Судья Саая В.О. № 2-335/21 (33-79/2022)
АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Кызыл 16 февраля 2022 года
Судебная коллегия по гражданским делам Верховного Суда Республики Тыва в составе:
председательствующего Канзая А.А.,
судей Кочергиной Е.Ю., Ховалыга Ш.А.,
при секретаре Ооржак Н.О.,
с участием прокурора Каркавиной В.В.,
рассмотрев в открытом судебном заседании по докладу судьи Ховалыга Ш.А. гражданское дело по иску Куулара Б.П. к Федеральному государственному унитарному предприятию «Охрана» Росгвардии, его филиалу по Республике Тыва о восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, оплаты дней междувахтового отдыха, оплаты дней в пути, доплаты за несение службы с оружием, премий и компенсации морального вреда по апелляционным жалобам истца, ответчика, апелляционному представлению прокурора на решение Кызылского городского суда Республики Тыва от 10 марта 2021 года,
УСТАНОВИЛА:
Куулар Б.П. обратился в суд с иском к Федеральному государственному унитарному предприятию «Охрана» Федеральной службы войск национальной гвардии Российской Федерации (далее по тексту – ФГУП «Охрана» Росгвардии), его филиалу по Республике Тыва (далее по тексту – филиал ФГУП «Охрана» Росгвардии по РТ). В обоснование иска указал на то, что 11 сентября 2017 года он был принят на работу ** филиала ФГУП «Охрана» Росгвардии по РТ на условиях основной и постоянной работы. В связи с переходом на вахтовый метод работы по охране объектов ООО «Лунсин» военизированными подразделениями ФГУП «Охрана» Росгвардии с 1 декабря 2018 года до 31 декабря 2019 года на основании дополнительного соглашения его перевели ** ВОХР на тот же срок. При этом работодатель заверил, что трудовой договор будет продлеваться ежегодно. 3 декабря 2019 года между работодателем и ООО «Лунсин» заключен новый договор об охране объектов на срок с 1 января 2020 года по 31 декабря 2020 года. Однако 31 декабря 2019 года трудовой договор с ним расторгнут в связи с истечением срока его действия. После расторжения с ним трудового договора на данную должность был принят новый работник. Перевод его на срочный трудовой договор является незаконным – его перевод на другую должность должен был быть временным переводом на иные условия труда, а не срочным. Также незаконно увольнение его без продления срока трудового договора, полагает, что данное обстоятельство обусловлено подачей жалобы на работодателя в Государственную инспекцию труда в Республике Тыва. Кроме того, ответчиком ему неправильно, не в полном объеме начислялась заработная плата в части надбавок за стаж работы в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностям, оплаты дней междувахтового отдыха, оплаты дней в пути, доплат за несение службы с оружием, квартальных и годовой премий. Уточнив требования, просил восстановить на работе в должности ** военизированной охраны филиала ФГУП «Охрана» Росгвардии по Республике Тыва, взыскать заработную плату за время вынужденного прогула, оплату дней междувахтового отдыха в размере 91 492,99 руб., оплату дней в пути в размере 1 414,08 руб., доплату за несение службы с оружием в размере 41 724,53 руб., премии квартальные в размере 116 123,62 руб., годовую премию в размере 58 061,81 руб., компенсацию морального вреда в размере 15 000 руб., возложить на ответчика обязанность произвести перерасчет оплаты отпусков за май и сентябрь 2019 года и выплатить истцу.
Определением суда от 10 марта 2021 года производство по данному делу в части требования о перерасчете оплаты отпусков прекращено в связи с отказом истца от указанного требования.
Решением Кызылского городского суда Республики Тыва от 10 марта 2021 года иск удовлетворен частично, с ФГУП «Охрана» Росгвардии в пользу Куулара Б.П. взысканы задолженность по оплате дней междувахтового отдыха в размере 91 492,99 руб., оплата дней в пути в размере 1 414,08 руб., доплата за несение службы с оружием в размере 41 724,53 руб., компенсация морального вреда в размере 5 000 рублей. В удовлетворении остальной части иска отказано. С ФГУП «Охрана» Росгвардии в доход бюджета муниципального образования городской округ «Город Кызыл Республики Тыва» взыскана государственная пошлина в размере 3 892,63 руб.
Истец Куулар Б.П., который не согласился с данным решением суда в части, в своей апелляционной жалобе ссылается на то, что он должен быть восстановлен на работе, следовательно, в пользу него следует взыскать средний заработок за время вынужденного прогула.
Ответчик, подав апелляционную жалобу, просит решение суда отменить, принять новое решение об отказе в удовлетворении исковых требований, указывая на то, что правовых оснований для взыскания присужденных сумм не имеется. В частности, ссылается на то, что доплата за оружие начислялась в период работы истца в должности **; после перевода истца на должность «**» в отношении него применялся приказ от 26 сентября 2018 года № 423 «Об утверждении Положения об оплате труда отдельных категорий работников подразделений военизированной охраны ФГУП «Охрана» Росгвардии», которым не предусмотрена доплата за оружие. Согласно Положению о работе вахтовым методом, дополнительному соглашению к трудовому договору и статье 301 ТК РФ, каждый день отдыха в связи с переработкой рабочего времени в пределах графика работы на вахте (день междувахтового отдыха) оплачивается в размере дневной тарифной ставки, дневной ставки, если более высокая оплата не установлена коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Учётный период включает в себя всё рабочее время, кроме времени в пути с пункта сбора до места работы и время отдыха, отпуска, дней временной нетрудоспособности, оплату за часы в нерабочие праздничные дни. Так как в рамках учетного периода филиал уже оплатил часы за нерабочие праздничные дни, согласно ст. 153 ТК РФ, то по окончанию отчётного периода их не оплачивают как сверхурочную работу. Время в пути отражено ведомости – табеле в числе всего отработанного времени, в расчётном листке не отражена доплата «время в пути», но оплачена за общим количеством часов. Оснований для выплаты истцу оплаты в период междувахтового отдыха в связи с переработкой часов не имелось, поскольку за расчетный период с декабря 2018 года по ноябрь 2019 года он фактически отработал 1545 часов при норме рабочего времени 1962 часа, за декабрь 2019 года – 120 часов при норме 175 часов.
В апелляционном представлении прокурор просит решение суда отменить и принять по делу новое решение, ссылаясь на то, что судом не дана оценка доводам истца о неправомерных действиях работодателя по его переводу с постоянного места работы на срочную работу с обещаниями продлить контракт после продления договора с ООО «Лунсин», проведении работодателем по данному вопросу собраний в трудовом коллективе. Выводы суда о добровольности истца при подписании дополнительного соглашения к трудовому договору преждевременны.
В своих возражениях ответчик просит отказать в удовлетворении апелляционной жалобы истца и апелляционного представления прокурора.
Определением судебной коллегии от 18 января 2022 года по делу установлены дополнительные юридически значимые обстоятельства, после чего сторонами по делу представлены письменные пояснения, новые доказательства.
В заседании суда апелляционной инстанции истец Куулар Б.П., его представители Ондар М.К., Ооржак А.П. апелляционную жалобу, письменные пояснения истца поддержали.
Представитель ответчиков Сат Ч.-С.Р. свои апелляционную жалобу, возражения, письменные пояснения поддержала.
Прокурор Каркавина В.В., поддержав апелляционное представление, указала на то, что решение суда в части отказа в восстановлении истца на работе незаконно.
Проверив материалы дела, выслушав участвующих в деле лиц, изучив письменные пояснения сторон, обсудив доводы апелляционных жалоб, представления, возражений, судебная коллегия приходит к следующему.
В силу ч. 1 ст. 327.1 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации суд апелляционной инстанции рассматривает дело в пределах доводов, изложенных в апелляционных жалобе, представлении и возражениях относительно жалобы, представления.
Конституция Российской Федерации гарантирует равенство всех перед законом и судом и равенство прав и свобод человека и гражданина независимо от пола, расы, национальности, языка, происхождения, имущественного и должностного положения, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности к общественным объединениям, а также других обстоятельств (ч.ч. 1 и 2 ст. 19).
