Предс. Борисова Е.В.
АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ № 33А-3480/2013
11 декабря 2013 г. г. Ростов-на-Дону
Судебная коллегия по административным делам Северо-Кавказского окружного военного суда в составе:
председательствующего - Дегтярева И.П.,
судей: - Корсакова В.А. и
- Коробенко Э.В.,
при секретаре Полякове А.С.
рассмотрела гражданское дело по апелляционной жалобе заявителя на решение Владикавказского гарнизонного военного суда от 16 августа 2013 г., которым отказано в удовлетворении заявления <данные изъяты> ФИО1 об оспаривании бездействия командующего войсками <адрес> военного округа (далее - ЮВО), командира войсковой части №, а также руководителей Федеральных казенных учреждений «Единый расчетный центр Министерства обороны Российской Федерации» (далее - Единый расчетный центр) и «Управление финансового обеспечения по <адрес>» (далее - Управление финансового обеспечения), связанных с незаключением с заявителем нового контракта о прохождении военной службы.
Заслушав доклад судьи Коробенко Э.В., объяснения заявителя ФИО1 в обоснование доводов, изложенных в апелляционной жалобе, представителя командующего войсками ЮВО - ФИО2, возражавшего против удовлетворения апелляционной жалобы, судебная коллегия
установила:
<данные изъяты> Берзой, во исполнение предписания военного комиссара <данные изъяты> от ДД.ММ.ГГГГ № №, выданного на основании отношения начальника управления технического обеспечения ЮВО от ДД.ММ.ГГГГ № №, прибыл ДД.ММ.ГГГГ в войсковую часть № для заключения нового контракта и назначения на воинскую должность <данные изъяты>. По прибытии в воинскую часть он со ДД.ММ.ГГГГ приступил к исполнению обязанностей по указанной должности.
Однако, новый контракт о прохождении военной службы между заявителем и Министерством обороны РФ (в лице командира войсковой части №) на срок до наступления предельного возраста пребывания на военной службе, был заключен в ДД.ММ.ГГГГ., о чем был издан приказ Статс-Секретаря - Заместителя Министра обороны РФ от ДД.ММ.ГГГГ № №.
Согласно приказу командира войсковой части № от ДД.ММ.ГГГГ№ Берзой с ДД.ММ.ГГГГ зачислен в списки личного состава названной воинской части, поставлен на все виды довольствия и полагается приступившим к приему дел и должности.
Приказом командующего войсками ЮВО от ДД.ММ.ГГГГ № № (по строевой части) Берзой с ДД.ММ.ГГГГ зачислен в списки личного состава войсковой части № и на все виды обеспечения, а с ДД.ММ.ГГГГ того же года считается принявшим дела и должность.
Берзой обратился в гарнизонный военный суд с заявлением, в котором просил признать незаконными бездействия командующего войсками ЮВО и командира войсковой части №, связанные с длительным незаключением с ним нового контракта о прохождении военной службы, а также обязать названных должностных лиц заключить с ним такой контракт со ДД.ММ.ГГГГ, обеспечив его с указанной даты всеми положенными видами довольствия.
Решением гарнизонного военного суда в удовлетворении заявления отказано.
В апелляционной жалобе заявитель просит решение суда отменить и принять новое об удовлетворении заявления. В обоснование жалобы излагаются обстоятельства дела и указывается, что гарнизонный военный суд ошибочно пришел к выводу о позднем обращении в военный комиссариат с рапортом об оформлении личного дела. Заявитель обращает внимание, что командованием не представлено сведений, оправдывающих бездействия, связанных с долгим неподписанием контракта о прохождении военной службы. Берзой утверждает, что в соответствии с представленными из воинской части документов усматривается, что он со ДД.ММ.ГГГГ исполнял обязанности военнослужащего, заступал в наряды, участвовал в учениях, а также имеется факт внесения акта прокурорского регулирования на ненадлежащее исполнение им должностных обязанностей. Берзой, ссылаясь на положения ч. 3 ст. 37 Конституции Российской Федерации указывает, что каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда, а также право на защиту от безработицы.
