Апелляционное определение Тверского областного суда (Тверская область) от 16.10.2013 № 22-2559/2013

Дело № 22-2559/2013 судья Денисюк В.В.

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕг. Тверь 16 октября 2013 года   Судебная коллегия по уголовным делам Тверского областного суда

в составе председательствующего судьи Шумаковой Ю.М.,

судей Сергеева А.В. и Конина В.И.,

при секретарях судебного заседания Дзюба С.В. и Скиба В.А.,

рассмотрела в открытом судебном заседании апелляционное представление государственного обвинителя Воробьевой И.Е. и апелляционную жалобу осужденного ФИО2 на приговор Удомельского городского суда Тверской области от 09 апреля 2013 года, которым:

ФИО2, родившийся ДД.ММ.ГГГГ в <адрес>, не судимый

осужден:

- по ч.1 ст.201 УК РФ к штрафу в размере 200000 рублей;

- по ч.1 ст.201 УК РФ к штрафу в размере 200000 рублей.

В соответствии с ч.2 ст.69 УК РФ окончательное наказание назначено путем полного сложения назначенных наказаний в виде штрафа в размере 400000 рублей.

Из обвинения ФИО2 исключено указание на совершение им преступления, предусмотренного ч. 4 ст.160 УК РФ за ним признано право на реабилитацию.

Процессуальные издержки по оплате труда адвокатов и проведению судебной экспертизы постановлено взыскать с осужденного ФИО2

Гражданские иски потерпевших переданы на рассмотрение в порядке гражданского судопроизводства.

Определена судьба вещественных доказательств.

Заслушав доклад судьи Сергеева А.В. об обстоятельствах дела, прокурора Виноградову Т.А., поддержавшую доводы апелляционного представления государственного обвинителя Воробьевой И.Е., осужденного ФИО2, поддержавшего доводы поданной им апелляционной жалобы, судебная коллегия

у с т а н о в и л а:

приговором суда ФИО2 признан виновным в использовании лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой организации, своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя, с причинением вреда правам и законным интересам организации <данные изъяты>, имевшего место в период времени с сентября 2010 года по 31 октября 2011 года.

Этим же приговором, ФИО2 признан виновным в использовании лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой организации, своих полномочий вопреки законным интересам этой организации и в целях извлечения выгод и преимуществ для себя, с причинением вреда правам и законным интересам организации <данные изъяты>, имевшего место в период времени с 01 апреля 2011 года по 31 октября 2011 года.

Также, этим приговором из предъявленного органами следствия обвинения ФИО1, поддержанного в судебном заседании государственным обвинителем, исключено указание на совершение им преступления, предусмотренного ч.4 ст. 160 УК РФ- присвоение и растрата, то есть хищение чужого имущества, вверенного виновному, с использованием своего служебного положения в особо крупном размере в отношении <данные изъяты> в период с 01 апреля 2011 года по 31 октября 2011 года на общую сумму 7440721 руб. 27 коп.

Преступления совершены при обстоятельствах, подробно изложенных в приговоре.

В судебном заседании ФИО2 виновным себя не признал.

В апелляционном представлении государственный обвинитель Воробьева И.Е. просит приговор суда отменить, постановив по делу новый обвинительный приговор.

В обоснование своей позиции автор апелляционного представления указывает, что суд не привел в приговоре оснований и мотивов переквалификации действий ФИО2 по каждому из эпизодов на ч.1 ст.201 УК РФ. Описание преступных деяний, признанных судом доказанными, не содержат указания на последствия преступлений, выразившиеся в причинении материального ущерба потерпевшим организациям, тогда как по смыслу ч.1 ст. 201 УК РФ состав злоупотребления полномочиями относится к числу материальных составов, и преступление является оконченным с момента причинения существенного вреда правам или законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства, который устанавливается судом исходя из обстоятельств совершения преступления.

Давая оценку действиям осужденного, как преступлениям, предусмотренным ч.1 ст. 201 УК РФ, суд в описательно- мотивировочной части приговора не указал, в чем выражается осуществление причиненного вреда, не привел обстоятельств, послужившие основанием для вывода о наличии в содеянном указанного признака.

Также, по мнению автора представления, суд необоснованно исключил из предъявленного обвинения совершение ФИО2 преступления, предусмотренного ч.4 ст.160 УК РФ.

Кроме того, государственный обвинитель в представлении ссылается на то, что судом не рассмотрены все вопросы, относящиеся к назначению наказания и на то, что не указано, по какой причине гражданские иски потерпевших переданы на рассмотрение в порядке гражданского судопроизводства.

Будучи несогласным с приговором, осужденный ФИО2 в своей апелляционной жалобе просит приговор суда в части его осуждения за совершение преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 201 УК РФ, отменить, а дело производством прекратить.

В обоснование своей позиции автор апелляционной жалобы указывает, что фактически <данные изъяты> не причинен ущерб, поскольку в случае начисления платы за коммунальные услуги по количеству зарегистрированных в жилых домах граждан, сумма предоставленных услуг составила бы сумму, меньшую на 247535 рублей, нежели фактически состоявшуюся, о чем свидетельствует вывод по 3 вопросу бухгалтерской судебной экспертизы от 15 февраля 2012 года.

Осужденный считает, что ущерб <данные изъяты> также не причинен, поскольку предоставленные услуги оплачены управляющей компанией в полном объеме и на 432 000 рублей больше, чем получено от потребителей.

Также ФИО2 ссылается на то, что представленные им отчеты о количестве проживающих в жилых домах не являются подложными, поскольку они содержат информацию не о зарегистрированных гражданах, а о фактически проживающих и составлены с учетом отсутствующих и не пользующихся коммунальными услугами.

Обращает внимание судебной коллегии на то обстоятельство, что преступления, в которых его обвиняют, не может быть представлено двумя деяниями, поскольку охвачено единым умыслом и совершено путем составления одного документа.

В возражениях на апелляционную жалобу осужденного ФИО2, директор <данные изъяты> ФИО9, а также представитель потерпевшего <данные изъяты> ФИО10 просят апелляционную жалобу осужденного ФИО2 оставить без удовлетворения.

Проверив материалы дела, выслушав участников процесса, обсудив доводы апелляционного представления государственного обвинителя, а также апелляционной жалобы осужденного и возражений потерпевших сторон, судебная коллегия находит приговор суда первой инстанции подлежащим отмене в связи с несоответствием выводов суда, изложенных в приговоре, фактическим обстоятельствам уголовного дела, установленным судом первой инстанции, существенными нарушениями требований уголовно- процессуального закона и полагает необходимым в силу требований п.7 ч.1 ст. 389 20 УПК РФ возвратить уголовное дело прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом.

Согласно ч. 1 ст. 389.17 УПК РФ основаниями отмены или изменения судебного решения судом апелляционной инстанции являются существенные нарушения уголовно-процессуального закона, которые путем лишения или ограничения гарантированных Уголовно-процессуальным кодексом РФ прав участников уголовного судопроизводства, несоблюдения процедуры судопроизводства или иным путем повлияли или могли повлиять на постановление законного и обоснованного судебного решения.

В соответствии со ст. 297 УПК РФ приговор должен быть законным, обоснованным и справедливым. Таким признается приговор, постановленный в соответствии с требованиями уголовно-процессуального закона и основанный на правильном применении уголовного закона.

Из положений ст. 307 УПК РФ следует, что описательно-мотивировочная часть обвинительного приговора должна содержать описание преступного деяния, признанного судом доказанным, с указанием места, времени, способа совершения, формы вины, мотивов, целей и последствий преступления.

Данные требования закона судом при постановлении приговора в отношении ФИО2 не выполнены.

Так, органами следствия ФИО2 обвиняется в том, что он совершил покушение на мошенничество, то есть умышленные действия непосредственно направленные на хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, при следующих обстоятельствах:

14.03.2006 года ФИО2 в целях извлечения прибыли при осуществлении предпринимательской деятельности единолично учредил общество с ограниченной ответственностью <данные изъяты> (далее <данные изъяты>), юридический и фактический адрес: <адрес>, а с 26.06.2009 - <адрес>, оф. 22, являвшееся самостоятельным юридическим лицом, основным видом деятельности которого является управление недвижимым имуществом, в том числе многоквартирными жилыми домами, управление предприятиями, осуществляющими обслуживание и эксплуатацию жилого фонда, а также осуществление иной, не запрещенной законом деятельности, на основании Конституции Российской Федерации от 12.12.1993 года, Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального Закона от 08.02.1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», иных нормативно-правовых актов Российской Федерации, Устава и внутренних документов общества.