Конституционный Суд Российской Федерации в своих решениях, касающихся трудовых и социальных прав граждан, неоднократно отмечал, что соблюдение принципа равенства, гарантирующего защиту от всех форм дискриминации, означает помимо прочего запрет вводить такие различия в правах лиц, принадлежащих к одной и той же категории, которые не имеют объективного и разумного оправдания (запрет различного обращения с лицами, находящимися в одинаковых или сходных ситуациях); при равных условиях субъекты права должны находиться в равном положении; если же условия не являются равными, федеральный законодатель вправе устанавливать для них различный правовой статус.
Трудовой кодекс Российской Федерации, закрепляя требования к содержанию трудового договора, права сторон по определению его условий, предусматривает, что трудовой договор может заключаться на неопределенный срок и на определенный срок – не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен данным Кодексом и иными федеральными законами (ч. 1 ст. 58).
Предусмотрев возможность заключения срочных трудовых договоров, законодатель вместе с тем ограничивает их применение: по общему правилу, такие договоры могут заключаться только в случаях, когда трудовые отношения с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения не могут быть установлены на неопределенный срок, а также в некоторых иных случаях, предусмотренных Трудовым кодексом Российской Федерации или иными федеральными законами; трудовой договор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных судом, считается заключенным на неопределенный срок (ч.ч. 2 и 5 ст. 58 Трудового кодекса РФ).
Помимо общих правил заключения срочного трудового договора и критериев установления трудовых отношений на определенный срок Трудовой кодекс РФ предусматривает в ст. 59 (в редакции Федерального закона от 30.06.2006 г. № 90-ФЗ) и перечень конкретных случаев, когда допускается заключение такого договора в силу характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а также без учета указанных обстоятельств.
Согласно ст. 57 Трудового кодекса РФ, в срочном трудовом договоре в обязательном порядке указываются обстоятельства (причины) его заключения на определенный срок.
В силу пункта 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.03.2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» при решении вопроса об обоснованности заключения с работником срочного трудового договора следует учитывать, что в соответствии с ч. 2 ст. 58 Трудового кодекса РФ в случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 59 Трудового кодекса РФ, срочный трудовой договор может заключаться без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения. При этом необходимо иметь в виду, что такой договор может быть заключен на основе добровольного согласия работника и работодателя.
Положениями ст. 59 Трудового кодекса РФ не предусмотрен переход с трудового договора, заключенного с работником на неопределенный срок на условиях его срочности.
В соответствии со ст. 79 Трудового кодекса РФ срочный трудовой договор прекращается с истечением срока его действия. О прекращении трудового договора в связи с истечением срока его действия работник должен быть предупрежден в письменной форме не менее чем за три календарных дня до увольнения, за исключением случаев, когда истекает срок действия срочного трудового договора, заключенного на время исполнения обязанностей отсутствующего работника.
Как следует из ч.ч. 1 и 2 ст. 297 Трудового кодекса РФ, вахтовый метод – особая форма осуществления трудового процесса вне места постоянного проживания работников, когда не может быть обеспечено ежедневное их возвращение к месту постоянного проживания. Вахтовый метод применяется при значительном удалении места работы от места постоянного проживания работников или места нахождения работодателя в целях сокращения сроков строительства, ремонта или реконструкции объектов производственного, социального и иного назначения в необжитых, отдаленных районах или районах с особыми природными условиями, а также в целях осуществления иной производственной деятельности.
Судом первой инстанции установлено и материалами дела подтверждается, что приказом от 11 сентября 2017 года № Куулар Б.П. с 11 сентября 2017 года был принят на работу ** филиала ФГУП «Охрана» Росгвардии по Республике Тыва, условия приема на работу, характер работы – основная и постоянная, с тарифной ставкой (окладом) ** руб. с испытанием на 3 месяца. В тот же день с ним заключен трудовой договор №.
Приказом от 29 ноября 2018 года № Куулар Б.П. переведен на срок с 1 декабря 2018 года по 31 декабря 2019 года на должность ** военизированной охраны (объект ООО «Лунсин»).
Согласно дополнительному соглашению от 29 ноября 2018 года к вышеуказанному трудовому договору № от 11 сентября 2017 года, Куулар Б.П. переводится в структурное подразделение отряда военизированной охраны на должность **; работа выполняется вахтовым методом; место работы: склады ВМ Кызыл-Таштыгского горно-обогатительного комбината ООО «Лунсин»; договор заключен в соответствии с ч. 1 ст. 59 ТК РФ с учетом условий предстоящей работы, связанной с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг на срок действия договора от 1 декабря 2018 года №, заключенного с ООО «Лунсин», но не позднее 31 декабря 2019 года (п. 1.8); оплата труда работника производится пропорционально отработанному времени, исходя из тарифной ставки 29,46 руб. за один час работы (п. 5.2); работнику выплачивается: процентная надбавка за стаж работы в Районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностям – 80% (п. 5.3.1), районный коэффициент – 50% (п. 5.3.2); надбавка за вахтовый метод работы (за каждый календарный день пребывания на вахте, а также за фактические дни нахождения в пути от места нахождения работодателя (пункта сбора) до места выполнения работы и обратно выплачивается взамен суточных в размере – 75% должностного оклада, месячной оплаты по ЧТС (п. 5.3.3); оплата дней междувахтового отдыха (каждый день отдыха в связи с переработкой рабочего времени в пределах графика работы на вахте) оплачивается в размере дневной тарифной ставки за день работы (п. 5.3.4); оплата дней нахождения в пути от места нахождения работодателя (пункта сбора) до места выполнения работ и обратно, предусмотренных графиком работы на вахте, а также дней задержки в пути по метеорологическим условиям или вине транспортных организаций в размере часовой дневной тарифной ставки (части оклада (должностного оклада) за день работы) (п. 5.3.5); иные выплаты в соответствии с трудовым законодательством РФ и локальными нормативными актами филиала, коллективным договором (п. 5.3.6); премирование работника осуществляется в соответствии с действующими на Предприятии положениями об оплате труда и премировании. Премия начисляется на месячную оплату по часовой тарифной ставке без учета оплаты дней междувахтового отдыха (п. 5.3.6.1).
8 ноября 2019 года Куулару Б.П. направлено уведомление о прекращении трудового договора от 11 сентября 2017 года № в связи с истечением срока его действия с 31 декабря 2019 года. Истец с данным уведомлением ознакомлен 20 ноября 2019 года.
Приказом от 16 декабря 2019 года № трудовой договор с истцом от 11 сентября 2017 года № расторгнут, Куулар Б.П. уволен с 31 декабря 2019 года на основании п. 2 ч. 1 ст. 77 ТК РФ, работник отказался знакомиться с данным приказом, о чем составлен акт 19 декабря 2019 года.
31 декабря 2019 года Куулару Б.П. направлено уведомление о необходимости явки для получения трудовой книжки.
Разрешая спор и отказывая в удовлетворении искового требования о восстановлении на работе, производного от него требования о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, суд первой инстанции исходил из того, что увольнение Куулара Б.П. законно, поскольку трудовым законодательством не запрещено увольнение работника, заключившего срочный трудовой договор, в связи с истечением срока договора; подписание дополнительного соглашения к трудовому договору явилось результатом добровольного волеизъявления истца.
С такими выводами суда первой инстанции судебная коллегия не может согласиться по следующим основаниям.
Часть 1 ст. 56 Трудового кодекса РФ определяет трудовой договор как соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.
Требования к содержанию трудового договора определены ст. 57 Трудового кодекса РФ, согласно которой в трудовом договоре предусматриваются как обязательные его условия, так и другие (дополнительные) условия по соглашению сторон.
Обязательными для включения в трудовой договор являются в том числе условие о трудовой функции (работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы); дата начала работы, а в случае, когда заключается срочный трудовой договор, – также срок его действия и обстоятельства (причины), послужившие основанием для заключения срочного трудового договора в соответствии с Трудовым кодексом РФ или иным федеральным законом (абзацы третий, четвертый ч. 2 ст. 57 Трудового кодекса РФ).
Положениями ст. ст. 58, 59 Трудового кодекса РФ закреплены правила заключения срочных трудовых договоров.
Так, согласно ч. 1 ст. 58 Трудового кодекса РФ, трудовые договоры могут заключаться как на неопределенный срок, так и на определенный срок не более пяти лет (срочный трудовой договор), если иной срок не установлен Трудовым кодексом РФ и иными федеральными законами.
Срочный трудовой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, а именно в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 59 Трудового кодекса РФ. В случаях, предусмотренных ч. 2 ст. 59 Трудового кодекса РФ, срочный трудовой договор может заключаться по соглашению сторон трудового договора без учета характера предстоящей работы и условий ее выполнения (ч. 2 ст. 58 Трудового кодекса РФ).
Трудовой договор, заключенный на определенный срок при отсутствии достаточных к тому оснований, установленных судом, считается заключенным на неопределенный срок (ч. 5 ст. 58 Трудового кодекса РФ).
Запрещается заключение срочных трудовых договоров в целях уклонения от предоставления прав и гарантий, предусмотренных для работников, с которыми заключается трудовой договор на неопределенный срок (ч. 6 ст. 58 Трудового кодекса РФ).
В ст. 59 Трудового кодекса РФ приведены основания для заключения срочного трудового договора.
В ч. 1 ст. 59 Трудового кодекса РФ закреплен перечень случаев (обстоятельств), при наличии которых трудовой договор заключается на определенный срок в силу характера предстоящей работы или условий ее выполнения. Среди них – заключение трудового договора для проведения работ, выходящих за рамки обычной деятельности работодателя (реконструкция, монтажные, пусконаладочные и другие работы), а также работ, связанных с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг (абзац шестой ч. 1 ст. 59 Трудового кодекса РФ).
Частью 2 ст. 59 Трудового кодекса РФ определен перечень случаев, при наличии которых по соглашению сторон допускается заключение срочного трудового договора.
В пункте 13 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (далее по тексту – Постановление Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2) разъяснено о том, что, решая вопрос об обоснованности заключения с работником срочного трудового договора, следует учитывать, что такой договор заключается, когда трудовые отношения не могут быть установлены на неопределенный срок с учетом характера предстоящей работы или условий ее выполнения, в частности в случаях, предусмотренных ч. 1 ст. 59 Трудового кодекса РФ, а также в других случаях, установленных Трудовым кодексом РФ или иными федеральными законами (ч. 2 ст. 58, ч. 1 ст. 59 Трудового кодекса РФ). Если судом при разрешении спора о правомерности заключения срочного трудового договора будет установлено, что он заключен работником вынужденно, суд применяет правила договора, заключенного на неопределенный срок.
Как следует из материалов дела, 23 ноября 2018 года руководством проведено собрание работников ВОХР филиала ФГУП «Охрана» Росгвардии по РТ, направляемых для несения службы по вахтовому методу работы, с участием в том числе истца, в котором доведен до работников приказ ФГУП «Охрана» Росгвардии по Республике Тыва от 12 января 2018 года № 10 «Об утверждении Положения о работе вахтовым методом работниками военизированных подразделений филиала ФГУП «Охрана» по РТ»; разъяснялась работа вахтовым методом; доведены особенности оплаты труда работающих по вахтовому методу работы, порядок направления и транспортировки в период вахтовой работы (т. 1, л.д. 163-164).
В своем заявлении на имя директора филиала ФГУП «Охрана» Росгвардии по РТ И. от 29 ноября 2018 года Куулар Б.П. указывает на свое согласие на работу вахтовым методом, с условиями работы по вахтовому методу.
При этом в данном заявлении согласия истца на какой-то определенный срок работы, заключение срочного трудового договора либо дополнительного соглашения к трудовому договору с установлением срока не имеется. На заявлении имеются резолюции «В установленном порядке», «С согласия работника перевести на должность ** на объект ООО «Лунсин» с 01.12.2018 г.» (т. 1, л.д. 83).
Впоследствии, как указывалось выше, приказом от 29 ноября 2018 года № Куулар Б.П. переведен с постоянной должности ** на должность ** отряда военизированной охраны (объект ООО «ЛУНСИН»), с ним заключено дополнительное соглашение к трудовому договору со сроком работы - не позднее 31 декабря 2019 года. В пункте 1.8 данного соглашения указано, что договор заключен в соответствии с ч. 1 ст. 59 Трудового кодекса РФ с учетом условий предстоящей работы, связанной с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг на срок действия договора от 1 декабря 2018 года №, заключенного с ООО «ЛУНСИН» (т. 1, л.д. 85-90).
Доводы истца о том, что при переходе на работу вахтовым методом для охраны объектов ООО «Лунсин» всем, кто переходил на эту работу, обещали ежегодно продлевать трудовой договор, подтверждаются пояснениями свидетелей А. и С., которые показали, что на собрании в конце ноября 2018 года им говорили: при продлении с ООО «ЛУНСИН» договора на охрану объектов военизированными подразделениями ФГУП «Охрана» Росгвардии их трудовые договоры автоматически будут продлеваться.
Оснований не доверять показаниям вышеуказанных свидетелей у судебной коллегии не имеется, исходя из требований ст. ст. 55, 59, 60, 67 ГПК РФ, эти показания являются допустимыми, относимыми и достоверными доказательствами.
Как следует из представленных ответчиком доказательств, договоры на охрану объектов между ФГУП «Охрана» Росгвардии и ООО «Лунсин» заключены 3 декабря 2019 года, то есть до увольнения истца, на 2020 год, 26 ноября 2020 года – на 2021 год, 22 ноября 2021 года – на 2022 год.
Вышеприведенное обстоятельство указывает на системные, устоявшиеся правоотношения между ФГУП «Охрана» Росгвардии и ООО «Лунсин» в течение длительного периода (более одного года), следовательно, основание – работы, связанные с заведомо временным (до одного года) расширением производства или объема оказываемых услуг, вследствие чего с истцом заключен срочный трудовой договор, нельзя признать правомерным.
Кроме того, судебная коллегия учитывает следующее.
Согласно правовой позиции, изложенной в Постановлении Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 2020 года № 25-П «По делу о проверке конституционности абзаца восьмого ч. 1 ст. 59 Трудового кодекса Российской Федерации в связи с жалобой гражданина С.» (далее – Постановление Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 2020 г. № 25-П), законодательное ограничение случаев применения срочных трудовых договоров фактически направлено на предоставление работнику как экономически более слабой стороне в трудовом правоотношении защиты от произвольного определения работодателем срока действия трудового договора, что не только отвечает целям и задачам трудового законодательства, социальное предназначение которого заключается в преимущественной защите интересов работника, включая его конституционно значимый интерес в стабильной занятости, но и согласуется с вытекающим из Конституции Российской Федерации (ст. 17, ч. 3) требованием соблюдения баланса конституционных прав и свобод работника и работодателя. Такой подход согласуется и с позицией Международной организации труда, которая, в частности, в Конвенции от 22 июня 1982 года № 158 «О прекращении трудовых отношений по инициативе предпринимателя» (Российской Федерацией не ратифицирована) указала на необходимость закрепления мер, направленных на предотвращение использования договоров о найме на определенный срок (срочных трудовых договоров) в целях уклонения от предоставления работникам защиты, предусмотренной данной конвенцией (п. 3 ст. 2), а в принятой в ее развитие одноименной Рекомендации № 166 предложила ограничивать применение таких договоров именно теми случаями, в которых невозможность установления трудовых отношений на неопределенный срок обусловлена характером предстоящей работы, условиями ее выполнения или интересами самого работника (подпункт 2 «а» п. 3) (абзацы шестой, седьмой п. 3 Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 2020 года № 25-П).
Действуя в качестве самостоятельного хозяйствующего субъекта и участника гражданского оборота, к сфере ответственности которого относится заключение гражданско-правовых договоров и их пролонгация, выбор контрагентов и их замена и т.п., работодатель самостоятельно несет и все риски, сопутствующие осуществляемому им виду экономической деятельности. Так, вступая в договорные отношения с иными участниками гражданского оборота, именно он несет риски, связанные с исполнением им самим и его контрагентами своих договорных обязательств, сокращением общего объема заказов, расторжением соответствующих договоров и т.п. Работник же, выполняя за гарантированное законом вознаграждение (заработную плату) лишь определенную трудовым договором трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, не является субъектом осуществляемой работодателем экономической деятельности, а потому не может и не должен нести каких бы то ни было сопутствующих ей рисков и не обязан разделять с работодателем бремя такого рода рисков. В противном случае искажалось бы само существо трудовых отношений и нарушался бы баланс конституционных прав и свобод работника и работодателя (абзац второй п. 5 Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 2020 года № 25-П). Если в качестве работодателя выступает организация, уставная деятельность которой предполагает оказание каких-либо услуг третьим лицам, то предметом трудовых договоров, заключаемых с работниками, привлекаемыми для исполнения обязательств работодателя перед заказчиками услуг, является выполнение работы по обусловленной характером соответствующих услуг трудовой функции. При этом надлежащее исполнение таким работодателем обязанности по предоставлению своим работникам работы, предусмотренной заключенными с ними трудовыми договорами, предполагает в числе прочего своевременное заключение им с иными участниками гражданского оборота договоров возмездного оказания услуг (абзац второй п. 6 Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 2020 года № 25-П).