Рассмотрев материалы дела, и обсудив доводы, изложенные в апелляционной жалобе, судебная коллегия приходит к следующим выводам.
Суд первой инстанции, отказывая заявителю в удовлетворении заявления, сославшись на ст. № Положения о <данные изъяты>, в соответствии с которой на командира воинской части, в том числе, возложена обязанность по заключению контрактов о прохождении военной службы, либо принятию решения об отказе в приеме на военную службу по контракту, указал, что при этом нормативными правовыми актами не определен конкретный срок, в течение которого командир части должен решить вопрос о соответствии (несоответствии) кандидата требованиям для поступающих на военную службу по контракту и заключении с ним контракта. То есть, заключение контракта с заявителем через полтора года после его прибытия в воинскую часть, суд посчитал правомерным, а то обстоятельство, что Берзой в это время заступал в наряд по парку - не свидетельством о факте прохождения им военной службы, поскольку статусом военнослужащего он не обладал, в списках личного состава воинской части № до ДД.ММ.ГГГГ не значился.
Однако такой вывод гарнизонного военного суда судебная коллегия считает ошибочным.
Согласно ч. 3 ст. 37 Конституции Российской Федерации каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда, а также право на защиту от безработицы.
В соответствии со ст. 10 и 12 Федерального закона «О статусе военнослужащих», право на труд реализуется военнослужащими посредством прохождения военной службы, в течение которой им выплачивается денежное довольствие и производятся дополнительные выплаты.
Из ч. 2 ст. 2 этого Федерального закона следует, что граждане приобретают статус военнослужащего с началом военной службы и утрачивают его с окончанием военной службы. Поэтому военнослужащий имеет право на денежное довольствие по день исключения из списков личного состава воинской части.
Пунктом 10 ст. 38 Федерального закона «О воинской обязанности и военной службе» определено, что для граждан, поступивших на военную службу по контракту, началом военной службы считается день вступления в силу контракта о прохождении военной службы.
Из изложенного следует, что фактическое допущение, в данном случае гражданина, находящегося в запасе, к исполнению обязанностей военной службы без надлежащего оформления контракта о прохождении военной службы не является заключением такого контракта.
В соответствии с п. № Положения <данные изъяты>, новый контракт может быть заключен с гражданином, пребывающим в запасе, ранее проходившим военную службу по контракту, не достигшим предельного возраста пребывания на военной службе, при условии его соответствия требованиям, установленным для поступающих на военную службу по контракту, и при отсутствии оснований, предусмотренных № настоящего Положения, либо при зачислении в военно-учебное заведение. Новый контракт подписывают при его заключении с военнослужащим (гражданином), назначаемым на воинскую должность, для которой штатом предусмотрено воинское звание от прапорщика (мичмана) до полковника, капитана 1 ранга включительно, - соответствующее должностное лицо Министерства обороны Российской Федерации от командира воинской части и выше, на основании решения должностного лица, которое вправе осуществлять назначение на указанные воинские должности.
Согласно № Порядка реализации правовых актов по вопросам назначения военнослужащих, проходящих военную службу по контракту, на воинские должности, освобождению их от воинских должностей, увольнению с военной службы и присвоению им воинских званий, утвержденному приказом Министра обороны РФ от ДД.ММ.ГГГГ № №, должностным лицом Вооруженных Сил Российской Федерации, которому предоставлено право по назначению на воинские должности военнослужащих, для которых штатом предусмотрены воинские звания до подполковника, капитана 2 ранга включительно, в органы военного управления, объединения, соединения, воинские части и организации, находящиеся в непосредственном и прямом подчинении командующего войсками военного округа, является командующий войсками военного округа.