30.03.2006 года Межрайонной ИФНС № 3 по Тверской области, расположенной по адресу: <адрес>, в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о создании юридического лица - <данные изъяты> за основным государственным регистрационным номером 1066908022972, с присвоением ИНН <***>.

В соответствии с Уставом общества, утвержденным 14.03.2006 года, с изменениями от 26.06.2009 года и 15.02.2010 года, решением учредителя от 14.03.2006 года о возложении на себя обязанностей директора, Приказом № 1 от 30.03.2006 года о вступлении в должность директора, ФИО2 занимал должность директора ООО УО «Умный дом», самостоятельно осуществляя весь комплекс мер по обеспечению деятельности общества, то есть возложил на себя обязанности по руководству текущей организационно-распорядительной и финансово-хозяйственной деятельностью данного коммерческого предприятия.

24.08.2011 года <данные изъяты>, в лице управляющего ФИО11, действовавшего на основании решения Учредителя от указанной даты, которым единолично являлся ФИО2, в <адрес> заключен договор № 574 о передаче полномочий исполнительного органа, согласно которому индивидуальный предприниматель ФИО2, ОГРНИП <***>, принимает и осуществляет закрепленные Уставом общества, иными внутренними документами общества и действующим законодательством РФ полномочия исполнительного органа (директора), осуществляет права и исполняет его обязанности, в том числе без доверенности действует от имени общества, издает приказы о назначение на должность работников общества, об их переводе и увольнении, открывает счета в банках, подписывает платежные и иные финансовые документы, то есть в полной мере осуществляет организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции. Указанный договор действует до 31.12.2012 года и распространяется на отношения сторон, возникшие с 01.04.2009 года.

С момента создания <данные изъяты>, с собственниками жилых помещений в <адрес> – гражданами и юридическими лицами заключались индивидуальные договоры управления многоквартирным домами, в соответствии с которыми указанные лица поручают, а общество обязуется от своего имени и за счет указанных лиц заключать договоры с ресурсоснабжающими организациями в целях предоставления потребителю коммунальных услуг, плата за которые не является доходами общества, а подлежит перечислению поставщикам коммунальных ресурсов согласно заключенным договорам.

Во исполнение указанных договоров 01.09.2010 года в <адрес> между <данные изъяты>, ИНН <***>, в лице директора ФИО2, и Муниципальным унитарным предприятием <адрес> <адрес> (далее МУП <адрес>), ИНН <***>, юридический адрес: <адрес>, в лице директора ФИО12, заключены договоры сроком действия до 31.12.2010 года на отпуск холодной воды и прием сточных вод индивидуально на каждый объект - на многоквартирные дома, расположенные в <адрес>, не оборудованные общедомовыми приборами учета холодной воды, по нижеследующим адресам: №№ 10, 12 по <адрес>; №№ 3а, 5 а, 7, 7а, по <адрес>; №№ 5, 5а, 10, 12, 14, 22, 24а, 26 по <адрес>; №№ 2, 2а по <адрес>; № по <адрес>; №№ 1а, по <адрес>; №№ 19, 20, 23, 24 по <адрес>; №№ 3, 4, 4а,5, 5а, 6, 7, 7а, 8, 10, 11а, 11б, 11г, 11в, 12, 22 по <адрес>; №№2/8, 4, 4а, 6/1, 6/2, 8, 10, 10а, 12, 16, 18 по <адрес>.

01.12.2010 года между <данные изъяты>, ИНН <***>, в лице директора ФИО2 и <данные изъяты>, ИНН <***>, в лице директора ФИО12, заключены договоры сроком действия до 31.12.2011 года на отпуск холодной воды и прием сточных вод на многоквартирные дома, не оборудованные общедомовыми приборами учета холодной воды, расположенные в <адрес> по нижеследующим адресам: №№ и 5а по <адрес>; №№ 22, 28 по <адрес>; № 11а по <адрес>, № по <адрес>; №№ 25, 25а, 27, 28 по <адрес>, № 23а по <адрес>.

Срок действия каждого из договоров, согласно их условиям, считался продленным на следующий год, так как ни одна из сторон не заявила об отказе от его условий или об их пересмотре. Кроме того, <данные изъяты>, в лице директора ФИО2, и <данные изъяты>, в лице директора ФИО3, договорились, что при возникновении разногласий при заключении договора любая из сторон вправе передать эти разногласия для решения в Арбитражный суд Тверской области, и во всем остальном, не предусмотренном заключенным договором, стороны руководствуются законодательством РФ.

В соответствии с данными договорами, ресурсоснабжающая организация обязалась подавать потребителю через присоединенную сеть холодную воду, а потребитель - ее оплачивать, в случае отсутствия коллективных (общедомовых) приборов учета, размер оплаты производился в соответствии со ст. 157 ЖК РФ и в порядке, установленном Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 года № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» и Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных тем же Постановлением, для холодного водоотведения и приема сточных вод, на основании нормативов потребления коммунальных услуг.

С момента приобретения коммунальных услуг у <данные изъяты>, то есть с 01.09.2010 года, ФИО2, выполняя организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции, согласно заключенным договорам на отпуск холодной воды и прием сточных вод, до 01 числа каждого месяца, следующего за отчетным, направлял в ресурсоснабжающую организацию общий единый отчет о количестве проживающих граждан в каждом из обслуживаемых <данные изъяты> домов, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, на 25 число отчетного месяца за своей подписью, удостоверенный печатью управляющей организации, на основании которого <данные изъяты> ежемесячно, в соответствии с Жилищным Кодексом РФ, Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 года № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» и Правилами предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденными тем же Постановлением, рассчитывало объем потребленных услуг и выставляло <данные изъяты> платежное требование на оплату предоставленных коммунальных услуг, согласно утвержденным тарифам и нормативов потребления на одного человека.

Количество граждан, проживающих (зарегистрированных) в жилом доме, принимается при заключении договора на основании сведений регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты> с последующей корректировкой, проводимой один раз в месяц.

В сентябре 2010 года, но не позднее 29.09.2010 года, в <адрес> у ФИО2, не желающего существовать на доходы, полученные законным способом, являвшегося единственным учредителем и руководителем <данные изъяты>, возник преступный корыстный умысел, направленный на хищение части денежных средств, подлежащих перечислению в <данные изъяты>, полученных от жильцов жилых многоквартирных домов за предоставленные коммунальные услуги, путем обмана и злоупотребления доверием сотрудников указанного предприятия. ФИО2 осознавал, что <данные изъяты> не может согласно заключенным договорам на отпуск холодной воды и прием сточных вод контролировать ведение порученного <данные изъяты> собственниками жилья учета граждан, проживающих в домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета. Для реализации преступного умысла он планировал в передаваемых отчетах о количестве проживающих граждан в <данные изъяты> воспользовавшись доверительными отношениями с директором указанного предприятия ФИО12, основанными на договорных обязательствах между коммерческими партнерами, и длительным личным знакомством с ним, умышленно занижать количество лиц, которым начисляется оплата коммунальных услуг, в домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, управляемых <данные изъяты>, с целью занижения реальных объемов потребленной холодной воды и приема сточных вод, рассчитываемых исходя из норм потребления на одного человека. Уменьшив объем полученных коммунальных услуг, подлежащих оплате в <данные изъяты>, в виде холодного водоснабжения и приема сточных вод, ФИО2 получал возможность разность между деньгами, полученными от потребителей за фактический объем потребленных услуг, и деньгами, перечислявшимися в указанную ресурсоснабжающую организацию с умышленно заниженным объемом, похищать и использовать по своему усмотрению.

