ВЕРХОВНЫЙ СУД
РЕСПУБЛИКИ СЕВЕРНАЯ ОСЕТИЯ – АЛАНИЯ
дело № 22- 225/2022
АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ
г. Владикавказ 12 мая 2022 года
Судебная коллегия по уголовным делам Верховного Суда Республики Северная Осетия – Алания в составе:
председательствующего Торчинова А.Э.,
судей Тебиева К.А. и Качмазова О.Х.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Гобозовой З.В.,
с участием:
прокурора отдела прокуратуры Республики Северная Осетия- Алания Етдзаева З.А.,
осужденного Д.,,
защитника – адвоката Чехоева Э.З.,
рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (основную и дополнительную) адвоката Чехоева З.А. в интересах осужденного Д. на приговор Ленинского районного суда г. Владикавказ РСО- Алания от 29 декабря 2021 года, которым:
Д., ...
осужден по ч. 4 ст. 160 УК РФ к наказанию в виде лишения свободы сроком в 2 (два) года.
На основании ст. 73 УК РФ назначенное Д. наказание в виде лишения свободы постановлено считать условным, с установлением ему испытательного срока в 1 (один) год и возложением на него определенных обязанностей.
Гражданский иск прокурора ... удовлетворен и с Д. взыскана в пользу ... местного самоуправления ... взыскана сумма причиненного осужденным материального ущерба в размере 45 259 424 рубля 32 копейки.
Приговором разрешен вопрос о судьбе вещественных доказательств.
Заслушав доклад председательствующего, изложившего содержание обжалуемого приговора, доводы апелляционных жалоб (основной и дополнительной) и возражений на апелляционные жалобы, выслушав мнения осужденного Д. и его защитника – адвоката Чехоева Э.Х., поддержавших доводы апелляционных жалоб, мнение прокурора Етдзаева З.А., судебная коллегия
у с т а н о в и л а:
Д. признан виновным в растрате, то есть хищении имущества ..., вверенного виновному, с использованием своего служебного положения, с причинением материального ущерба в особо крупном размере, на общую сумму 45 259 424,32 рубля, в период времени с ... по ....
В судебном заседании Д. виновным себя не признал.
В апелляционных жалобах (основной и дополнительной ) адвокат Чехоев Э.З. в защиту интересов осужденного ...47 указал, что приговор подлежит отмене из-за несоответствия выводов суда, изложенных приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, существенного нарушения уголовно-процессуального закона и неправильного применения головного закона.
Указал, что никакой растраты гранулята старого асфальтобетона Д. не совершал, никаких корыстных целей не преследовал. Лично к нему из садоводческих товариществ по вопросу направления гранулята никто не обращался, он выполнял только волю собственника - ....... Никакого реального ущерба от его действий нет, весь гранулят находится на дорогах в садоводческих товариществах, т.е. использован на благие общественные цели в интересах жителей республики — членов садоводческих некоммерческих объединений ....
Показания Д. ничем не опровергнуты, более того, нашли свое полное подтверждение в ходе судебного разбирательства.
Корыстная цель у Д. отсутствовала, что подтвердили в своих показаниях в судебном заседании как руководители подрядных организаций ...7, ...8, ...9, ...10, ...11, ...12, ...13, ...14, ...15, ...16, ...17, ...18, ...19, ...20, ...21, ...22, ...23, так и представители садоводческих товариществ ... - председатель ......24 и председатель ......25, пояснивших, что выделение гранулята происходило открыто и безвозмездно.
Суд, признав в действиях Д. якобы наличие корысти, никак не мотивировал свой вывод конкретными доказательствами, послужившими объективным основанием для такого вывода.
Каких - либо сведений, свидетельствующих о том, что при наличии необходимости указанный в обвинении гранулят не был использован по назначению для устройства обочин при строительстве подрядчиками дорог согласно заключенным контрактам, ни следствием, ни в ходе судебного разбирательства не добыто.
Противоречит исследованным в судебном заседании доказательствам утверждение суда в приговоре о том, что Д. распоряжался гранулятом как своим собственным имуществом, без ведома и против воли учредителя и собственника ... - .......
К материалам уголовного дела приобщены материалы обращений садоводческих товариществ .................., ............... по поводу благоустройства дорог, все они направлялись в ...... либо непосредственно, либо через ..., и лишь потом передавались для исполнения в ...Д.
Данный факт также подтвердили допрошенные в судебном заседании бывший заместитель главы .........26, а также работники ......27 и ...28
То, что обращения по поводу благоустройства дорог направлялись в ......, а не в ...Д., следует из показаний в суде председателя ......24 и председателя ......25, при этом ...25 подтвердила, что факты передачи ей гранулята оформлялись актами приема- передачи.