Согласно пункту 14 Устава, ФГУП «Охрана» Росгвардии осуществляет, в частности, охрану имущества физических и юридических лиц в соответствии с заключенными договорами.
Ограниченный срок действия гражданско-правовых договоров возмездного оказания услуг, заключенных работодателем с заказчиками соответствующих услуг, при продолжении осуществления им уставной деятельности сам по себе не предопределяет срочность характера работы, подлежащей выполнению работниками, обеспечивающими исполнение обязательств работодателя по таким гражданско-правовым договорам, не свидетельствует о невозможности установления трудовых отношений на неопределенный срок, а значит, и не может служить достаточным основанием для заключения срочных трудовых договоров с работниками, трудовая функция которых связана с исполнением соответствующих договорных обязательств, и их последующего увольнения в связи с истечением срока указанных трудовых договоров (абзац четвертый п. 6 Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 2020 года № 25-П).
Иное обессмысливало бы законодательное ограничение случаев заключения срочных трудовых договоров, приводило бы к недопустимому игнорированию лежащего в основе трудовых правоотношений конституционно значимого интереса работника в стабильной занятости и при отсутствии обстоятельств, объективно препятствующих продолжению осуществления им работы по обусловленной заключенным с ним трудовым договором трудовой функции, влекло бы за собой необоснованное прекращение трудовых отношений и увольнение работника в упрощенном порядке без предоставления ему гарантий и компенсаций, направленных на смягчение негативных последствий, наступающих для гражданина в результате потери работы, а значит – и выходящее за рамки конституционно допустимых ограничений прав и свобод ущемление конституционного права каждого на свободное распоряжение своими способностями к труду, выбор рода деятельности и профессии (ст. 37, ч. 1; ст. 55, ч. 3 Конституции Российской Федерации) (абзац пятый п. 6 Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 2020 года № 25-П).
Увязывание срока заключенного с работником трудового договора со сроком действия заключенного работодателем с третьим лицом гражданско-правового договора возмездного оказания услуг фактически приводило бы к тому, что занятость работника ставилась бы в зависимость исключительно от результата согласованного волеизъявления работодателя и заказчика соответствующих услуг в отношении самого факта заключения между ними договора возмездного оказания услуг, срока его действия и пролонгации на новый срок. Тем самым работник был бы вынужден разделить с работодателем риски, сопутствующие осуществляемой работодателем экономической деятельности в сфере соответствующих услуг (в том числе связанные с колебанием спроса на эти услуги), что приводило бы к искажению существа трудовых отношений и нарушению баланса конституционных прав и свобод работника и работодателя (абзац шестой п. 6 Постановления Конституционного Суда Российской Федерации от 19 мая 2020 года № 25-П).
Таким образом, ФГУП «Охрана» Росгвардии, вступая в договорные отношения с иным участником гражданского оборота (в данном случае – с ООО «ЛУНСИН»), самостоятельно несет риски, связанные с исполнением им самим и его контрагентами своих договорных обязательств. Работник же, выполняя за гарантированное законом вознаграждение (заработную плату) определенную трудовым договором трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, не является субъектом осуществляемой им экономической деятельности, а потому не должен разделять с работодателем сопутствующие такой деятельности риски, следовательно, увязывание срока заключенного с истцом трудового договора со сроком действия заключенного работодателем с ООО «Лунсин» неправомерно.
При таких обстоятельствах, судебная коллегия полагает, что заключение с истцом Кууларом Б.П. срочного трудового договора (дополнительного соглашения к трудовому договору) необоснованно, невозможности установления трудовых отношений с истцом на неопределенный срок с учетом характера работы и/или условий ее выполнения не имелось, доказательств обратного не представлено.
Кроме того, ответчиком не представлено и доказательств того, что на заключение срочного трудового договора (дополнительного соглашения к трудовому договору) имелось добровольное, осознанное согласие истца, он понимал и осознавал последствия заключения с работодателем такого договора, в числе которых сохранение трудовых отношений только на определенный период времени, прекращение трудовых отношений с ним по истечении срока трудового договора.
Доказательством вышеуказанного не может являться заявление истца о согласии на вахтовый метод работы, где, как указывалось выше, не имеется согласия Куулара Б.П. на какой-то определенный срок работы, заключение срочного трудового договора либо дополнительного соглашения к трудовому договору с установлением срока.
Таковым доказательством не может быть и заключенное дополнительное соглашение к трудовому договору со сроком до 31 декабря 2019 года, поскольку, как следует из вышеизложенного, данное дополнительное соглашение работодатель с истцом заключил, введя его в заблуждение – указывая о том, трудовой договор будет ежегодно продлеваться.
Суд первой инстанции приведенные выше обстоятельства по делу не учел, нормативные положения, определяющие условия, при наличии которых с работниками могут заключаться трудовые договоры на определенный срок (срочные трудовые договоры), применил неправильно, не принял во внимание правовые позиции Конституционного Суда Российской Федерации и Верховного Суда Российской Федерации, вследствие чего пришел к неправомерному выводу о правомерности заключения с истцом срочного трудового договора.
Таким образом, вывод суда первой инстанции об отсутствии оснований для удовлетворения искового требования Куулара Б.П. о восстановлении на работе не соответствует закону, он сделан без оценки того, имело ли место нарушение работодателем порядка заключения трудового договора с истцом на определенный срок, без учета норм материального права, определяющих условия, при которых с работниками могут заключаться срочные трудовые договоры, а также без установления имеющих значение для дела обстоятельств, соответственно, увольнение истца является незаконным.
В соответствии с ч. 1 ст. 394 Трудового кодекса РФ в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор.
С учетом изложенного решение суда в части отказа в удовлетворении искового требования о восстановление на работе подлежит отмене, истца следует восстановить на работе.
В силу ч. 2 ст. 394 Трудового кодекса РФ орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.
Как разъяснено в Постановлении Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» (п. 62), средний заработок для оплаты времени вынужденного прогула определяется в порядке, предусмотренном ст. 139 ТК РФ. При этом необходимо иметь в виду, что особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного ст. 139 ТК РФ, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.
Согласно частям 1-3 ст. 139 Трудового кодекса РФ, для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка) устанавливается единый порядок ее исчисления. Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат. При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно).
Порядок расчета средней заработной платы установлен Положением об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года № 922 (далее по тексту – Положение).
Положение устанавливает особенности порядка исчисления средней заработной платы (среднего заработка) для всех случаев определения ее размера, предусмотренных Трудовым кодексом РФ (п. 1 Положения).
Как следует из п. 2 Положения, для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. К таким выплатам относятся, в том числе: заработная плата, начисленная работнику по тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за отработанное время; надбавки и доплаты к тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за профессиональное мастерство, классность, выслугу лет (стаж работы), знание иностранного языка, работу со сведениями, составляющими государственную тайну, совмещение профессий (должностей), расширение зон обслуживания, увеличение объема выполняемых работ, руководство бригадой и другие; выплаты, связанные с условиями труда, в том числе выплаты, обусловленные районным регулированием оплаты труда (в виде коэффициентов и процентных надбавок к заработной плате), повышенная оплата труда на тяжелых работах, работах с вредными и (или) опасными и иными особыми условиями труда, за работу в ночное время, оплата работы в выходные и нерабочие праздничные дни, оплата сверхурочной работы; премии и вознаграждения, предусмотренные системой оплаты труда; иные виды выплат по заработной плате, применяемые у соответствующего работодателя.
Для расчета среднего заработка не учитываются выплаты социального характера и иные выплаты, не относящиеся к оплате труда (материальная помощь, оплата стоимости питания, проезда, обучения, коммунальных услуг, отдыха и другие) (п. 3 Положения).