Реализуя преступный умысел, осознавая, что своими действиями он причиняет имущественный вред <данные изъяты> ФИО2, используя свое служебное положение, умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>, и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.09.2010 года по 29.09.2010 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.09.2010 года в 49 многоквартирных домах в <адрес>, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> заключены договоры на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 250 человек, с 12936 до 12686. После этого, 29.09.2010 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися доверительными отношениями с директором <данные изъяты> ФИО12 и обманывая его, предоставил указанный отчет в подчиненное последнему предприятие, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по холодной воде и приему сточных вод и выставили в начале октября 2010 года ООО <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за сентябрь 2010 года на 70951 рубль меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение денежных средств, полученных <данные изъяты> от потребителей за коммунальные услуги, являясь единственным учредителем и руководителем указанного общества, используя свое служебное положение, ФИО2 умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес> с помощью компьютерной техники, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>, и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.10.2010 года по 26.10.2010 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.10.2010 года в 49 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> заключены договоры на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 300 человек, с 12877 до 12577. После этого, 26.10.2010 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися доверительными отношениями с директором <данные изъяты> ФИО12 и обманывая его, предоставил указанный отчет в подчиненное последнему предприятие, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по холодной воде и приему сточных вод и выставили в начале ноября 2010 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за октябрь 2010 года на 85141, 20 рубль меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение денежных средств, полученных <данные изъяты> от потребителей коммунальных услуг, путем обмана и злоупотребления доверием, используя свое служебное положение, ФИО2 умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>, и бухгалтерской программы «Квартплата», в ноябре 2010 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.11.2010 года в 49 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> заключены договоры на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 336 человек, с 12847 до 12511. После этого, 30.11.2010 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися доверительными отношениями с директором <данные изъяты> ФИО12 и обманывая его, предоставил указанный отчет в подчиненное последнему предприятие, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по холодной воде и приему сточных вод и выставили в начале декабря 2010 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за ноябрь 2010 года на 95358, 14 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение денежных средств, полученных <данные изъяты> от потребителей коммунальных услуг, путем обмана и злоупотребления доверием, используя свое служебное положение, ФИО2 умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>, и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.12.2010 года по 26.12.2010 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.12.2010 года в 59 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> заключены договоры на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 475 человек, с 14273 до 13798. После этого, 26.12.2010 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися доверительными отношениями с директором <данные изъяты> ФИО12 и обманывая его, предоставил указанный отчет в подчиненное последнему предприятие, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по холодной воде и приему сточных вод и выставили в первой половине января 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за декабрь 2010 года на 134806, 90 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение денежных средств, полученных <данные изъяты> от потребителей коммунальных услуг, путем обмана и злоупотребления доверием, используя свое служебное положение, ФИО2 умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты> и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.01.2011 года по 27.01.2011 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.01.2011 года в 58 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> заключены договоры на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 448 человек, с 13 801 до 13353. После этого, 27.01.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися доверительными отношениями с директором <данные изъяты> ФИО12 и обманывая его, предоставил указанный отчет в подчиненное последнему предприятие, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по холодной воде и приему сточных вод и выставили в начале февраля 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за январь 2011 года на 127 144, 19 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение денежных средств, полученных <данные изъяты> от потребителей коммунальных услуг, путем обмана и злоупотребления доверием, используя свое служебное положение, ФИО2 умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>», и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.02.2011 года по 28.02.2011 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.02.2011 года в 57 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> заключены договоры на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 416 человек, с 13 182 до 12 766. После этого, 28.02.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися доверительными отношениями с директором МУП «Удомельские коммунальные системы» ФИО3 и обманывая его, предоставил указанный отчет в подчиненное последнему предприятие, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по холодной воде и приему сточных вод и выставили в начале марта 2011 года ООО УО «Умный дом» платежные требования на оплату коммунальных услуг за февраль 2011 года на 75 179, 27 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение денежных средств, полученных <данные изъяты> от потребителей коммунальных услуг, путем обмана и злоупотребления доверием, используя свое служебное положение, ФИО2 умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>, и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.03.2011 года по 28.03.2011года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.03.2011 года в 56 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> заключены договоры на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 412 человек, с 13 097 до 12 685. После этого, 28.03.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися доверительными отношениями с директором <данные изъяты> ФИО12 и обманывая его, предоставил указанный отчет в подчиненное последнему предприятие, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по холодной воде и приему сточных вод и выставили в начале апреля 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за март 2011 года на 50 867, 17 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение денежных средств, полученных <данные изъяты> от потребителей коммунальных услуг, путем обмана и злоупотребления доверием, используя свое служебное положение, ФИО2 умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>», и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.04.2011 года по 06.05.2011 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.04.2011 года в 55 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> заключены договоры на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 548 человек, с 12 887 до 12 339. После этого, 06.05.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися доверительными отношениями с директором <данные изъяты> ФИО12 и обманывая его, предоставил указанный отчет в подчиненное последнему предприятие, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по холодной воде и приему сточных вод и выставили в начале мая 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за апрель 2011 года на 74 998, 18 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение денежных средств, полученных <данные изъяты> от потребителей коммунальных услуг, используя свое служебное положение, ФИО2 умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>, и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.05.2011 года по 26.05.2011 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.05.2011 года в 54 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> заключены договоры на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 514 человек, с 12 579 до 12 065. После этого, 26.05.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися доверительными отношениями с директором <данные изъяты> ФИО12 и обманывая его, предоставил указанный отчет в подчиненное последнему предприятие, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по холодной воде и приему сточных вод и выставили в начале июня 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за май 2011 года на 79 349, 26 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение денежных средств, полученных <данные изъяты> от потребителей коммунальных услуг, используя свое служебное положение, ФИО2 умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>, и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.06.2011 года по 27.06.2011 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 27.06.2011 года в 54 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с МУП «Удомельские коммунальные системы» заключены договоры на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 492 человека, с 12 523 до 12 031. После этого, 27.06.2011, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися доверительными отношениями с директором МУП «Удомельские коммунальные системы» ФИО12 и обманывая его, предоставил указанный отчет в подчиненное последнему предприятие, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по холодной воде и приему сточных вод и выставили в начале июля 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за июнь 2011 года на 75 952, 99 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение денежных средств, полученных <данные изъяты> от потребителей коммунальных услуг, используя свое служебное положение, ФИО2 умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>, и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.07.2011 года по 26.07.2011 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.07.2011 года в 54 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> заключены договоры на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 525 человек, с 12 701 до 12 176. После этого, 26.07.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися доверительными отношениями с директором <данные изъяты> ФИО12 и обманывая его, предоставил указанный отчет в подчиненное последнему предприятие, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по холодной воде и приему сточных вод и выставили в начале августа 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за июль 2011 года на 81 047, 40 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение денежных средств, полученных <данные изъяты> от потребителей коммунальных услуг, используя свое служебное положение, ФИО2 умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>», и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.08.2011 года по 29.08.2011 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.08.2011 в 53 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> заключены договоры на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 1854 человека, с 12 562 до 10 708. После этого, 29.08.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися доверительными отношениями с директором <данные изъяты> ФИО12 и обманывая его, предоставил указанный отчет в подчиненное последнему предприятие, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по холодной воде и приему сточных вод и выставили в начале сентября 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за август 2011 года на 286 213, 10 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение денежных средств, полученных <данные изъяты> от потребителей коммунальных услуг, используя свое служебное положение, ФИО2 умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>, и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.09.2011 года по 27.09.2011 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.09.2011 года в 53 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> заключены договоры на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 1877 человека, с 12 344 до 10 467. После этого, 27.09.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися доверительными отношениями с директором <данные изъяты> ФИО12 и обманывая его, предоставил указанный отчет в подчиненное последнему предприятие, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по холодной воде и приему сточных вод и выставили в начале октября 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за сентябрь 2011 года на 289 763, 75 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение денежных средств, полученных <данные изъяты> от потребителей коммунальных услуг, используя свое служебное положение, ФИО2, умышленно, собственноручно, находясь в <адрес> с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>, и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.10.2011 года по 27.10.2011 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.10.2011года в 53 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> заключены договоры на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 1895 человек, с 12 328 до 10 433. После этого, 27.10.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися доверительными отношениями с директором <данные изъяты> ФИО12 и обманывая его, предоставил указанный отчет в подчиненное последнему предприятие, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по холодной воде и приему сточных вод и выставили в начале ноября 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за октябрь 2011 года на 292 542, 52 рубля рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

Таким образом, в период с 01.09.2010 года по 31.10.2011 года в <адрес> руководитель <данные изъяты> ФИО2, используя свое служебное положение, путем обмана директора <данные изъяты> ФИО12 и иных сотрудников указанного предприятия и злоупотребления их доверием, умышленно занизив количество абонентов с 180937 до 170595, то есть на 10342 потребителя, в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета холодной воды, с собственниками которых у него заключены договоры на поставку коммунальных услуг, планировал похитить денежные средства, полученные от граждан за коммунальные услуги, на общую сумму 1819315,07 рублей, составлявших разность между деньгами, полученными управляющей организацией от потребителей за фактический объем потребленных услуг, и деньгами, перечислявшимися в указанную ресурсоснабжающую организацию за умышленно заниженный объем. В соответствии с Правилами предоставления услуг гражданам, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 года № 307, при временном отсутствии потребителя в жилом помещении более 5 полных календарных дней подряд в отсутствии индивидуальных приборов учета управляющей организацией осуществляется перерасчет платы за холодное водоснабжение и водоотведение по письменному заявлению гражданина, поданного в течение месяца после окончания периода временного отсутствия.