Следствием и судом не оспаривается факт использования всего объема гранулята на благоустройство дорог в садоводческих товариществах, т.е. он использован в интересах общества и граждан республики, в то же время следствие вменяет Д. хищение того же гранулята и причинение в связи с этим ущерба ...... на ту же сумму 45259424.32 рубля, т.е. гранулят необоснованно обрел двойную стоимость.
Ненадлежащее оформление Д. гранулята в документах бухгалтерского учета никак не свидетельствует о совершении им растраты чужого имущества.
Более того, по данному факту за нарушение правил бухгалтерского учета постановлением мирового судьи судебного участка ...... судебного района .........29 от ...Д. привлечен к административной ответственности но ч.4 ст. 15.15.6 КоАП РФ (за грубое нарушение требований к бюджетному (бухгалтерскому) учету), ему назначено наказание в виде предупреждения, причем не только за 2919 гол, как утверждает в приговоре суд, но и за весь период деятельности Д. в указанной должности.
Согласно статье 50 Конституции РФ, никто не может быть повторно наказан за одно и то же правонарушение.
В связи с этим нельзя согласиться с якобы опровергающей вышеуказанный довод стороны защиты аргументацией суда в приговоре о том, что при наличии постановления о возбуждении уголовного дела в отношении лица по факту совершения тех же противоправных действий, за совершение которых оно уже было привлечено к административной ответственности, является основанием для отмены вступившего в законную силу постановления по делу об административном правонарушении, т.к. постановление мирового судьи судебного участка ...... судебного района .........29 от ... в отношении Д. никто не обжаловал и не отменял.
Суд в приговоре необоснованно удовлетворил исковые требования прокурора, несмотря на то, что представитель ...... категорически заявил об отсутствии причинения какого-либо ущерба интересам организации.
Проверив представленные материалы уголовного дела, изучив доводы апелляционных жалоб и поданные на них возражения, выслушав мнения участников процесса, исследовав представленные дополнительные сведения, судебная коллегия приходит к следующему.
Согласно ст. 297 УПК РФ приговор признается законным, обоснованным и справедливым, если он соответствует положениям УПК РФ и основан на правильном применении уголовного закона.
В соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона обвинительный приговор не может быть основан на предположениях и постановляется лишь при условии, что в ходе судебного разбирательства виновность подсудимого в совершении преступления подтверждена совокупностью исследованных судом доказательств. Обвинительный приговор должен быть постановлен на достоверных доказательствах, а имеющиеся противоречия выяснены и оценены.
При выявлении обстоятельств, вызывающих сомнения в обоснованности обвинения, при наличии противоречий в исследованных доказательствах полностью либо в части, суд обязан устранить возникшие сомнения и противоречия. Невыполнение этой обязанности судом является фундаментальным нарушением уголовно-процессуального закона.
Описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать, в числе других сведений, доказательства, на которых основаны выводы суда в отношении подсудимого, и мотивы, по которым суд отверг другие доказательства.
При этом по смыслу закона в приговоре должны получить оценку все рассмотренные в судебном заседании доказательства, как подтверждающие выводы суда по вопросам, разрешенным при постановлении приговора, так и противоречащие этим выводам.
По настоящему делу указанные нормы уголовно-процессуального закона судом первой инстанции были нарушены.
Согласно приговору, Д. признан виновным в том, что он, используя свое служебное положение, достоверно зная, что при исполнении муниципальных контрактов, заключенных им от имени ... с подрядными организациями в период с ... по ..., в результате холодного фрезерования асфальта образован гранулят в количестве 103381,74 тонн общей стоимостью 45 259 424,32 рубля, в целях создания условий для бесконтрольного распоряжения указанным имуществом как своим собственным и последующей его передачи в обладание неограниченному кругу лиц, в том числе представителям садоводческих некоммерческих объединений, находящихся в пределах ..., осознавая персональную ответственность за сохранность вверенного ему имущества, в нарушение действующего законодательства, в период с ... по ..., умышленно, не включал в муниципальные контракты условия о возврате материалов, полученных в результате холодного фрезерования асфальтобетонного покрытия в адрес заказчика.
Также, в нарушение п. 4.12 и 4.99 Методики определения стоимости строительной продукции Российской Федерации МДС 81-35.2004, утвержденной постановлением Госстроя России от 05.03.2004 года № 15/1, в локальных сметных расчетах, на основании которых ... производился расчет начальных (максимальных) цен заключаемых муниципальных контрактов с подрядными организациями в период с ... по ..., Д., в целях реализации своего преступного умысла, не указаны возвратные суммы от получаемого в результате холодного фрезерования дорожных покрытий, на общую сумму 45 259 424,32 рубля.