Согласно п. 4 Положения, расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата.
При исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если: а) за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением перерывов для кормления ребенка, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации; б) работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам; в) работник не работал в связи с простоем по вине работодателя или по причинам, не зависящим от работодателя и работника; г) работник не участвовал в забастовке, но в связи с этой забастовкой не имел возможности выполнять свою работу; д) работнику предоставлялись дополнительные оплачиваемые выходные дни для ухода за детьми-инвалидами и инвалидами с детства; е) работник в других случаях освобождался от работы с полным или частичным сохранением заработной платы или без оплаты в соответствии с законодательством Российской Федерации (п. 5 Положения).
Согласно положениям ст. 300 Трудового кодекса РФ, при вахтовом методе работы устанавливается суммированный учет рабочего времени за месяц, квартал или иной более длительный период, но не более чем за один год. Учетный период охватывает все рабочее время, время в пути от места нахождения работодателя или от пункта сбора до места выполнения работы и обратно, а также время отдыха, приходящееся на данный календарный отрезок времени. Работодатель обязан вести учет рабочего времени и времени отдыха каждого работника, работающего вахтовым методом, по месяцам и за весь учетный период.
Лицам, выполняющим работы вахтовым методом, за каждый календарный день пребывания в местах производства работ в период вахты, а также за фактические дни нахождения в пути от места нахождения работодателя (пункта сбора) до места выполнения работы и обратно выплачивается взамен суточных надбавка за вахтовый метод работы (ч. 1 ст. 302 Трудового кодекса РФ).
Вопросы об оплате труда работника ФГУП «Охрана» Росгвардии, занимающего должность «**», урегулированы Положением об оплате труда отдельных категорий работников подразделений военизированной охраны ФГУП «Охрана» Росгвардии, утвержденным приказом от 26 сентября 2018 года № 423.
Согласно разделу II вышеуказанного Положения, в состав заработной платы включается: оплата по часовой тарифной ставке (далее по тексту – ЧТС); стимулирующие выплаты (премии; надбавки за непрерывный стаж работы на предприятии); компенсационные выплаты (доплата за вредные и (или) опасные условия работы); компенсационные выплаты за труд в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях, иных местностях с особыми климатическими условиями; доплата за работу в ночное время; оплата сверхурочной работы; оплата труда за работу в выходные и нерабочие праздничные дни; надбавка за вахтовый метод; оплата отпусков). При этом в заработную плату, на которую начисляется районный коэффициент, включаются все выплаты, носящие характер заработной платы.
В соответствии с п. 5 дополнительного соглашения к трудовому договору, заключенного с истцом, оплата труда работника производится пропорционально отработанному времени, исходя из тарифной ставки 29,46 руб. за один час работы; процентная ставка за стаж работы в Районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях – 80%; районный коэффициент – 50%; надбавка за вахтовый метод работы – 75% должностного оклада, месячной оплаты по ЧТС; оплата дней междувахтового отдыха (каждый день отдыха в связи с переработкой рабочего времени в пределах графика работы на вахте оплачивается в размере дневной тарифной ставки за день работы; оплата дней нахождения в пути от места нахождения работодателя (пункта сбора) до места выполнения работ и обратно производится в размере часовой дневной тарифной ставки (части оклада за день работы); осуществляются иные выплаты; премия начисляется на месячную оплату по часовой ставке без учета оплаты дней междувахтового отдыха.
Положением об оплате труда отдельных категорий работников подразделений военизированной охраны ФГУП «Охрана» Росгвардии предусмотрены следующие компенсационные выплаты: доплата за вредные и (или) опасные условия труда в размере 4% оплаты ЧТС (установлена с августа 2019 года на основании приказа № 57 от 22 июля 2019 года); доплата за работу в ночное время с 22 часов до 6 часов в размере 40% ЧТС за каждый час работы в ночное время; оплата труда за работу в выходные и нерабочие праздничные дни: в размере одинарной ЧТС за каждый час работы, если рабочее время работника по графику попадает на нерабочий праздничный день, в размере двойной ЧТС, если работа производилась сверх нормы рабочего времени за учетный период; надбавка за стаж работы от 5 до 10 лет в размере 20% установлена Приказом ФГУП «Охрана» Росгвардии № 640 от 1 декабря 2017 года.
Представленные сторонами по делу расчеты относительно среднедневной, среднечасовой заработной платы истца (для исчисления среднего заработка за все время вынужденного прогула) разнятся, при этом истец оспаривает размер начисленной заработной платы в период его работы (с января по декабрь 2019 года), проверив их, судебная коллегия находит неправильными, не соответствующими требованиям вышеуказанных нормативных правовых актов, Положений, условиям трудового договора.
В соответствии с п. 13 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 24.12.2007 г. № 922, при определении среднего заработка работника, которому установлен суммированный учет рабочего времени, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска, используется средний часовой заработок. Средний часовой заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные часы в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество часов, фактически отработанных в этот период.
Поскольку Куулар Б.П. был уволен 31 декабря 2019 года, то время вынужденного прогула исчисляется за период с 1 января 2020 года по 15 февраля 2022 года (предыдущий день вынесения решения судебной коллегией о восстановлении на работе), за этот период время вынужденного прогула истца составляет 4167 часов.
Трудовой кодекс РФ устанавливает, что при работе вахтовым методом рабочее время и время отдыха в пределах учетного периода регламентируются графиком работы на вахте (ч. 1 ст. 301); в указанном графике предусматривается время, необходимое для доставки работников на вахту и обратно. Дни нахождения в пути к месту работы и обратно в рабочее время не включаются и могут приходиться на дни междувахтового отдыха (ч. 2 ст. 301); каждый день отдыха в связи с переработкой рабочего времени в пределах графика работы на вахте (день междувахтового отдыха) оплачивается в размере дневной тарифной ставки, дневной ставки (части оклада (должностного оклада) за день работы), если более высокая оплата не установлена коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором (ч. 3 ст. 301); за каждый день нахождения в пути от места нахождения работодателя (пункта сбора) до места выполнения работы и обратно, предусмотренные графиком работы на вахте, а также за дни задержки в пути по метеорологическим условиям или вине транспортных организаций работнику выплачивается дневная тарифная ставка, часть оклада (должностного оклада) за день работы (дневная ставка) (ч. 8 ст. 302).
Из приведенных норм следует, что указанные денежные выплаты представляют собой оплату за период, когда работник фактически не исполняет свою трудовую функцию.
Таким образом, под заработной платой законодатель понимает вознаграждение за работу, выполненную работником по трудовому договору, которое работодатель обязан выплатить в соответствии с количеством и качеством затраченного труда в заранее определенных размерах.
Денежные выплаты за каждый день нахождения в пути от места нахождения работодателя (пункта сбора) до места выполнения работы и обратно, предусмотренные графиком работы на вахте, а также за дни задержки в пути по метеорологическим условиям или вине транспортных организаций непосредственно не связаны с исполнением работником трудовой функции и не являются оплатой его труда. Следовательно, на указанные выплаты не применяются районные коэффициенты и процентные надбавки к заработной плате за работу в районах Крайнего Севера.
Исходя из изложенного, несмотря на время в пути, указанное в табелях учета рабочего времени, при расчете оплаты дней в пути будет учитываться дневная тарифная ставка (471,36 руб. = 29,46 руб. * 8 часов * 2 (туда – обратно)).
В соответствии с абзацем первым п. 5.4 Основных положений о вахтовом методе организации работ, утвержденных Постановлением Госкомтруда СССР, Секретариата ВЦСПС, Минздрава СССР от 31.12.1987 г. № 794/33-82 (ред. от 17.01.1990, с изм. от 19.02.2003) (далее по тексту – Основные положения о вахтовом методе организации работ), дни отдыха (отгулов) в связи с работой сверх нормальной продолжительности рабочего времени в учетном периоде в пределах графика работы на вахте оплачиваются в размере тарифной ставки, оклада (без применения районных коэффициентов, коэффициентов за работу в высокогорных районах, пустынных и безводных местностях, а также надбавок за работу в районах Крайнего Севера и в приравненных к ним местностях и в районах, где надбавки выплачиваются в порядке и размерах, предусмотренных Постановлением ЦК КПСС, Совета Министров СССР и ВЦСПС от 6 апреля 1972 года № 255), получаемых работниками ко дню наступления отдыха (отгула).
При работе вахтовым методом общая продолжительность рабочего времени за учетный период, предусматриваемая графиком работы на вахте, не должна превышать нормального числа рабочих часов, установленного Трудовым кодексом Российской Федерации, продолжительность ежедневной работы (смены) не должна превышать 12 часов, работа в течение двух смен подряд запрещается (ч. 5 ст. 103 Трудового кодекса РФ), продолжительность ежедневного (междусменного) отдыха с учетом перерывов для отдыха и питания может быть уменьшена до 12 часов (п. 4.3 Основных положений о вахтовом методе организации работ), число выходных дней в текущем месяце должно быть не менее числа полных недель этого месяца (ч. 1 ст. 111 Трудового кодекса РФ и п. 4.3 Основных положений о вахтовом методе организации работ), на основании чего выходные дни должны предоставляться в среднем за каждую рабочую неделю и не обязательно в течение каждой календарной недели, выходные дни могут приходиться на любые дни недели (п. 4.3 Основных положений о вахтовом методе организации работ).
Часы переработки рабочего времени в пределах графика работы на вахте, не кратные целому рабочему дню, могут накапливаться в течение календарного года и суммироваться до целых рабочих дней с последующим предоставлением дополнительных дней междувахтового отдыха (ч. 4 ст. 301 Трудового кодекса РФ).
Таким образом, в силу положений ст. 107 Трудового кодекса РФ междувахтовый отдых не является отдельным видом времени отдыха. Междувахтовый отдых фактически представляет собой суммированное время ежедневного и еженедельного отдыха (неиспользованного и накопленного в период вахты), которое предоставляется после периода вахты.
Пунктом 5.6 Основных положений о вахтовом методе организации работ предусмотрено, что надбавка за вахтовый метод работы не облагается налогами и не учитывается при исчислении среднего заработка.
По смыслу приведенных положений, надбавка за вахтовый метод работы по своей сути является не выплатой за труд, а возмещением работникам, которым не может быть обеспечено ежедневное возвращение к месту постоянного проживания, дополнительных расходов, связанных с проездом и проживанием вне места постоянного жительства. Данные выплаты не связаны с работой в особых условиях и выплачиваются работникам взамен суточных.
Следовательно, с учетом вышеуказанных требований нормативных правовых актов, Положений, условий трудового договора, представленных в материалы дела данных заработная плата истца за 2019 год, которая учитывается при исчислении среднего заработка за время вынужденного прогула, должна была быть рассчитана следующим образом: январь 2019 года: 42372,91 руб. (29,46 руб. * 224 отработанных часов + 16 час. в пути * 29,46 руб. + 29,46 руб. * 100 отработанных часов в праздничные, выходные дни + 29,46 руб. * 64 отработанных ночных часов * 40 % + 29,46 руб. * 224 отработанных часов * 20 % + 6599,04 руб. премия + (29,46 руб. * 224 отработанных часов + 29,46 руб. * 100 отработанных часов в праздничные, выходные дни + 29,46 руб. * 64 отработанных ночных часов * 40 % + 29,46 руб. * 224 отработанных часов * 20 % + 6599,04 руб. премия) * 50 % районный коэффициент + (29,46 руб. * 224 отработанных часов + 29,46 руб. * 100 отработанных часов в праздничные, выходные дни + 29,46 руб. * 64 отработанных ночных часов * 40 % + 29,46 руб. * 224 отработанных часов * 20 % + 6599,04 руб. премия) * 80 % северный коэффициент), где 29,46 руб. - часовая тарифная ставка; 40% - доплата за работу в ночное время с 22 часов до 6 часов; 20% - надбавка за стаж работы; февраль 2019 года: 31043,77 руб. (29,46 руб. * 184 отраб.час. + 16 час. в пути * 29,46 руб. + 29,46 руб. * 24 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 56 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 184 отраб.час. * 20 % + 5420,64 руб. премия + (29,46 руб. * 184 отраб.час. + 29,46 руб. * 24 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 56 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 184 отраб.час. * 20 % + 5420,64 руб. премия) * 50 % рай.коэф. + (29,46 руб. * 184 отраб.час. + 29,46 руб. * 24 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 56 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 184 отраб.час. * 20 % + 5420,64 руб. премия) * 80 % сев.коэф.); март 2019 года: 22004,85 руб. (29,46 руб. * 135 отраб.час. + 16 час. в пути * 29,46 руб. + 29,46 руб. * 8 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 32 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 135 отраб.час. * 20 % + 3977,10 руб. премия + (29,46 руб. * 135 отраб.час. + 29,46 руб. * 8 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 32 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 135 отраб.час. * 20 % + 3977,10 руб. премия) * 50 % рай.коэф. + (29,46 руб. * 135 отраб.час. + 29,46 руб. * 8 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 32 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 135 отраб.час. * 20 % + 3977,10 руб. премия) * 80 % сев.коэф.); апрель 2019 года: 21232,41 руб. (29,46 руб. * 132 отраб.час. + 16 час. в пути * 29,46 руб. + 29,46 руб. * 40 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 132 отраб.час. * 20 % + 3888,72 руб. премия + (29,46 руб. * 132 отраб.час. + 29,46 руб. * 40 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 132 отраб.час. * 20 % + 3888,72 руб. премия) * 50 % рай.коэф. + (29,46 руб. * 132 отраб.час. + 29,46 руб. * 40 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 132 отраб.час. * 20 % + 3888,72 руб. премия) * 80 % сев.коэф.); май 2019 года: 33919,49 руб. (29,46 руб. * 170 отраб.час. + 16 час. в пути * 29,46 руб. + 29,46 руб. * 32 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 56 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 170 отраб.час. * 20 % + 6930,20 руб. премия + (29,46 руб. * 170 отраб.час. + 29,46 руб. * 32 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 56 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 170 отраб.час. * 20 % + 6930,20 руб. премия) * 50 % рай.коэф. + (29,46 руб. * 170 отраб.час. + 29,46 руб. * 32 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 56 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 170 отраб.час. * 20 % + 6930,20 руб. премия) * 80 % сев.коэф.); июнь 2019 года - отпуск; июль 2019 года: 38324,21 руб. (29,46 руб. * 222 отраб.час. + 16 час. в пути * 29,46 руб. + 29,46 руб. * 38 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 74 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 222 отраб.час. * 20 % + 6618,12 руб. премия + (29,46 руб. * 222 отраб.час. + 29,46 руб. * 38 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 74 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 222 отраб.час. * 20 % + 6618,12 руб. премия) * 50 % рай.коэф. + (29,46 руб. * 222 отраб.час. + 29,46 руб. * 38 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 74 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 222 отраб.час. * 20 % + 6618,12 руб. премия) * 80 % сев.коэф.); август 2019 года: 30040,95 руб. (29,46 руб. * 180 отраб.час. + 16 час. в пути * 29,46 руб. + 29,46 руб. * 10 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 58 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 180 отраб.час. * 20 % + 29,46 руб. * 180 отраб.час. * 4% + 5302,80 руб. премия + (29,46 руб. * 180 отраб.час. + 29,46 руб. * 10 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 58 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 180 отраб.час. * 20 % + 29,46 руб. * 180 отраб.час. * 4% + 5302,80 руб. премия) * 50 % рай.коэф. + (29,46 руб. * 180 отраб.час. + 29,46 руб. * 10 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 58 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 180 отраб.час. * 20 % + 29,46 руб. * 180 отраб.час. * 4% + 5302,80 руб. премия) * 80 % сев.коэф.), где 4% - доплата за вредные и (или) опасные условия труда; сентябрь 2019 года: 31238,91 руб. (29,46 руб. * 192 отраб.час. + 16 час. в пути * 29,46 руб. + 29,46 руб. * 60 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 192 отраб.час. * 20 % + 29,46 руб. * 192 отраб.час. * 4% + 5656,32 руб. премия + (29,46 руб. * 192 отраб.час. + 29,46 руб. * 60 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 192 отраб.час. * 20 % + 29,46 руб. * 192 отраб.час. * 4% + 5656,32 руб. премия) * 50 % рай.коэф. + (29,46 руб. * 192 отраб.час. + 29,46 руб. * 60 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 192 отраб.час. * 20 % + 29,46 руб. * 192 отраб.час. * 4% + 5656,32 руб. премия) * 80 % сев.коэф.); октябрь 2019 года - отпуск; ноябрь 2019 года: 26073,04 руб. (29,46 руб. * 156 отраб.час. + 16 час. в пути * 29,46 руб. + 29,46 руб. * 10 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 46 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 156 отраб.час. * 20 % + 29,46 руб. * 156 отраб.час. * 4% + 4595,76 руб. премия + (29,46 руб. * 156 отраб.час. + 29,46 руб. * 10 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 46 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 156 отраб.час. * 20 % + 29,46 руб. * 156 отраб.час. * 4% + 4595,76 руб. премия) * 50 % рай.коэф. + (29,46 руб. * 156 отраб.час. + 29,46 руб. * 10 отраб. часов в празд., вых.дни + 29,46 руб. * 46 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 156 отраб.час. * 20 % + 29,46 руб. * 156 отраб.час. * 4% + 4595,76 руб. премия) * 80 % сев.коэф.); декабрь 2019 года: 26732,24 руб. (29,46 руб. * 132 отраб.час. + 16 час. в пути * 29,46 руб. + 29,46 руб. * 60 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 132 отраб.час. * 20 % + 29,46 руб. * 132 отраб.час. * 4% + 5888,72 руб. премия + (29,46 руб. * 132 отраб.час. + 29,46 руб. * 60 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 132 отраб.час. * 20 % + 29,46 руб. * 132 отраб.час. * 4% + 5888,72 руб. премия) * 50 % рай.коэф. + (29,46 руб. * 132 отраб.час. + 29,46 руб. * 60 отраб.ночн.часов * 40 % + 29,46 руб. * 132 отраб.час. * 20 % + 29,46 руб. * 132 отраб.час. * 4% + 5888,72 руб. премия) * 80 % сев.коэф.).
В соответствии с п. 6.14.2 Правил внутреннего трудового распорядка филиала ФГУП «Охрана» Росгвардии по РТ учетный период работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, не может превышать три месяца.
С января по март 2019 года истцом отработано 543 часа при норме 454 часа, переработано 89 часов (11 дней 1 час); с апреля по июнь 2019 года отработано 302 часа при норме 318, переработка – 0 часов; с июля по сентябрь 2019 года отработано 594 часа при норме 528, соответственно, переработано 66 часов (8 дней 2 часа); с октября по декабрь 2019 года отработано 288 часов при норме 335, переработано 0 часов (подлежит расчету 3 часа за 1 и 3 кварталы).
Как указывалось выше, в силу закона часы переработки рабочего времени, некратные целым рабочим дням, могут накапливаться в течение календарного года до целых рабочих дней с последующим предоставлением оплачиваемых дней междувахтового отдыха. В случае увольнения работника или истечения календарного года указанные часы оплачиваются из расчета тарифной ставки (оклада). Для расчета оплаты дней междувахтового отдыха подлежит применению дневная тарифная ставка, которая определяется путем умножения часовой тарифной ставки на 8 часов (так как продолжительность междувахтового отдыха рассчитывается исходя из 40-часовой рабочей недели, т.е. 8-часового дня).
С учетом изложенного оплата дней междувахтового отдыха за 2019 год составляет 4566,30 руб. (с января по март 2019 года (29,46 руб. * 8 час *11 дней = 2592,48 руб.) + с июля по сентябрь 2019 года (29,46 руб. * 8 час *8 дней = 1885,44 руб.) + декабрь 2019 года (29,46 руб. * 3 часа = 88,38 руб.), где 29,46 руб. – ЧТС, 8 часов – норма рабочего времени в день.
Таким образом, общая сумма выплат истцу за 2019 год, которая должна быть учтена для исчисления среднего заработка, составляет 307549,08 руб. (42372,91 + 31043,77 + 22004,85 + 21232,41 + 33919,49 + 38324,21 + 30040,95 + 31238,91 + 26073,04 + 26732,24 + 4566,30), соответственно, средний часовой заработок – 178,08 руб. (307549,08 руб./ 1727 фактически отработанных дней).
Следовательно, в счет среднего заработка за время вынужденного прогула Куулару Б.П. подлежит выплате 742059,36 руб. (178,08 руб. х 4167 часов).
При таких обстоятельствах решение суда в части отказа в удовлетворении искового требования о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула подлежит отмене, с ответчика ФГУП «Охрана» Росгвардии в пользу истца необходимо взыскать вышеуказанную сумму.
При этом вывод суда первой инстанции о том, что, исходя из п.п. 62 и 63 Устава, филиал ФГУП «Охрана» Росгвардии по РТ осуществляет свою деятельность от имени ФГУП «Охрана» Росгвардии и не является юридическим лицом, следовательно, он – ненадлежащий ответчик, обоснован.
Удовлетворяя исковые требования Куулара Б.П. о взыскании задолженности по оплате дней междувахтового отдыха в размере 91492,99 руб., оплате дней в пути - 1414,08 руб., доплаты за несение службы с оружием – 41724,53 руб., суд первой инстанции, согласившись с расчетами истца, исходил из того, что эти суммы подлежат выплате, поскольку предусмотрены пунктами 5.3.4, 5.3.5 трудового договора, а также пунктом 16.3.2 Положения об оплате труда работников ФГУП «Охрана» Росгвардии.
С такими выводами судебная коллегия не согласна частично по следующим основаниям.
Оплата дней нахождения в пути от места нахождения работодателя (пункта сбора) до места выполнения работ и обратно, предусмотренных графиком работы на вахте, а также дней задержки в пути по метеорологическим условиям или вине транспортных организаций устанавливается в размере часовой дневной тарифной ставки (части оклада (должностного оклада) за день работы) (п. 5.3.5 трудового договора).
Согласно расчету истца о задолженности по оплате дней в пути, работодателем не произведена выплата за январь 2019 года в размере 353,52 руб. (12 часов * 29,46 руб.) и февраль 2019 года - 353,52 руб. (12 часов * 29,46 руб.), с учетом районных коэффициентов и процентных надбавок за работу в районах Крайнего Севера – 1414,08 руб. (707,04 руб. + 707,04 руб.).
Однако, согласно ч. 8 ст. 302 Трудового кодекса РФ, за каждый день нахождения в пути от места нахождения работодателя (пункта сбора) до места выполнения работы и обратно, предусмотренные графиком работы на вахте, а также за дни задержки в пути по метеорологическим условиям или вине транспортных организаций работнику выплачивается дневная тарифная ставка, часть оклада (должностного оклада) за день работы (дневная ставка).
Как видно из материалов дела (расчетных листков), оплата дней в пути истцу не выплачивалась за декабрь 2018 года, январь и февраль 2019 года.
Из табелей рабочего времени следует, что время в пути в декабре 2018 года составило 16 часов, январе 2019 года - 16 часов и феврале 2019 года - 16 часов.
Суд, разрешая спор, согласно ч. 3 ст. 196 ГПК РФ, исходит из заявленных истцом требований.
Поскольку истец просит взыскать задолженность за январь и февраль 2019 года, оплата дней в пути за указанные месяцы будет составлять 942,72 руб. (29,46 руб. ЧТС * 8 часов/день * 2 дня (туда – обратно) * 2 месяца), при этом к ним районные коэффициенты и процентные надбавки за работу в районах Крайнего Севера, исходя из приведенных выше правовых норм, не применяются.
Следовательно, в счет оплаты дней в пути именно вышеуказанная сумма должна быть взыскана вместо 1 414,08 руб.
Согласно п. 5.3.4 трудового договора с истцом, оплата дней междувахтового отдыха (каждый день отдыха в связи с переработкой рабочего времени в пределах графика работы на вахте) оплачивается в размере дневной тарифной ставки за день работы.
Как следует из материалов дела, при прекращении трудового договора с Кууларом Б.П. работодатель не произвел оплату дней междувахтового отдыха в полном объеме.
В соответствии с п. 6.14.2 Правил внутреннего трудового распорядка филиала ФГУП «Охрана» по РТ учетный период работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, не может превышать три месяца.