В период с 01.09.2010 года по 31.10.2011 года в <адрес> граждане -потребители коммунальных услуг обратились в <данные изъяты> за перерасчетом оплаты по вышеуказанным причинам, в связи с чем управляющая организация произвела перерасчет коммунальных услуг, в том числе и по холодному водоснабжению и приему сточных вод, на общую сумму 2066850, 07 рублей.

Таким образом, планируемые к хищению денежные средства на общую сумму 1819315,07 рублей, в <данные изъяты> не поступили, и ФИО2 свой преступный умысел до конца довести не смог по причинам от него не зависящим.

В случае доведения ФИО2 преступления до конца <данные изъяты> был бы причинен ущерб на общую сумму 1819315, 07 рублей, которая согласно Примечанию 4 к ст. 158 УК РФ, превышает 1 000000 рублей и является особо крупным размером.

Он же, ФИО2, совершил покушение на мошенничество, то есть умышленные действия непосредственно направленные на хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, совершенное лицом с использованием своего служебного положения, в крупном размере, при этом преступление не было доведено до конца по независящим от этого лица обстоятельствам, при следующих обстоятельствах:

14.03.2006 года ФИО2 в целях извлечения прибыли при осуществлении предпринимательской деятельности единолично учредил общество с ограниченной ответственностью <данные изъяты>, юридический и фактический адрес: <адрес>, а с 26.06.2009 года- <адрес>, оф. 22, являвшееся самостоятельным юридическим лицом, основным видом деятельности которого является управление недвижимым имуществом, в том числе многоквартирными жилыми домами, управление предприятиями, осуществляющими обслуживание и эксплуатацию жилого фонда, а также осуществление иной, не запрещенной законом деятельности, на основании Конституции Российской Федерации от 12.12.1993 года, Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального Закона от 08.02.1998 года № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», иных нормативно-правовых актов Российской Федерации, Устава и внутренних документов общества.

30.03.2006 года Межрайонной ИФНС № 3 по Тверской области, расположенной по адресу: <адрес>, в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о создании юридического лица- <данные изъяты> за основным государственным регистрационным номером 1066908022972, с присвоением ИНН <***>.

В соответствии с Уставом общества, утвержденным 14.03.2006 года, с изменениями от 26.06.2009 года и 15.02.2010 года, решением учредителя от 14.03.2006 года о возложении на себя обязанностей директора, Приказом № 1 от 30.03.2006 года о вступлении в должность директора, ФИО2 занимал должность директора <данные изъяты>», самостоятельно осуществляя весь комплекс мер по обеспечению деятельности общества, то есть возложил на себя обязанности по руководству текущей организационно-распорядительной и финансово-хозяйственной деятельностью данного коммерческого предприятия.

24.08.2011 года <данные изъяты>, в лице управляющего ФИО11, действующего на основании решения Учредителя от указанной даты, которым единолично являлся ФИО2, в <адрес> заключен договор № 574 о передаче полномочий исполнительного органа, согласно которому индивидуальный предприниматель ФИО2, ОГРНИП <***>, принимает и осуществляет закрепленные Уставом общества, иными внутренними документами общества и действующим законодательством РФ полномочия исполнительного органа (директора), осуществляет права и исполняет его обязанности, в том числе без доверенности действует от имени общества, издает приказы о назначении на должность работников общества, об их переводе и увольнении, открывает счета в банках, подписывает платежные и иные финансовые документы, то есть в полной мере осуществляет организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции. Указанный договор действует до 31.12.2012 года и распространяется на отношения сторон, возникшие с 01.04.2009 года.

С момента создания <данные изъяты> с собственниками жилых помещений в <адрес> – гражданами и юридическими лицами заключались индивидуальные договоры управления многоквартирным домами, в соответствии с которыми указанные лица поручают, а общество обязуется от своего имени и за счет указанных лиц заключать договоры с ресурсоснабжающими организациями в целях предоставления потребителю коммунальных услуг, плата за которые не является доходами общества, а подлежит перечислению поставщикам коммунальных ресурсов согласно заключенным договорам.

В январе 2011 года общество с ограниченной ответственностью «<данные изъяты> (далее по тексту <данные изъяты>), ИНН <***>, юридический адрес: <адрес>, стр. 2, оф. 318, фактический адрес местонахождения филиала в <адрес>, являющееся единственным поставщиком в <адрес> тепловой энергии, в лице директора Удомельского филиала ФИО13, действующего на основании доверенности от 27.10.2010 № 1/<данные изъяты>, в адрес <данные изъяты> ИНН <***>, направило договоры теплоснабжения на обеспечение подачи тепловой энергии с 01.03.2011 года и воды для нужд горячего водоснабжения с 01.04.2011 года сроком действия по 31.12.2011 года на каждый объект - жилые дома, расположенные по адресам: № и 5а по <адрес>, №№ 10, 12 по <адрес>; №№ 3а, 5а, 7, 7а, 9 по <адрес>; № по <адрес>; №№ 2, 2а по <адрес>; №№ 3, 5, 5а, 10, 11 а, 12, 14, 22, 24, 24а, 26 по <адрес>; <адрес>, №№ 17, 19, 21, 23, 23а, 25 по <адрес>, №№ 18, 18/1, 19, 20, 23, 24, 26 по <адрес>; №№ 2, 2/2, 3, 4, 4а, 5, 5а, 6, 7, 7а, 8, 10, 10а,11а, 11б, 11г, 11в, 12, 22 по <адрес>; №№ 2/8, 4, 4а, 6/1, 6/2, 6/3, 8, 10, 10а, 12, 16, 18, 22, 22а, 26, 28 по <адрес>, №№ 3,5,6 по <адрес> блок 1 по <адрес>, №№ 1,3, 5, 7, 9,11,23,23а, 25, 25а, 27, 28 по <адрес>, № по <адрес>, №№ 1а, 10а кор.1, 10а кор.2, 10а кор.3 по <адрес> договоры в виду наличия разногласий до настоящего времени ФИО1 не подписаны. Однако указанные организации фактически вступили в договорные отношения с 01.04.2011 года, так как <данные изъяты> предоставляло в жилые дома коммунальные услуги в виде горячего водоснабжения, а <данные изъяты> начало их оплачивать.

В соответствии с Жилищным Кодексом РФ, Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 года № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» и Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных тем же Постановлением, в случае отсутствия коллективных (общедомовых) приборов учета размер оплаты должен производиться на основании количества граждан, зарегистрированных в жилом помещении, и нормативов потребления на одного человека.

С момента приобретения коммунальных услуг в виде горячего водоснабжения у <данные изъяты>, то есть с 01.04.2011 года, ФИО2, выполняя организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции, согласно направленным ему договорам не позднее 25 числа каждого месяца обязан направлять в ресурсоснабжающую организацию отчет за своей подписью, удостоверенный печатью общества, по численности жильцов, зарегистрированных на данную дату в каждом многоквартирном доме, управляемом <данные изъяты>, не оборудованном общедомовыми приборами учета горячей воды, в соответствии с которой <данные изъяты> ежемесячно в соответствии с Жилищным Кодексом РФ и в порядке, установленном Постановлением Правительства РФ от 23.05.2006 года № 307 «О порядке предоставления коммунальных услуг гражданам» и Правил предоставления коммунальных услуг гражданам, утвержденных тем же Постановлением, должно начислять объем отпущенной горячей воды и выставлять управляющей организации платежное требование по объему предоставленных коммунальных услуг, согласно утвержденным тарифам за оказанные услуги и нормативов потребления на одного человека.