Пунктом № названного Положения, контракт вступает в силу со дня его подписания должностным лицом, определенным настоящим Положением, о чем издается соответствующий приказ. Срок контракта исчисляется со дня (календарной даты) вступления его в силу.
Судом установлено, что в соответствии с решением начальника управления технического обеспечения ЮВО о принятии Берзой на военную службу по контракту на должность помощника командира войсковой части № по материально-техническому обеспечению, в военный комиссариат было направлено отношение для оформления Берзой на военную службу по контракту. ДД.ММ.ГГГГ заявитель прибыл с предписанием из военного комиссариата в войсковую часть № и со ДД.ММ.ГГГГ того же года приступил к исполнению обязанностей по указанной воинской должности. Однако документы для заключения контракта с Берзой начали оформляться командованием только в конце ДД.ММ.ГГГГ г. Контракт с заявителем был заключен ДД.ММ.ГГГГ И с этой даты он был зачислен в списки личного состава войсковой части №.
Вместе с тем Берзой со ДД.ММ.ГГГГ и до указанной даты исполнял обязанности по должности помощника командира войсковой части № по материально-техническому обеспечению, обеспечивался вещевым имуществом, заступал в наряды и принимал участие в проводимых вышестоящим командованием учениях в составе названной воинской части.
Данные обстоятельства подтверждаются исследованной в судебном заседании справкой-докладом заместителя командующего войсками ЮВО по материально-техническому обеспечению от ДД.ММ.ГГГГ№ в адрес командующего войсками ЮВО (л.д. <данные изъяты>).
Поскольку Берзой в ДД.ММ.ГГГГ г. был призван из запаса на военную службу по контракту по решению уполномоченных воинских должностных лиц и в соответствии с ранее установленным порядком через военный комиссариат, то у командира войсковой части № и командующего войсками ЮВО отсутствовали основания для нарушения порядка поступления заявителя на военную службу по контракту.
При таких обстоятельствах, суду первой инстанции следовало признать незаконными эти бездействия командира войсковой части № и командующего войсками ЮВО и возложить обязанность на командира названной воинской части направить документы в адрес командующего войсками ЮВО, а последнего принять решение о заключении с Берзой нового контракта о прохождении военной службы со ДД.ММ.ГГГГ, о назначении его на указанную выше воинскую должность с этой же даты и об обеспечении заявителя всеми положенными видами довольствия со ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ
Таким образом, неправильное применение гарнизонным военным судом норм материального права, а также несоответствие выводов данного суда, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела, повлекли вынесение необоснованного решения.
Учитывая, что обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены на основании имеющихся доказательств, судебная коллегия полагает возможным отменить обжалуемое решение суда и принять новое решение об удовлетворении заявления.
На основании изложенного и руководствуясь ст. 327.1, 328, 329 и 330 ГПК РФ, судебная коллегия
определила:
Решение Владикавказского гарнизонного военного суда от 16 августа 2013 г. по заявлению ФИО1, в связи с несоответствием выводов данного суда, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела, и неправильным применением норм материального права отменить.
Принять по делу новое решение.
Заявление ФИО1 удовлетворить.
Бездействия командира войсковой части № и командующего войсками <адрес> военного округа по незаключению с ФИО1 нового контракта о прохождении военной службы со ДД.ММ.ГГГГ признать незаконными.
Обязать командира войсковой части № направить в адрес командующего войсками <адрес> военного округа документы для заключения с ФИО1 нового контракта о прохождении военной службы со ДД.ММ.ГГГГ.
Обязать командующего войсками <адрес> военного округа принять решение о заключении с ФИО1 нового контракта о прохождении военной службы со ДД.ММ.ГГГГ, о назначении его на воинскую должность помощника командира войсковой части № по материально-техническому обеспечению с указанной даты и об обеспечении ФИО1 всеми положенными видами довольствия со ДД.ММ.ГГГГ по ДД.ММ.ГГГГ
Председательствующий
Судьи:
