наказание ему было назначено по правилам ст. 70 УК РФ, с частичным присоединением неотбытого наказания по приговору от ххх. Постановлением судьи Яшкульского районного суда РК от ххх условно-досрочно освобожден на неотбытый срок 6 месяцев 18 дней. Следовательно, срок погашения судимости по приговору суда от ххх исчисляется не с 2006 года – момента условно-досрочного освобождения, а с 2009 года.
Таким образом, на момент совершения преступления по обжалуемому приговору, т.е. ххх, судимости по приговорам судов от ххх и ххх не были сняты и погашены в установленном законом порядке.
Следовательно, суд при назначении наказания Босенко О.В. законно и обоснованно применил правила ст. 68 УК РФ, предусматривающие назначение наказания при рецидиве преступлений.
Назначая Босенко О.В. наказание, суд верно руководствовался положениями ч. 5 ст. 62 УК РФ, согласно которым срок или размер наказания, назначаемого лицу, уголовное дело, в отношении которого рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, не может превышать две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.
Мотивировано суд пришел к выводу о назначении осужденному наказания по ч. 1 ст. 119 УК РФ в виде лишения свободы и определил его срок, а также назначил окончательное наказание по совокупности приговоров согласно ст. 70 УК РФ с отбыванием наказания согласно п. «в» ч. 1 ст. 58 УК РФ в исправительной колонии строгого режима. Поскольку Босенко О.В. в период испытательного срока по предыдущему приговору совершил аналогичное преступление, направленное против жизни и здоровья человека, должных выводов для себя не сделал, на путь исправления не встал.
Апелляционное представление помощника прокурора г. Элисты РК Гагариновой В.А. несостоятельно.
Установленный ч. 5 ст. 62 УК РФ максимальный порог наказания при особом порядке судебного разбирательства составляет две трети максимального срока или размера наиболее строгого вида наказания, предусмотренного за совершенное преступление.
За преступление, предусмотренное ч. 1 ст. 119 УК РФ, наиболее строгий вид наказания – лишение свободы, а его максимальный срок – два года.
Босенко О.В. по ч. 1 ст. 119 УК РФ наказание назначено с учетом и в пределах максимального порога при особом порядке судебного разбирательства.
Суд мотивировано пришел к суждению о назначении осужденному наказания в виде реального лишения свободы.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 389.18-389.20, 389.26 УПК РФ, суд
постановил:
Апелляционную жалобу осужденного Босенко О.В. удовлетворить частично.
Приговор мирового судьи судебного участка № Элистинского судебного района Республики Калмыкия от ххх в отношении БОСЕНКО О. В. изменить:
- признать в качестве смягчающего наказание обстоятельства – наличие диагноза: <данные изъяты>;
- снизить назначенное Босенко О. В. наказание за совершение преступления, предусмотренного ч. 1 ст. 119 УК РФ с одного года до одиннадцати месяцев;
- на основании ст. 70 УК РФ по совокупности приговоров к наказанию, назначенному по настоящему приговору, частично присоединить неотбытое наказание по приговору мирового судьи судебного участка № Элистинского судебного района РК от ххх, и назначить Босенко О. В. окончательное наказание в виде лишения свободы на срок 1 (один) год 11 (одиннадцать) месяцев с отбыванием наказания в исправительной колонии строгого режима, в остальной части приговор оставить без изменения.
Апелляционное представление государственного обвинителя оставить без удовлетворения.
Постановление может быть обжаловано в кассационном порядке в Судебную коллегию по уголовным делам Верховного Суда Республики Калмыкия в течение одного года со дня его оглашения. В случае подачи кассационной жалобы осужденный вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.
Председательствующий: А.А. Чимидов