В период с января 2011 года до 26.04.2011 года у ФИО2, считающего не достаточными доходы, полученные от законной предпринимательской деятельности, возник преступный корыстный умысел, направленный на хищение путем обмана и злоупотребление доверием сотрудников <данные изъяты> денежных средств, полученных от потребителей за коммунальные услуги, и подлежащих перечислению в указанное предприятие. ФИО2 осознавал, что <данные изъяты> не может согласно направленным договорам контролировать ведение порученного <данные изъяты> собственниками жилья учета граждан, проживающих в домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета. Для реализации преступного умысла он планировал в передаваемых отчетах о количестве проживающих граждан <данные изъяты>, воспользовавшись доверием к нему директора ФИО13, основанного на партнерских отношениях и служебных положениях обоих руководителей, умышленно занижать количество лиц, которым начисляется оплата коммунальных услуг, в домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета горячей воды, управляемых <данные изъяты>, с целью занижения реальных объемов потребленной горячей воды, рассчитываемой исходя из норм потребления на одного человека. Уменьшив объем полученных коммунальных услуг, подлежащих оплате в <данные изъяты>, в виде горячего водоснабжения, ФИО2 получал возможность разность между деньгами, полученными от потребителей за фактический объем потребленных услуг, и деньгами, перечислявшимися в указанную ресурсоснабжающую организацию с умышленно заниженным объемом, похищать и использовать по своему усмотрению.

В период с 01.04.2011 года по 06.05.2011 года в <адрес>, реализуя преступный умысел, направленный на хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, осознавая, что своими действиями он причиняет имущественный вред <данные изъяты>, ФИО2, используя свое служебное положение, умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>, и бухгалтерской программы «Квартплата», изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.04.2011 года в 54 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета горячего водоснабжения, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> имелись неурегулированные договорные отношения на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 554 человека, с 13 515 до 12 961. После этого, 06.05.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися партнерскими отношениями с директором ФИО13 и обманывая его, предоставил указанный отчет в <данные изъяты>, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по горячему водоснабжению и выставили в начале мая 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за апрель 2011 года на 62 065, 73 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, осознавая, что своими действиями он причиняет имущественный вред <данные изъяты>, ФИО2, используя свое служебное положение, умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>, и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.05.2011 года по 26.05.2011 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.05.2011 года в 54 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета горячего водоснабжения, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> имелись неурегулированные договорные отношения на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 485 человек, с 13 420 до 12 935. После этого, 26.05.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися партнерскими отношениями с директором ФИО13 и обманывая его, предоставил указанный отчет в <данные изъяты>, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по горячему водоснабжению и выставили в начале июня 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за май 2011 года на 33 959, 70 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, осознавая, что своими действиями он причиняет имущественный вред <данные изъяты> ФИО2, используя свое служебное положение, умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>, и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.06.2011 года по 27.06.2011года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на ДД.ММ.ГГГГ в 54 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета горячего водоснабжения, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> имелись неурегулированные договорные отношения на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 555 человека, с 13 452 до 12 897. После этого, 27.06.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися партнерскими отношениями с директором ФИО13 и обманывая его, предоставил указанный отчет в <данные изъяты>, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по горячему водоснабжению и выставили в начале июля 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за июнь 2011 года на 59 241, 59 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, осознавая, что своими действиями он причиняет имущественный вред <данные изъяты>», ФИО2, используя свое служебное положение, умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес> с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>, и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.07.2011 года по 26.07.2011 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на ДД.ММ.ГГГГ в 54 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета горячего водоснабжения, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с ООО <данные изъяты> имелись неурегулированные договорные отношения на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 548 человек, с 13 594 до 13 046. После этого, 26.07.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися партнерскими отношениями с директором ФИО13 и обманывая его, предоставил указанный отчет в <данные изъяты>, сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по горячему водоснабжению и выставили в начале августа 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за июль 2011 года на 61 393, 54 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, осознавая, что своими действиями он причиняет имущественный вред <данные изъяты>, ФИО2, используя свое служебное положение, умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты> и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.08.2011 года по 29.08.2011 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на ДД.ММ.ГГГГ в 54 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета горячего водоснабжения, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> имелись неурегулированные договорные отношения на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 1998 человека, с 13 556 до 11 558. После этого, 29.08.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися партнерскими отношениями с директором ФИО13 и обманывая его, предоставил указанный отчет в <данные изъяты> сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по горячему водоснабжению и выставили в начале сентября 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за август 2011 года на 210 160, 83 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, осознавая, что своими действиями он причиняет имущественный вред <данные изъяты> ФИО1, используя свое служебное положение, умышленно, из корыстных побуждений, собственноручно, находясь в <адрес>, с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты>, и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.09.2011 года по 27.09.2011 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.09.2011 года в 54 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета горячего водоснабжения, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> имелись неурегулированные договорные отношения на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 2054 человека, с 13 547 до 11 493. После этого, 27.09.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися партнерскими отношениями с директором ФИО13 и обманывая его, предоставил указанный отчет в <данные изъяты> сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по горячему водоснабжению и выставили в начале октября 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за сентябрь 2011 года на 230 113, 73 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

В продолжение преступного умысла, направленного на хищение чужого имущества путем обмана и злоупотребления доверием, осознавая, что своими действиями он причиняет имущественный вред <данные изъяты>, ФИО2, используя свое служебное положение, умышленно, собственноручно, находясь в <адрес> с помощью компьютерной техники, воспользовавшись сведениями регистрационного учета граждан, ведущегося в <данные изъяты> и бухгалтерской программы «Квартплата», в период с 01.10.2011 года по 25.10.2011 года изготовил подложный отчет о количестве проживающих граждан на 25.10.2011 года в 54 многоквартирных домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета горячего водоснабжения, находящихся в управлении <данные изъяты> и в отношении которых у него с <данные изъяты> имелись неурегулированные договорные отношения на поставку коммунальных услуг, умышленно занизив число проживающих лиц на 2089 человек, с 13 547 до 11 458. После этого, 27.10.2011 года, ФИО2, продолжая реализацию преступного умысла, злоупотребляя сложившимися партнерскими отношениями с директором ФИО13 и обманывая его, предоставил указанный отчет в <данные изъяты> сотрудники которого, обманутые и введенные в заблуждение, на основании предоставленной им ложной информации рассчитали объем потребленных жильцами услуг по горячему водоснабжению и выставили в начале ноября 2011 года <данные изъяты> платежные требования на оплату коммунальных услуг за октябрь 2011 года на 234 034, 85 рублей меньше суммы, подлежащей перечислению при расчете реального количества отпущенных услуг, которые ФИО2, после оплаты потребителями, планировал похитить.

Таким образом, в период с 01.04.2011 года по 31.10.2011 года в <адрес> руководитель <данные изъяты> ФИО2, используя свое служебное положение, путем обмана директора <данные изъяты> ФИО13 и иных сотрудников указанного предприятия и злоупотребления их доверием, умышленно занизив количество абонентов с 94 631 до 86 348, то есть на 8283 потребителя, в многоквартирных жилых домах, не оборудованных общедомовыми приборами учета горячего водоснабжения, совершил покушение на хищение денежных средств на общую сумму 890 969, 96 рублей, полученных от граждан в указанный период за коммунальные услуги.

В период с 01.05.2010 года по 31.10.2011 года в <адрес> граждане -потребители коммунальных услуг обратились в <данные изъяты> за перерасчетом оплаты по вышеуказанным причинам, в связи с чем управляющая организация произвела перерасчет коммунальных услуг, в том числе и по горячему водоснабжению, на общую сумму 436 664, 82 рублей.

Таким образом, планируемые к хищению денежные средства, подлежащие перечислению в <данные изъяты> на общую сумму 890 969, 97 рублей в ООО УО «Умный дом» в полном объеме не поступили, и ФИО2 свой преступный корыстный умысел до конца довести не смог по причинам от него не зависящим, совершив хищение путем обмана и злоупотребления доверием сотрудников ресурсоснабжающей организации денежных средств граждан, полученных за поставленные коммунальные услуги в виде горячего водоснабжения, на общую сумму 454 305,15  рублей, причинив указанному предприятию ущерб на данную сумму, которая согласно Примечанию 4 к ст. 158 УК РФ, превышает 250000 рублей и является крупным размером.