Реализуя задуманное, Д. в период с ... по ..., действуя из корыстной заинтересованности, распоряжаясь муниципальным имуществом как своим собственным, противоправно, безвозмездно передал представителям садоводческих некоммерческих объединений, находящихся в пределах ..., а также иным неустановленным следствием лицам, гранулят в количестве 103381,74 тонны, общей стоимостью 45 259 424,32 рубля.
В результате противоправных действий Д., который в корыстных целях истратил вверенное ему имущество против воли собственника путем передачи другим лицам, ...... причинен имущественный вред в размере 45 259 424,32 рубля.
Вместе с тем, судебная коллегия полагает, что выводы о виновности Д. сделаны судом без учета обстоятельств, установленных в судебном заседании и без должной оценки доказательств, исследованных в ходе судебного следствия.
Так, в судебном заседании осужденный ...30 пояснил, что в период с ... по ...... в его лице заключило 80 муниципальных контрактов с подрядчиками на проведение текущего ремонта, ремонта и капитального ремонта дорог .... В контрактах, заключенных с подрядными организациями, стоимость гранулята, получаемого в результате производимых работ, не указывалась. Имеется разница между ломом асфальта и гранулятом. В законе четко прописано каким образом получается гранулят. Он получается холодным фрезерованием, а лом асфальтобетона получается либо отбойными молотками, либо экскаваторами. В ТЕРах указано, что асфальтогранулят имеет цену ноль, а лом асфальтобетона имеет определенную цену. На территории ... работает три организации, которые занимаются дорогами, это федеральная организация, республиканская и городская, директором которой был он. Федеральные и республиканские организации отсыпают асфальтогранулятом обочины, но в городе обочин нет, в городе есть зеленные зоны, которые отсыпать асфальтогранулятом нельзя. Поэтому, обсуждая это с руководством, они пришли к тому, что единственное правильное решение это отсыпать гравийные дороги, выравнивать их, приводить в нормативное состояние. Соответствующие обращения граждан поступали на имя ..., главы ...... и спускались к нему. Данные обращения граждан доходили до него по резолюции, и они оказывали гражданам содействие. В основном граждане просили сделать им асфальт, но асфальт сделать в садоводческих товариществах не представлялось возможным, потому, что в приоритете были центральный дороги .... В центральных городах страны есть организации, которые перерабатывают гранулят, например в Питере. Они связывались с данной организацией в Питере по вопросу переработки гранулята и получили ответ, что для переработки гранулята требуется сортность гранулята, чтобы была одинаковая фракция. Гарантийный срок дороги 5 лет и если асфальт снимают через 5 лет, то свойства битума в нем есть и его можно добавлять и то 5-7 %. В городе же ... асфальт более 10 лет и, снимая асфальтогранулят, они понимали что в нем битум отсутствует. Поэтому единственное верное решение было отсыпать гранулятом гравийные дороги. Практика показала, что после отсыпки дороги асфальтогранулятом в летнюю жаркую погоду, она держится еще год-полтора как нормальная дорога, потом уже идут дожди, и она потихоньку смывается. Ему предъявили хищение ста тысяч тонн асфальтогранулята. Следователи пытались ему объяснить, что для города было бы экономичнее, если бы они установили какую-то цену возврата этого гранулята. Он им объяснил, что установив какую-то цену, они сэкономили бы какие-то деньги на первом этапе, но подрядчика загнали бы в угол, так как сто тысяч тонн гранулята подрядчику надо куда-то деть, а полигонов и перерабатывающих заводов в ... нет, и подрядчик бы встал в неудобное положение. Кроме того, отдав гранулят подрядчику, сэкономив определенную сумму, возникает вопрос по отсыпке этих садоводческих товариществ. Тогда пришлось бы брать уже не дешевый, а дорогой материал, тот же щебень, отсев, то есть было бы потрачено в два раза больше государственных денег на отсыпку. Отсыпая гранулят в садоводческие товарищества, он основывался на Приказе Министерства регионального развития РФ от ... «Об утверждении государственных сметных нормативов "Федеральные сметные цены на материалы, изделия и конструкции, применяемые в строительстве», согласно которому, стоимость материала, получаемого в результате фрезерования старого асфальтобетонного покрытия равна нулю. Однако в ходе следствия ему сказали, что этот Приказ утратил силу. Куда направлять асфальтогранулят решалось на совещании ..., потом обращение граждан с его фамилией на резолюции направлялось ему и это говорит о том, что надо оказать содействие. Думает что ...... составлялись протоколы этих совещаний. Помимо садоводческих товариществ гранулят никому не направлялся. Он такого не допускал. Обращения были не только от садоводческих товариществ, но и из поселка ..., где есть гравийные дороги. Под надзором технического надзора распределялись улицы, они связывались с садоводческими товариществами и те принимали гранулят, после этой отсыпки гранулят разравнивался. Все это делалось безвозмездно. Бухгалтерский учет не велся, он признал в этом свое упущение и мировым судьей был привлечен за это к административной ответственности. Он понимал, что гранулят это строительный мусор. Признает, что учет не вели, но по объективным причинам. Для хранения гранулята, который отнесен к четвертому классу опасности, нужен специальный лицензионный полигон. Такого полигона в городе нет. Проанализировав все, они пришли к выводу, что самым экономически выгодным вариантом и для города и для бюджета будет отсыпать этот гранулят в садоводческие товарищества в пределах ... на гравийные дороги, по обращениями граждан. Возврат асфальтобетонного лома должен был определяться на месте и оформляться соответствующим двухсторонним актом. Данные двусторонние акты при составлении вышеуказанных 80 контрактов составлялись только с 2018 года, ранее такие акты не составлялись. Может это его упущение, а может и нет. Наверно гранулят подлежал оприходованию на баланс ....... Доставка и отсыпка гранулята в садоводческие товарищества осуществлялась за счет подрядчиков. Фактов передачи им гранулята его родственникам или знакомым лицам не было.