Произведя расчет по оплате дней междувахтового отдыха, судебная коллегия исследовала имеющиеся в деле доказательства, в том числе табеля учета рабочего времени, установив расчет учетного периода и переработку норму часов истцом, работающего вахтовым методом: в декабре 2018 года отработано 184 часа при норме 167 часов, следовательно, переработано 17 часов (2 дня 1 час); с января по март 2019 года отработано 543 часа при норме 454, переработано 89 часов (11 дней 1 час); с апреля по июнь 2019 года отработано 302 часа при норме – 318, переработка – 0; с июля по сентябрь 2019 года отработано 594 часа при норме 528 часов, переработка – 66 часов (8 дней 2 часа); с октября по декабрь 2019 года отработано 288 часов при норме 335 часов, переработано 0 часов (подлежит расчету 3 часа за 1 и 3 кварталы).
С учетом изложенного задолженность ответчика перед истцом по оплате дней междувахтового отдыха за декабрь 2018 года и 2019 год составляет 5 067,12 руб. (декабрь 2018 г. (29,46 руб. * 8 час * 2 дня + 29,46 руб. * 1 час = 500,82 руб.) + с января по март 2019 года (29,46 руб. * 8 час *11 дней = 2592,48 руб.) + с июля по сентябрь 2019 года (29,46 руб. * 8 час *8 дней = 1885,44 руб.) + декабрь 2019 г. (29,46 руб. * 3 часа = 88,38 руб.), где 29,46 руб. – часовая тарифная ставка, 8 часов – норма рабочего времени в день.
Ввиду изложенного судебная коллегия считает необходимым решение в этой части изменить, взыскав 5067,12 руб. в счет задолженности по оплате дней междувахтового отдыха.
Взыскивая в пользу истца доплату за несение службы с использованием оружия, суд первой инстанции принял во внимание Положение об оплате труда работников ФГУП «Охрана» Росгвардии, утвержденное приказом от 22 мая 2018 года № 224, в частности, его п. 16.3.2. В данном пункте 16.3.2 Положения предусмотрена доплата за несение службы с использованием гражданского, служебного, боевого ручного стрелкового оружия в размере от 40% до 100% оклада пропорционально отработанному времени.
Вместе с тем, согласно п. 5.2 приказа ФГУП «Охрана» Росгвардии от 22 мая 2018 года № 224, действие вышеуказанного Положения об оплате труда работников ФГУП «Охрана» Росгвардии не распространяется на отдельные категории работников подразделений военизированной охраны ФГУП «Охрана» Росгвардии, оплата труда которых производится, исходя из часовой тарифной ставки, установленной в зависимости от вида выполняемой работы и с учетом использования работником при выполнении трудовой функции различных категорий специальных средств и оружия.
Как было установлено и указывалось выше, истец (должность – **) относится к категории работников подразделений военизированной охраны ФГУП «Охрана» Росгвардии, оплата труда которых производится, исходя из часовой тарифной ставки, установленной в зависимости от вида выполняемой работы и с учетом использования работником при выполнении трудовой функции различных категорий специальных средств и оружия; вопросы об оплате труда работника ФГУП «Охрана» Росгвардии, занимающего должность «**», урегулированы Положением об оплате труда отдельных категорий работников подразделений военизированной охраны ФГУП «Охрана» Росгвардии, утвержденным приказом от 26 сентября 2018 года № 423.
Согласно п. 3 вышеуказанного Положения об оплате труда отдельных категорий работников подразделений военизированной охраны ФГУП «Охрана» Росгвардии, под отдельными категориями работников подразделений военизированной охраны предприятия следует понимать всех работников предприятия, в трудовую функцию которых в соответствие с трудовыми договорами входит деятельность по военизированной охране стационарных объектов на стационарных, подвижных постах в мобильных нарядах по должностям подразделений военизированной охраны предприятия, в число которых, в частности, входит и **.
Вышеуказанным Положением не предусмотрена отдельная доплата за несение службы с использованием оружия, поскольку относительно должности «**» размер применяемой при исчислении заработной платы часовой тарифной ставки (в данном случае в отношении истца часовая тарифная ставка – 29,46 руб.) устанавливается с учетом использования работником (**) при выполнении трудовой функции различных категорий специальных средств и оружия.
С учетом изложенного решение суда в указанной части подлежит отмене, в удовлетворении искового требования Куулара Б.П. о взыскании доплаты за несение службы с оружием следует отказать.
Решение суда в части отказа в удовлетворении искового требования о взыскании премий лицами, участвующими в деле, не оспорено, в связи с чем его законность и обоснованность в этой части в силу положений ст. 327.1 ГПК РФ не является предметом проверки судебной коллегии.
Частью 9 ст. 394 Трудового кодекса РФ предусмотрено, что в случаях увольнения без законного основания или с нарушением установленного порядка увольнения либо незаконного перевода на другую работу суд может по требованию работника вынести решение о взыскании в пользу работника денежной компенсации морального вреда, причиненного ему указанными действиями. Размер этой компенсации определяется судом.
Согласно ст. 237 Трудового кодекса РФ, моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.
В абзаце 4 пункта 63 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 года № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» разъяснено о том, что размер компенсации морального вреда определяется судом исходя из конкретных обстоятельств дела с учетом объема и характера причиненных нравственных или физических страданий, степени вины работодателя, иных заслуживающих внимания обстоятельств, а также требований разумности и справедливости.
Истец обосновал факт причинения ему морального вреда нарушениями ответчиком его трудовых прав, выразившихся в незаконном увольнении и невыплате в полном объеме вышеуказанных сумм.
Поскольку в данном случае установлены факты незаконного увольнения, невыплаты в полном объеме положенных сумм, то исковое требование о компенсации морального вреда подлежит удовлетворению, при этом с учетом вышеуказанных фактических обстоятельств дела, удовлетворенных исковых требований, степени вины работодателя, требований разумности и справедливости, длительности нарушения прав истца судебная коллегия определяет размер компенсации морального вреда в размере 15000 руб.
В силу ч. 1 ст. 103 ГПК РФ, ст. 333.19 Налогового кодекса РФ с учетом удовлетворенных вышеуказанных заявленных исковых требований с ответчика в доход бюджета муниципального образования городской округ «Город Кызыл Республики Тыва» подлежит взысканию государственная пошлина в размере 11 280, 69 руб.
На основании вышеизложенного, руководствуясь ст. ст. 328-330 ГПК РФ, судебная коллегия
ОПРЕДЕЛИЛА:
решение Кызылского городского суда Республики Тыва от 10 марта 2021 года отменить в части отказа в удовлетворении исковых требований Куулара Б.П. о восстановлении на работе, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, а также в части взыскания доплаты за несение службы с оружием в размере 41 724 рублей 53 копеек, принять в указанной части новое решение следующего содержания:
«Восстановить Куулара Б.П. на работе в должности ** военизированной охраны филиала Федерального государственного унитарного предприятия «Охрана» Росгвардии по Республике Тыва.
Решение суда в части восстановления на работе подлежит немедленному исполнению.
Взыскать с Федерального государственного унитарного предприятия «Охрана» Росгвардии в пользу Куулара Б.П. средний заработок за время вынужденного прогула в размере 742 059 рублей 36 копеек.
Отказать в удовлетворении искового требования Куулара Б.П. о взыскании доплаты за несение службы с оружием».
Решение суда в части взыскания задолженности по оплате дней междувахтового отдыха, дней в пути, компенсации морального вреда, государственной пошлины изменить, изложив в следующей редакции:
«Взыскать с Федерального государственного унитарного предприятия «Охрана» Росгвардии в пользу Куулара Б.П. задолженность по оплате дней междувахтового отдыха в размере 5 067 рублей 12 копеек, 942 рубля 72 копейки в счет оплаты дней в пути, 15 000 рублей в счет компенсации морального вреда.
Взыскать с Федерального государственного унитарного предприятия «Охрана» Росгвардии в доход бюджета муниципального образования Городской округ «Город Кызыл Республики Тыва» государственную пошлину в размере 11 280 рублей 69 копеек».
В остальной решение оставить без изменения.
Апелляционное определение вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в кассационном порядке в Восьмой кассационный суд общей юрисдикции (г. Кемерово) через Кызылский городской суд Республики Тыва в течение трех месяцев.
Мотивированное апелляционное определение изготовлено 18 февраля 2022 года.
Председательствующий
Судьи