Похищенными денежными средствами в период с 01.05.2011 года по 31.10.2011 года ФИО2, будучи единственным учредителем и руководителем, используя свое служебное положение, распорядился по своему усмотрению в личных корыстных интересах, расходуя с расчетного счета и из кассы <данные изъяты> на обеспечение деятельности предприятия, совершение различных финансовых операций в виде введения денежных средств в оборот общества на развитие и извлечение прибыли без каких-либо дополнительных затрат, а также, осуществляя безналичные переводы по различным основаниям на свой расчетный счет как индивидуального предпринимателя № 40802810349000268469, открытый в <данные изъяты> расположенный по адресу: <адрес>, и обслуживаемый в допофисе указанного банка в <адрес> по адресу: <адрес>, блок 2, путем безналичных переводов на оплату личного автокредита, туристической путевки, и на счет СКС 40817810500160070541 пластиковой карты № на свое имя в операционном офисе филиала <данные изъяты> <адрес>, расположенном по адресу: <адрес>, с которой снимал наличными деньгами для собственных нужд и оплачивал товары и услуги безналичными перечислениями в различных городах Российской Федерации.

Он же, ФИО2, совершил присвоение и растрату, то есть хищение чужого имущества, вверенного виновному, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере, при следующих обстоятельствах:

14.03.2006 года ФИО2 в целях извлечения прибыли при осуществлении предпринимательской деятельности единолично учредил общество с ограниченной ответственностью <данные изъяты>), юридический и фактический адрес: <адрес>, а с 26.06.2009 года- <адрес>, оф. 22, являвшееся самостоятельным юридическим лицом, основным видом деятельности которого является управление недвижимым имуществом, в том числе многоквартирными жилыми домами, управление предприятиями, осуществляющими обслуживание и эксплуатацию жилого фонда, а также осуществление иной, не запрещенной законом деятельности, на основании Конституции Российской Федерации от 12.12.1993 года, Гражданского кодекса Российской Федерации, Федерального Закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», иных нормативно-правовых актов Российской Федерации, Устава и внутренних документов общества.

30.03.2006 года Межрайонной ИФНС № 3 по Тверской области, расположенной по адресу: <адрес>, в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись о создании юридического лица – <данные изъяты> за основным государственным регистрационным номером 1066908022972, с присвоением ИНН <***>.

В соответствии с Уставом общества, утвержденным 14.03.2006, с изменениями от 26.06.2009 года и 15.02.2010 года, решением учредителя от 14.03.2006 года о возложении на себя обязанностей директора, Приказом № 1 от 30.03.2006 года о вступлении в должность директора, ФИО2 занимал должность директора <данные изъяты>, самостоятельно осуществляя весь комплекс мер по обеспечению деятельности общества, то есть возложил на себя обязанности по руководству текущей организационно-распорядительной и финансово-хозяйственной деятельностью данного коммерческого предприятия.

24.08.2011 года <данные изъяты> в лице управляющего ФИО11, действующего на основании решения Учредителя от указанной даты, которым единолично являлся ФИО2, в <адрес> заключен договор № 574 о передаче полномочий исполнительного органа, согласно которому индивидуальный предприниматель ФИО2, ОГРНИП <***>, принимает и осуществляет закрепленные Уставом общества, иными внутренними документами общества и действующим законодательством РФ полномочия исполнительного органа (директора), осуществляет права и исполняет его обязанности, в том числе без доверенности действует от имени общества, издает приказы о назначении на должность работников общества, об их переводе и увольнении, открывает счета в банках, подписывает платежные и иные финансовые документы, то есть в полной мере осуществляет организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции. Указанный договор действует до 31.12.2012 года и распространяется на отношения сторон, возникшие с 01.04.2009 года.

С момента создания <данные изъяты> с собственниками жилых помещений в <адрес> – гражданами и юридическими лицами заключались индивидуальные договоры управления многоквартирным домами, в соответствии с которыми указанные лица поручают, а общество обязуется от своего имени и за счет указанных лиц заключать договоры с ресурсоснабжающими организациями в целях предоставления потребителю коммунальных услуг, плата за которые не является доходами общества, а подлежит перечислению поставщикам коммунальных ресурсов согласно заключенных договоров.

В январе 2011 года общество с ограниченной ответственностью <данные изъяты> (далее по тексту <данные изъяты> ИНН <***>, юридический адрес: <адрес>, стр. 2, оф. 318, фактический адрес местонахождения филиала в <адрес>, являющееся единственным поставщиком в <адрес> тепловой энергии, в лице директора Удомельского филиала ФИО13, действующего на основании доверенности от 27.10.2010 года № 1/<данные изъяты> в адрес <данные изъяты>, ИНН <***>, направило договоры теплоснабжения на обеспечение подачи тепловой энергии с 01.03.2011 и воды для нужд горячего водоснабжения с 01.04.2011 года сроком действия по 31.12.2011 года на каждый объект - жилые дома, расположенные по адресам №№ 10, 12 по <адрес>; № № 3а, 5 а, 7, 7а, 9 по <адрес>; №№ 3, 5, 5а, 10, 11 а, 12, 14, 22, 24а, 24, 26 по <адрес>; <адрес>; №№ 2, 2а по <адрес>; № по <адрес>; №№ 1а, 10а кор. 1, 10а кор. 2, 10а кор.3 по <адрес>; №№ 18, 18/1, 19, 20, 23, 24, 26 по <адрес>; №№ 2, 2 кор. 2, 3, 4, 4а,5, 5а, 6, 7, 7а, 8, 10 а,10, 11а, 11б, 11г, 11в, 12, 22 по <адрес>; №№2/8, 4, 4а, 6/3, 6/1, 6/2, 8, 10, 10а, 12, 16, 18, 22а, 22, 26, 28 по <адрес>, №№ и 5а по <адрес>; № по <адрес>; №№ 3, 5, 6 по <адрес>; №№ 1,3,5,7,9,11,23,23а,25,25а,27,28 по <адрес>; №№ 17, 19, 21, 23, 23а, 25 по <адрес>; <адрес> блок 1 по <адрес> договоры в виду наличия разногласий до настоящего времени ФИО2 не подписаны. Однако указанные организации фактически вступили в договорные отношения с дат указанных в договорах – 01.03.2011 года и 01.04.2011 года соответственно, так как <данные изъяты> предоставляло в жилые дома коммунальные услуги в виде горячего водоснабжения и отопления, а <данные изъяты> начало их оплачивать, действуя с условиями договоров к 15 числу каждого месяца.

В 2011 году, но не позднее 01.04.2011 года, в <адрес> у ФИО2, не желающего существовать на доходы, полученные законным способом, являвшегося единственным учредителем и руководителем <данные изъяты> возник преступный корыстный умысел, направленный на хищение части денежных средств, вверенных управляющей организации потребителями коммунальных услуг, подлежащих перечислению в <данные изъяты> путем присвоения и растраты.

В период с 01.04.2011 года по 31.10.2011 года на расчетный счет <данные изъяты> № 40702810349000041692, открытый в <данные изъяты> расположенный по адресу: <адрес>, и обслуживаемый в допофисе указанного банка в <адрес> по адресу: <адрес>, блок 2, через кассу <данные изъяты> расположенную по адресу: <адрес>? <адрес>, и другими средствами оплаты коммунальных услуг, в том числе почтовыми переводами и посредством банковских киосков самообслуживания, за отопление и горячее водоснабжение потребителями было оплачено 19473083, 57 рублей. В указанный выше период времени в <адрес> ФИО2 из данной полученной суммы денежных средств, вверенной <данные изъяты> потребителями коммунальных услуг, действуя в своих личных корыстных интересах, исполняя служебные обязанности по руководству указанной организацией по управлению многоквартирными домами и исполнения обязательств по договорам управления многоквартирными домами и договорам по теплоснабжению, осуществил частичные перечисления на расчетный счет <данные изъяты> на общую сумму 12032362,30 рублей. Оставшиеся денежные средства в сумме 7440721, 27 рублей, из вверенных <данные изъяты> потребителями для оплаты коммунальных услуг по отоплению и горячему водоснабжению для последующего целевого перечисления в <данные изъяты> согласно заключенным договорам, ФИО2, являясь лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой организации, воспользовавшись своим служебным положением, присвоил, не перечислил по прямому назначению, оставив на расчетном счете <данные изъяты> № 40702810349000041692, открытый в <данные изъяты>, расположенный по адресу: <адрес>, и обслуживаемый в допофисе указанного банка в <адрес> по адресу: <адрес>, блок 2.