Допрошенный в судебном заседании в качестве представителя потерпевшего – ............31 в судебном заседании показал, что реального ущерба интересам ...... не причинено. В рамках уголовного дела, потерпевший пока не видит реального ушерба, причиненного ....... Согласно Федеральному закону «О садоводческих, огороднических и дачных объединениях», органы местного самоуправления должны сказывать содействие таким организациям, потому, что они не могут сами себя обеспечивать, и облагородить дорожное полотно в границах садоводческих обществ. В случае неоказание ... помощи садоводческим организациям, туда невозможны было бы ездить. Благодаря такой возможности, ...... садоводческим товариществам оказывалась в этом помощь и безвозмездно передавался гранулят старого асфальтобетонного покрытия. Однако как это фиксировалось ему не известно. Чтобы мероприятия по отсыпке и благоустройству ...... дорог в садоводческих товариществах данным гранулятом осуществлялась за какую-то плату, ему не известно. Ему не известно имеются ли на территории РСО- Алания или близлежащих регионах предприятия по переработке гранулята. Как ему стало известно в ходе следствия, организаций, в которых можно было бы складировать и обрабатывать гранулят в ..., не имеется. ...... было известно, что гранулят направляется в садоводческие товарищества в ..., так как на имя главы ...... поступали соответствующие многочисленные обращения от руководителей садоводческих обществ с просьбой оказать содействие в ремонте дорожных покрытий. Если бы не было этих обращений, ... не могла бы отправлять гранулят в садоводческие товарищества. Учредителем ... является ....... О том, чтобы гранулят направлялся в садоводческие товарищества вопреки воле собственника ......, ему не известно. Реального ущерба от действий Д., связанных с направлением гранулята в садоводческие товарищества и использовании его для благоустройства дорог, ...... не причинено.
Обстоятельства, изложенные в протоколе его допроса, стали ему известны от следователя.
Допрошенный в судебном заседании свидетели ...32, показал, что гранулят старого асфальта, считается четвертым классом опасности, и для него требуется специальный полигон для хранения.
Из показаний свидетелей ...27, ...26 и ...28 в судебном заседании устматривается, что в связи с поступавшими от руководителей садоводческих товариществ обращениями, гранулят вывозился в садоводческие товарищества ... на отсыпку грунтовых дорог на безвозмездной основе. Обращения поступали в ...... на имя руководителя, который затем отписывал их с соответствующей резолюцией в ... к Д.
Свидетели ...25 показал в судебном заседании, что она является председателем ... Садоводческие товарищества обращались в ......... с просьбой о благоустройстве дорог в .... Их просьбы были удовлетворены и на безвозмездной основе на территории садоводческих товариществ завозился гранулят, который укладывался на дороги. Получение гранулята оформлялся актами приема- передачи.
Свидетель ...33 показал в судебном заседании, что он является заместителем генерального директора ... Организаций по переработке гранулята на территории ..., Северного Кавказа или РФ нет. Считает, что возможности отправлять куда-либо гранулят для переработки у ... не было. Возможности хранить гранулят для его последующей транспортировки и переработки не имеется, так как он затвердеет и превратится в камень.
Свидетель ...34 показала на предварительном следствии, что она работает в комитете дорожного хозяйства с 2007 года. При составлении сметной документации для определения стоимости дорожностроительных работ в Комитете дорожного хозяйства ... используется Территориальная сметно-нормативная база (...). На практике в Комитете дорожного хозяйства ... используется один из двух методов использования лома асфальтобетона, к коим относится и гранулят. В частности, при составлении смет закладываются работы по срезке существующего асфальтобетонного покрытия методом холодного фрезерования, при котором образуется (высвобождается) такой ресурс как гранулят старого асфальтобетона. Заранее в проекте производства работ предусмотрено его дальнейшее использование, чаще всего это укрепление обочин. В сметной документации этот материал приводится отдельной позицией сметы без его стоимости, а обозначается только объем. В комитете дорожного хозяйства ... асфальтогранулят используется для укрепления обочин и выравнивания оснований дорожных одежд автомобильных дорог низких технических категорий. Данный способ использования гранулята асфальтобетона позволяет сэкономить бюджетные денежные средства Комитета при осуществлении работ, на часть образовавшегося гранулята, что в свою очередь позволяет на сэкономленные деньги осуществить ремонт большего расстояния автодорог. Другой метод использования в Комитет дорожного хозяйства ... лома асфальтобетона отсутствует.
Свидетель ...35 показал на предварительном следствии, что в должности начальника отдела дорожного строительства ...... он состоит с .... Ранее в период времени с ... по ... он состоял в должности начальника .......... Еще ранее он также состоял в должности начальника отдела дорожного строительства ....... Деятельность ... регламентирована Бюджетным кодексом РФ, Федеральным законом от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», нормативными правовыми актами РФ, муниципальными правовыми актами ..., а также Уставом ... Контракт на выполнение дорожных работ подписывался руководителем ... и представителем подрядной организации, осуществляющей ремонт автодорог, в том числе методом холодного фрезерования, после чего и образуется гранулят асфальтобетона.
Свидетель ...36 показала на предварительном следствии, что в должности заместителя директора ... «Государственная экспертиза проектов строительства», состоит с сентября 2019 года. Ее основными задачами в ... «Государственная экспертиза проектов строительства» является утверждение заключений экспертизы, ознакомления работников с нормативно-технической документацией, предоставление сведений в рамках своей компетенции. Гранулят, используют при укреплении обочин автомобильных дорог, при строительстве автомобильных дорог. Гранулят, как продукт, имеет большую возможность применения, чем лом асфальтобетона, так как применение гранулята может сэкономить расходы при строительстве автомобильных дорог. Учитывая вышеизложенное, и тот факт, что использование гранулята при ремонте автомобильных дорог, в качестве вторичного сырья позволяет сократить расходы других используемых материалов, само по себе опровергает утверждение, что гранулят является мусором и не имеет никакой ценности.
Свидетель ...37 показала на предварительном следствии, что, в должности начальника отдела ценообразования сметного нормирования ... «Государственная экспертиза проектов строительства» она состоит с сентября 2017 года. Гранулят асфальтобетона не может быть мусором, так как он имеет обширное практическое применение, в частности, его, частично используют при строительстве автомобильных дорог. Гранулят как продукт имеет большую практическую ценность, чем лом асфальтобетона, так как применение гранулята в качестве вторичного сырья позволяет сократить расходы других используемых материалов и снизить себестоимость работ.
Свидетели ...7, ...24, ...8, ...9, ...38, ...11, ...13, ...14, ...15, ...39, ...17, ...18, ...19, ...20, ...40, ...21, ...22, ...23, показали на предварительном следствии, что возглавляемые ими организации, основным видом деятельности которых является ремонт автомобильных дорог местного муниципального значения, заключили муниципальные контракты с ... по ремонту асфальтовых покрытий дорог на ул. ....... Условия контрактов организациями были выполнены в полном объеме. По качеству выполненных работ претензий к возглавляемым ими организациям со стороны ... не было. ... в указанный период времени возглавлял Д., который выступал его представителем, и именно он подписывал муниципальные контракты. Ремонт автомобильных дорог ... по вышеуказанным муниципальным контрактам производился путем холодного фрезерования асфальтобетона, в результате чего образовывался гранулят старого асфальтобетона. Точные количества образовавшего гранулята старого асфальтобетона они указать не смогли, но количество гранулята отображалось в актах о приемке выполненных работ (по форме КС-2). В ходе холодного фрезерования получался гранулят старого асфальтобетона, с небольшими кусками асфальтобетонного лома. Образовавшийся материал на месте получения не фиксировался, его возврат также не оформлялся, акты не составлялись. Учитывая, что данный возвратный материал не учитывался при составлении муниципальных контрактов, он фактически принадлежал ... По указанию руководства ... оставшийся гранулят старого асфальтобетона частично на транспорте ООО «...», а частично на наемных частных автомашинах, направлялся в садоводческие хозяйства, расположенные на территории и .... Данные услуги не отражались документально, и производились за счет ООО «...». Доходов от реализации и перевозки старого асфальтобетона на садоводческие хозяйства организации не получали, выполняли данные мероприятия по указанию представителей ... Фактическое место отправки гранулята, устанавливались представителями ... они же просто выполняли фактическую доставку гранулята и выравнивание его на дорогах.
Кроме того, в обоснование виновности Д. в преступлении, за совершение которого он осужден, в основу приговора положены следующие письменные доказательства:
- протокол осмотра предметов с фототаблицей к нему от ..., согласно которому, проведен осмотр системного блока с инвентарным номером: «...», изъятого в ходе обыска в служебных помещениях Управления транспорта и дорожного строительства ......;
протокол осмотра предметов с фототаблицей к нему от ..., согласно которому, проведен осмотр DVD-R диска, представленного УФСБ России по ..., совместно с материалами оперативно-розыскной деятельности в отношении Д., содержащий аудиозаписи его телефонных разговоров;
протокол осмотра предметов с фототаблицей к нему от ..., согласно которому, проведен осмотр флеш-накопителя информации фирмы «Kingston», изъятого ... в ходе обследований помещений ..., расположенных по адресу: ..., .... В ходе осмотра обнаружены сведения (документы), имеющие значение для расследуемого уголовного дела;
- протокол осмотра предметов с фототаблицей к нему от ..., согласно которому, проведен осмотр документов, изъятых в ходе обыска в служебных помещениях Управления транспорта и дорожного строительства ......, расположенных по адресу: ..., ..., ...,
протоколом осмотра предметов с фототаблицей к нему от ..., согласно которому, с участием подозреваемого Д. проведен осмотр DVD-R диска, представленного УФСБ России по ... совместно с материалами оперативно-розыскной деятельности в отношении Д., содержащий аудиозаписи его телефонных разговоров;
протоколом осмотра предметов с фототаблицей к нему от ..., согласно которому, проведен осмотр документации, представленной УФСБ России по ..., изъятой в рамках ОРМ, проведенных в отношении ...41 в ходе обследований помещений ..., расположенных по адресу: ..., ...;
протоколом осмотра предметов с фототаблицей к нему от ... согласно которому, проведен осмотр документации, изъятой ... сотрудниками УФСБ России по ... в рамках оперативно-розыскных мероприятий в отношении Д. в служебных помещениях Контрольносчетной палаты ..., расположенных по адресу: ..., ...;
-протоколом осмотра предметов с фототаблицей к нему от ..., согласно которому, проведен осмотр документации, изъятой ... сотрудниками УФСБ России по ... в рамках оперативно-розыскных мероприятий в отношении Д. в служебных помещениях ... расположенных по адресу: ...;
протоколом осмотра места происшествия с фототаблицей к нему от ..., согласно которому, с участием свидетеля ...14 проведен осмотр участка местности, расположенного по пути движения с ... в направлении в/г «...» справа от проезжей части (территория садоводческого товарищества «...»). В ходе осмотра на поверхности грунтовой автодороги ... обнаружен гранулят асфальтобетона, который со слов ...14, им был привезен по указанию руководства ...
протоколом осмотра места происшествия с фототаблицей к нему от ..., согласно которому, с участием свидетеля ...14 проведен осмотр участка местности, расположенного на северо-восточной окраине ... В ходе осмотра на поверхности грунтовой автодороги ... обнаружен гранулят асфальтобетона, который со слов ...14, был отсыпан его фирмой, место для отсыпа было выбрано представителями ...
заключение эксперта ... от ..., согласно выводам которого:
- объем гранулята старого асфальтобетона (асфальтобетонного лома) (срезанного асфальтобетонного дорожного покрытия методом холодного фрезерования и перевезенного автомобилями-самосвалами), образовавшегося в рамках исполнения муниципальных контрактов, заключенных ... с подрядными организациями за период с 2015 по 2019 годы на объектах капитального строительства автодорог ... составил 103381,74 тонны;
- стоимость гранулята старого асфальтобетона (асфальтобетонного лома), образовавшегося в рамках исполнения муниципальных контрактов, заключенных ... с подрядными организациями за период с 2015 по 2019 годы на объектах капитального строительства автодорог ... с учетом данных ... «Государственная экспертиза проектов строительства» «текущие цены 2016-2019 с применением индекса текущей стоимости строительно-монтажных работ» (ежеквартальных), утвержденных ... составляет 45 259 424,32 рубля;
- исследованием представленных балансов главного распорядителя, распорядителя, получателя бюджетных средств, главного администратора, администратора источников финансирования дефицита бюджета, главного администратора, администратора доходов бюджета на ..., ..., ... и 9 месяцев 2019 года и сведениям Управления муниципального имущества и земельных ресурсов ... от ...... «Учет имущества казны» на 2016 г., 2017 г., 2018 г., установлено, что гранулят старого асфальтобетона, полученного при производстве работ по ремонту дорог ... в рамках исполнения муниципальных контрактов, заключенных ... с подрядными организациями на объектах капитального строительства автодорог ..., на балансе ...... и Управления муниципального имущества и земельных ресурсов ... за 2016, 2017, 2018 и 9 месяцев 2019 года, не отражены;
- протокол обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств от ..., согласно которому, на основании постановления ... районного суда ...... о разрешении производства ОРМ «обследование помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств» от ..., произведено обследование в помещениях ... расположенного по адресу: ...
акт обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств от ..., согласно которому, на основании постановления ... районного суда ...... от ..., произведено обследование в служебных помещениях ...... и структурных подразделений, расположенных по адресу: ... В ходе обследования изъята документация, касающаяся деятельности ...;
- акт обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств от ..., согласно которому произведено обследование в служебных помещениях Контрольносчетной палаты МО ..., расположенных по адресу: ....... В ходе обследования изъята документация по контрольным мероприятиям о законности расходования бюджетных средств ...
- протокол обследования помещений, зданий, сооружений, участков местности и транспортных средств от ..., согласно которому произведено обследование в служебных помещениях ... расположенных по адресу: .... В ходе обследования изъята документация, касающаяся деятельности ... в том числе муниципальные контракты, заключенные в 2019 году с подрядными организациями по ремонту, капитальному ремонту автомобильных дорог ... ;
устав ..., утвержденным ..., согласно которому, предметом деятельности ... является реализация полномочий ...... в сфере содержания автомобильных дорог ...; одной из основных целей деятельности ... является обеспечение сохранности и развитие автомобильных дорог ..., улучшение их технического состояния; для достижения поставленных целей ... выполняет функции заказчика и в установленном законом порядке заключает муниципальные контракты по следующим видам работ: содержание, устройство, обустройство, ремонт, капитальный ремонт, реконструкция, строительство улиц и дорог ....
Согласно п. 1.3 Устава, учредителем и собственником имущества ... является муниципальное образование ..., в лице .......
Согласно п. 5.3 Устава, органом управления ... является директор, назначаемый и освобождаемый от должности главой .......
Согласно п. 5.11 Устава, руководитель ..., в порядке, установленном законодательством РФ, несет ответственность за сохранность имущества, находящегося в оперативном управлении учреждения, и его использование не по назначению, а также за другие нарушения бюджетного законодательства Российской Федерации (том 2 л.д. 42-50);
- распоряжение главы ......... от ..., согласно которому, Д. назначен на должность директора ...
-должностная инструкция директора ........., утвержденной ..., с которой Д. был ознакомлен ... и согласно которой, на него возложено общее руководство производственно-хозяйственной и финансово-экономической деятельности организации, неся всю полноту ответственности за последствия принимаемых решений, сохранность и эффективное использование имущества организации, а также финансово-хозяйственные результаты его деятельности. Д. несет ответственность за причинение материального ущерба в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации;
постановление главы ...... от ...... «О создании ... муниципального казенного учреждения ... которым было принято решение создать ...
- распоряжение исполняющего обязанности главы ...... от ...... «О передаче в оперативное управление недвижимого имущества - автомобильных дорог общего пользованиям местного значения Управлению транспорта и дорожного строительства ......».
Изложив данные доказательства в приговоре, суд пришел к выводу о доказанности вины ...30 в растрате, то есть хищении чужого имущества, вверенного виновному, с использованием своего служебного положения, совершенного в особо крупном размере.
Вместе с тем, в силу закона как растрата должны квалифицироваться противоправные действия лица, которое в корыстных целях истратило вверенное ему имущество против воли собственника путем потребления этого имущества, его расходования или передачи другим лицам.
Растрату следует считать оконченным преступлением с момента начала противоправного издержания вверенного имущества (его потребления, израсходования или отчуждения).
Разрешая вопрос о наличии в деянии лица состава хищения в форме присвоения или растраты, суд должен установить обстоятельства, подтверждающие, что умыслом лица охватывался противоправный, безвозмездный характер действий, совершаемых с целью обратить вверенное ему имущество в свою пользу или пользу других лиц.
Между тем в приговоре, учитывая вышеуказанные исследованные судом доказательства, отсутствует мотивированная оценка суда позиции осужденного и его защиты об отсутствии у ...30 умысла на растрату имущества ... и корыстного мотива на совершение преступления.
Суд оставил без должной проверки и оценки доводы Д. и его защитника о том, что ненадлежащее оформление Д. гранулята в документах бухгалтерского учета никак не свидетельствует о совершении им растраты чужого имущества.
Кроме того, согласно материалам уголовного дела, по данному факту за нарушение правил бухгалтерского учета постановлением мирового судьи судебного участка ...... судебного района .........29 от ...Д. привлечен к административной ответственности но ч.4 ст. 15.15.6 КоАП РФ (за грубое нарушение требований к бюджетному (бухгалтерскому) учету), ему назначено наказание в виде предупреждения, тогда как согласно статье 50 Конституции РФ, никто не может быть повторно наказан за одно и то же правонарушение.
Ссылка суда первой инстанции в опровержение указанных доводов на п. 7 ч. 1 ст. 24.5 и п. ; ч. 2 ст. 30.17 КоАП РФ, является не обоснованным.
Таким образом, представленные суду доводы Д. и его защиты в ходе судебного разбирательства остались нерассмотренными.
В соответствии с п. п. 1, 2 ст. 389.15 УПК РФ основанием к отмене приговора в апелляционном порядке являются несоответствие выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом, существенное нарушение уголовно-процессуального закона.
Согласно положениям ст. 389.16 УПК РФ приговор признается не соответствующим фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, если: выводы суда не подтверждаются доказательствами, рассмотренными в судебном заседании; суд не учел обстоятельств, которые могли существенно повлиять на выводы суда; в приговоре не указано, по каким основаниям при наличии противоречивых доказательств, имеющих существенное значение для выводов суда, суд принял одни из этих доказательств и отверг другие; выводы суда, изложенные в приговоре, содержат существенные противоречия, которые повлияли или могли повлиять на решение вопроса о виновности или невиновности осужденного или оправданного, на правильность применения уголовного закона или на определение меры наказания.
Исходя из изложенного выше, судебной коллегией установлено, что выводы суда первой инстанции, изложенные в приговоре, не подтверждаются доказательствами, исследованными в судебном заседании; судом не учтены обстоятельства, которые могли существенно повлиять на выводы суда, в связи с чем, этот приговор нельзя признать законным и обоснованным и он подлежит отмене, как не соответствующий фактическим обстоятельствам уголовного дела.
Судебная коллегия считает, что допущенные судом первой инстанции нарушения уголовно-процессуального закона могли повлиять на постановление законного, обоснованного и справедливого приговора.
Указанные фундаментальные нарушения уголовно-процессуального закона неустранимые в суде апелляционной инстанции, в силу ст. 389.15 УПК РФ являются основаниями отмены приговора с передачей уголовного дела на новое судебное разбирательство в суд первой инстанции.
В связи с отменой приговора и направлением дела на новое судебное рассмотрение, судебная коллегия не вправе предрешать вопросы о доказанности обвинения, о достоверности доказательств, о преимуществе одних доказательств перед другими, в связи с чем доводы адвоката осужденного в этой части наряду с исследованными в суде апелляционной инстанции заключениями специалистов должны быть проверены судом первой инстанции.
При новом рассмотрении дела суду необходимо устранить допущенные нарушения уголовно-процессуального закона, выяснить и дать надлежащую оценку как уличающим, так и оправдывающим обвиняемого обстоятельствам, на основе состязательности сторон решить вопрос о виновности или невиновности Д. в инкриминируемом деянии, а в случае признания виновным, решить вопрос о назначении справедливого наказания.
Суду первой инстанции необходимо проверить все доводы, содержащиеся в апелляционных жалобах стороны защиты, и дать им соответствующую оценку, после чего принять законное, обоснованное, мотивированное и справедливое решение.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 389.13,389.20 389.28 УПК РФ, судебная коллегия
о п р е д е л и л а:
Приговор Ленинского районного суда г. Владикавказ Республики Северная Осетия- Алания от 29 декабря 2021 года в отношении Д. отменить
Уголовное дело направить на новое рассмотрение в тот же суд в ином составе суда, со стадии судебного разбирательства.
Апелляционные жалобы адвоката Чехоева Э.З. (основную и дополнительную) удовлетворить частично.
Апелляционное определение может быть обжалован в Пятый кассационный суд общей юрисдикции в порядке сплошной кассации, предусмотренном статьями 401.7 и 401.8 УПК РФ, в течение 6 месяцев со дня его вынесения, через суд первой инстанции.
Пропущенный по уважительной причине срок кассационного обжалования может быть восстановлен судьей суда первой инстанции по ходатайству лица, подавшего кассационные жалобу, представление. Отказ в его восстановлении может быть обжалован в апелляционном порядке в соответствии с требованиями гл.45.1 УПК РФ.
В случае пропуска шестимесячного срока на обжалование судебных решений в порядке сплошной кассации, предусмотренном статьями 401.7 и 401.8 УПК РФ, или отказа в его восстановлении, кассационные жалоба, представление на приговор или иное итоговое судебное решение подается непосредственно в Пятый кассационный суд общей юрисдикции и рассматривается в порядке выборочной кассации, предусмотренном статьями 401.10 – 401.12 УПК РФ.
При этом Д. вправе ходатайствовать о своем участии в рассмотрении уголовного дела судом кассационной инстанции.
Председательствующий А.Э. Торчинов
...
...
...
...
Определение20.09.2022