Присвоенные денежные средства ФИО2, используя свое служебное положение, являясь единственным учредителем и руководителем <данные изъяты> в период с 01.04.2011 года по 31.10.2011 года растратил по своему усмотрению, расходуя с расчетного счета и из кассы <данные изъяты> на обеспечение деятельности последнего, совершение различных финансовых операций в виде введения денежных средств в оборот общества на развитие и извлечение прибыли без каких-либо дополнительных затрат, а также, осуществляя безналичные переводы по различным основаниям на свой расчетный счет как индивидуального предпринимателя № 40802810349000268469, открытый в <данные изъяты>, расположенный по адресу: <адрес>, и обслуживаемый в допофисе указанного банка в <адрес> по адресу: <адрес>, блок 2, путем безналичных переводов на оплату личного автокредита, туристической путевки, и на счет СКС 40817810500160070541 пластиковой карты № на свое имя в операционном офисе филиала <данные изъяты> <адрес>, расположенном по адресу: <адрес>, с которой снимал наличными деньгами для собственных нужд и оплачивал товары и услуги безналичными перечислениями в различных городах Российской Федерации, при этом не отражая в бухгалтерской и налоговой документации данные доходы и расходы.

Таким образом, своими преступными действиями ФИО2 причинил <данные изъяты> ущерб на общую сумму 7440721, 27, которая согласно Примечанию 4 к ст. 158 УК РФ, превышает 1000000 рублей и является особо крупным размером.

Однако, суд первой инстанции, как обоснованно указанно в апелляционном представлении государственного обвинителя, квалифицируя действия осужденного в отношении <данные изъяты> и <данные изъяты> как оконченные преступления по ч.1 ст. 201 УК РФ не принял во внимание, что ФИО2 инкриминировалось два покушения на преступление, а при описании преступных деяний, в совершении которых суд признал ФИО2 виновным не указал основания и мотивы изменения обвинения, а также на последствия преступлений, выразившиеся в причинении материального ущерба потерпевшим организациям.

Кроме того, судом не приведено в приговоре обоснований, в чем выражается существенность причиненного вреда, что является обязательным признаком, образующим состав преступления, предусмотренного ч.1 ст. 201 УК РФ.

При таких обстоятельствах, приговор суда в части осуждения ФИО2 за совершение двух преступлений, предусмотренных ч.1 ст. 201 УК РФ нельзя признать законным и обоснованным.

Указывая в приговоре об излишней квалификации действий ФИО2 по ч.4 ст. 160 УК РФ, суд свой вывод мотивировал тем, что действия ФИО2 в отношении <данные изъяты> охватываются составом преступления, предусмотренного ч.1 ст. 201 УК РФ и дополнительной квалификации не требуют.

С такой позицией суда первой инстанции судебная коллегия согласиться не может, поскольку она не основана на законе и противоречит предъявленному ФИО2 обвинению, из которого видно, что ему органами следствия вменялось хищение чужого имущества, вверенного виновному, тогда как уголовная ответственность по ст. 201 УК РФ наступает за использование лицом, выполняющим управленческие функции в коммерческой организации или иной организации, своих полномочий вопреки законным интересам этой организации в целях извлечения выгод и преимуществ для себя или других лиц либо нанесения вреда другим лицам, если это деяние повлекло причинение существенного вреда правам и законным интересам граждан или организаций либо охраняемым законом интересам общества или государства.

Из обвинительного заключения также видно, что одно преступление в отношении <данные изъяты> является не оконченным, а второе оконченным, совершение которых ФИО2 инкриминируется в отношении разных видов услуг и разными способами, а наступивший материальный ущерб от преступлений существенно разнится, если при покушении на преступление обвиняемому вменяется 890969, 96 рублей, то за оконченное преступление 7440721,27 рублей.

Таким образом, по делу отсутствуют основания говорить, что действия Кантора, квалифицированные предварительным следствием по ч.4 ст. 160 УК РФ, охватываются ч.1 ст. 201 УК РФ

При этом, судебная коллегия, также принимает во внимание и то обстоятельство, что ФИО2 кроме присвоения указанной выше суммы, также вменяется и ее растрата. Однако суд первой инстанции не учел данных обстоятельств и пришел к необоснованному выводу.

Таким образом, приговор суда и в этой части нельзя признать законным и обоснованным.

Вместе с тем, отменяя приговор суда, судебная коллегия лишена возможности постановить по делу новое судебное решение по следующим основаниям.

В соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 237 УПК РФ судья по ходатайству стороны или по собственной инициативе возвращает уголовное дело прокурору для устранения препятствий его рассмотрения судом в случаях, если обвинительное заключение составлено с нарушением требований уголовно-процессуального закона, что исключает возможность постановления судом приговора или вынесения иного решения на основе данного заключения.

При решении вопроса о возвращении уголовного дела прокурору по основаниям, указанным в ст. 237 УПК РФ, под допущенными при составлении обвинительного заключения нарушениями требований уголовно-процессуального закона понимаются такие нарушения изложенных в статьях 220, 225 УПК РФ положений, которые служат препятствием для принятия судом решения по существу дела на основании данного заключения.

Согласно требованиям ст. 220 УПК РФ, в обвинительном заключении должно содержаться указание, в том числе на способ совершения преступления и размер вреда, причиненного потерпевшему преступлением.

По настоящему уголовному делу указанные требования закона нарушены.

Так, в суде апелляционной инстанции осужденный ФИО2 сообщил, что вины он не признает, количество абонентов в отчетах, направляемых в ресурсоснабжающие организации за инкриминируемые ему периоды не занижал, а указывал фактическое число потребителей коммунальных услуг проживавших в квартирах, что подтверждается суммой перерасчета установленной экспертом по эпизоду <данные изъяты> согласно которой ни он должен потерпевшей организации, а она должна <данные изъяты> больше 200000 рублей. Какой- либо задолженности перед <данные изъяты> он не имеет, что подтверждается представленными им суду апелляционной инстанции реестрами платежей произведенных <данные изъяты> и <данные изъяты>

Допрошенная в суде апелляционной инстанции эксперт ФИО15 показала, что по уголовному делу в отношении ФИО2 ею проводилась судебно- бухгалтерская экспертиза и даны ответы, которые ей на разрешение ставил следователь. Она подтверждает, что подсчет количества граждан, которое занижалось ФИО2 в отчетах, предоставленных ресурсоснабжающим организациям проводился исходя из установленных норм потребляемой услуги одним человеком от общего объема ее потребления, без проверки соответствия, полученной разницы поквартирным карточкам (содержащих сведения о выбывших и умерших) граждан зарегистрированных и фактически проживающих в многоквартирных домах, получаемых от потерпевших организаций услуги. Данное обстоятельство не проверялось, так как следователем такого вопроса перед ней не ставилось. В соответствие с договорами, имеющимися в деле и исследованными ее материалами уголовного дела, отопление от <данные изъяты> абоненты получали с 01 марта 2011 года, а горячее водоснабжение с 01 апреля 2011 года, в связи с чем, поступление денежных средств за оказанные коммунальные услуги на расчетный счет <данные изъяты> за отопление исчисляла с 01 апреля 2011 года, а за горячее водоснабжение соответственно с 01 мая 2011 года. Подтверждает, что у <данные изъяты> существовала задолженность, перед предыдущим поставщиком отопления и горячего водоснабжения МП Комбинат ЖКХ, работавшего до 01 марта 2011 года, которая складывалась из- за несвоевременной оплаты гражданами полученных коммунальных услуг. В связи с чем, не исключает, что часть перечисленных <данные изъяты> на счет <данные изъяты> с апреля по май 2011 года денежных средств за горячую воду и отопление, могла войти в общую сумму оплаченных потребителя коммунальных услуг <данные изъяты> установленную ею, при производстве экспертизы, поскольку между <данные изъяты> и <данные изъяты> в 2011 году был заключен договор переуступки долга, имевшегося у <данные изъяты>. Но сколько денег предназначалось для <данные изъяты>, а сколько для <данные изъяты> она сказать не может, так как для этого необходимо исследовать бухгалтерскую документацию <данные изъяты> и <данные изъяты> в этой части. По имеющимся материалам настоящего уголовного дела, проведение дополнительной бухгалтерской экспертизы для установления этих обстоятельства не возможно. Вошла ли сумма ущерба, вмененная ФИО2 по второму эпизоду, в общую сумму денежных средств, поступивших на счет <данные изъяты> от абонентов за период с 01 апреля 2011 года по 31 октября 2011 года она сказать не может, так как на ее разрешение следователем такого вопроса не ставилось. Проведение дополнительной бухгалтерской экспертизы для установления этого обстоятельства, результатов не даст, так как необходимо определить количество лиц, сведения о которых в отчетах, предоставляемых ФИО2 в ресурсоснобжающую организацию занижались.

Согласно протоколу судебного заседания, судом в качестве доказательства по делу исследовался протокол допроса представителя потерпевшего <данные изъяты> ФИО4 Т-4 л.д.5-7, из которого видно, что Удомельским филиалом <данные изъяты> в лице директора ФИО13 и <данные изъяты> в лице конкурсного управляющего был заключен договор цессии, в соответствии с которым задолженность <данные изъяты> имевшаяся перед <данные изъяты> стала задолженностью перед <данные изъяты>.

Из представленного ФИО2 суду апелляционной инстанции реестра платежей, произведенных <данные изъяты> за поставку коммунальных услуг (горячая вода, вода и стоки, отопление), в <данные изъяты> за период с 01 апреля 2011 года по 24 мая 2011 года было перечислено денежных средств на общую сумму 7443731 руб. 23 коп.

Из представленных ФИО2 суду апелляционной инстанции реестров платежей, произведенных <данные изъяты> за поставку коммунальных услуг (отопление), в <данные изъяты> за период с 01 ноября 2011 года по 12 января 2012 года было перечислено денежных средств на общую сумму 13179827 руб. 29 коп.

Из обвинительного заключения следует, что совершение присвоения и растраты, то есть хищения чужого имущества, вверенного виновному, с использованием своего служебного положения, в особо крупном размере инкриминируется ФИО2 в период с 01 апреля 2011 года по 31 октября 2011 года в сумме 7440721 руб. 21 коп., которая была зачислена на счет <данные изъяты> потребителями отопления и горячего водоснабжения.

Как установлено в судебном заседании из показаний эксперта ФИО15, поступление денежных средств от граждан, за оказанные коммунальные услуги на расчетный счет <данные изъяты> за отопление она исчисляла с 01 апреля 2011 года, а за горячее водоснабжение с 01 мая 2011 года.

Обвинительное заключение не содержит сведений о размере вреда, причиненного обвиняемым потерпевшей организации присвоением и растратой денежных средств за отопление и горячее водоснабжение в отдельности, а также не конкретизировано указанием, на какие нужды и в каком размере были растрачены, присвоенные денежные средства, что исключает возможность установить способ, время (дата) хищения общей вмененной обвиняемому суммы ущерба и произвести арифметический подсчет ее обоснованности.

Обвинением не учтено и не дано оценки, при наличии в уголовном деле сведений об этом, что по сложившимся договорным отношениям между <данные изъяты> до 01 марта 2011 года, у <данные изъяты> перед ресурсоснобжающей организацией существовала задолженность 7443731 руб. 23. коп., которая с расчетного счета <данные изъяты> была перечислена на счет снабжающей организации в инкриминируемый ФИО2 период. Однако, данные обстоятельства в обвинительном заключении не отражены и оценки им не дано, тогда как, из приведенных выше показаний эксперта ФИО15 видно, что перечисленные <данные изъяты> <данные изъяты> денежные средства за горячую воду и отопление, могли войти в общую сумму оплаченных потребителями коммунальных услуг <данные изъяты> денежных средств, что может повлиять на установление общего размера причиненного вреда потерпевшей стороне и возможно на квалификацию содеянного обвиняемым.

Как следует, из показаний эксперта ФИО15, подсчет количества граждан, которое занижалось ФИО2 в отчетах, предоставленных ресурсоснабжающим организациям проводился исходя из установленных норм потребляемой услуги одним человеком от общего объема ее потребления, без проверки соответствия, полученной разницы поквартирным карточкам (содержащих сведения о выбывших и умерших) граждан зарегистрированных и фактически проживающих в многоквартирных домах, получаемых от потерпевших организаций услуги. Такие сведения не проверялись, так как следователем такого вопроса перед ней не ставилось. Однако, по убеждению судебной коллегии, проверка указанных данных, имеет существенное значение для правильного разрешения дела по обоим инкриминируемым ФИО2 покушениям на мошенничество, поскольку в случае наличия разночтений между выводами эксперта о количестве лиц, подсчитанных, исходя из норм потребления на одного человека, и количества лиц фактически пользовавшихся услугами потерпевших организаций по поквартирным карточкам будет влиять на сумму ущерба и возможно на квалификацию вменяемых следствием ФИО2 преступлений.

В обоснование предъявленного ФИО2 обвинения по всем трем преступлениям положена судебная- бухгалтерская экспертиза, согласно выводам которой, обвиняемым ФИО2 причинен <данные изъяты> ущерб, по эпизоду, квалифицированному следствием по ч.3 ст. 30, ч.3 ст. 159 УК РФ в размере 890969, 96 руб. (горячее водоснабжение с 01.04.2011 года по 31.10.2011 года).

Излагая в обвинительном заключении фабулу обвинения по ч.4 ст. 160 УК РФ, органы следствия указали, что за период с 01.04.2011 года по 31.10.2011 года от абонентов за отопление и горячее водоснабжение всего поступило 19473083, 57 руб., из которых 12032362, 30 руб. были перечислены на расчетный счет <данные изъяты> а оставшиеся денежные средства в сумме 7440 721, 27 руб. ФИО2 присвоил и растратил.

Предъявляя ФИО2 обвинение по двум преступлениям, совершенным в отношении <данные изъяты> органы следствия в обвинительном заключении не дали оценки тому обстоятельству, входит ли ущерб по эпизоду покушения на мошенничество в общую сумму ущерба по эпизоду присвоения и растраты, а с учетом показаний эксперта ФИО16 и представленных в судебном заседании ФИО2 реестров платежей указанных выше, судебная коллегия без проверки и анализа бухгалтерской документации <данные изъяты>, которая в материалах дела отсутствует, лишена возможности, сделать вывод о наличии или отсутствии таковых обстоятельств, а следовательно и лишена возможности постановить по делу приговор, на основании имеющегося обвинительного заключения.

Таким образом, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что обвинительное заключение по уголовному делу в отношении ФИО2 не соответствует требованиям закона, что нарушает право последнего на защиту и лишает его возможности защищаться от предъявленного обвинения, так как ФИО2 не имеет полного и правильного представления о всех фактических и юридических признаках инкриминируемых ему преступлений.

При таких обстоятельствах, отменяя в отношении ФИО2 приговор суда первой инстанции, суд апелляционной инстанции считает необходимым возвратить уголовное дело в отношении ФИО2 прокурору Удомельской межрайонной прокуратуры Тверской области для устранения препятствий его рассмотрения судом.

В связи с отменой приговора и возвращением уголовного дела прокурору, судебная коллегия, решая вопрос о мере пресечения, учитывает, что ФИО2 обвиняется в совершении тяжких преступлений, а также данные о его личности и полагает необходимым оставить в отношении ФИО2 избранную органами предварительного следствия меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении без изменения.

На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 389.20, 389.22, 389.28 УПК РФ, судебная коллегия

определила:

приговор Удомельского городского суда Тверской области от 09 апреля 2013 года в отношении ФИО2 отменить, уголовное дело возвратить прокурору Удомельской межрайонной прокуратуры Тверской области для устранения препятствий его рассмотрения судом.

ФИО2 меру пресечения в виде подписки о невыезде и надлежащем поведении оставить без изменения.

Председательствующий:

Судьи: