Апелляционное определение Ростовского областного суда (Ростовская область) от 06.03.2019 № 33-1172/19

Судья Политко Ф.В. дело № 33-1172/2019

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

06 марта 2019г. г. Ростов-на-Дону

Судебная коллегия по гражданским делам Ростовского областного суда

в составе председательствующего Шамрай М.С.,

судей Котельниковой Л.П., Камышовой Т.В.,

при секретаре Гребенкиной Э.П.

рассмотрела в открытом судебном заседании гражданское дело по иску ФИО1 к ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» об установлении даты фактического допуска к работе, о взыскании недоплаченных заработка, сверхурочной работы, компенсации морального вреда, обязании произвести расчет компенсации за неиспользованный отпуск и за задержку выплат заработной платы, по апелляционной жалобе ФИО1 на решение Новочеркасского городского суда Ростовской области от 31 октября 2018 г. Заслушав доклад судьи Котельниковой Л.П., судебная коллегия

установила:

ФИО1 обратился в суд с иском к ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» об установлении даты фактического допуска к работе, о взыскании недоплаченных заработка, сверхурочной работы, компенсации морального вреда, обязании произвести расчет компенсации за неиспользованный отпуск и за задержку выплат заработной платы.

В обоснование заявленных исковых требований истец указал на то, что он работал в ГБОУ Ростовской области «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» с 15 января 2018 года по 22 мая 2018 года в должности воспитателя на 0, 5 ставки в качестве внешнего совместителя.

В январе 2018 года истцу предложили устроиться на работу на должность воспитателя с двух недельной стажировкой без оформления и оплаты труда, якобы это испытательный срок. Во время этой стажировки по требованию работодателя истец работал не по режиму рабочего времени совместителя, а по времени полной занятости основного работника с двукратным превышением нормальной продолжительности рабочего времени, работал не только днем, но и на суточных дежурствах.

После прохождения двухнедельной стажировки без оформления и оплаты заработной платы с истцом заключили трудовой договор НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 30 января 2018 г. на неопределенный срок на должность воспитателя на 0,5 ставки внештатного совместителя. Договором предусматривалась доплата в ночное время (в размере 35% должностного оклада за каждый час работы в ночное время с 22:00 до 06:00), в выходные и праздничные дни (в размере одинарной части должностного оклада сверх должностного оклада за каждый час работы, если работа в выходной или нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени), а так же повышенная оплата сверхурочной работы (составляет за первые два часа работы не менее полуторного размера, за последующие - двойного размера в соответствии со ст. 152 ТК РФ).

Трудовым договором истцу была установлена шестидневная рабочая неделя, выходной день - воскресенье, время начала работы - согласно воспитательной нагрузке, перерыв на обед - 1 час. Рабочие часы в трудовом договоре были определены по общим правилам, действующим у данного работодателя, т.е. не сократили рабочий день на 0,5, иначе это было бы обязательно указано в условиях трудового договора согласно ст. 57 ТК РФ. Согласно условий трудового договора работодатель обязался предоставить работнику работу, обусловленную данным договором, выплачивать заработанную плату в полном размере.

Истец указал на то, что режим его работы был определен устным указанием его непосредственного начальника (понедельник - с 07:30 до 09:00, с 14:00 до 19:30; вторник, среда, четверг, пятница с 14:00 до 19:45; суббота с 11:00 до 16:10, общее количество отработанного времени 5 ч. 10 мин.). В регламенте работы и алгоритме действий воспитателя корпуса в рабочее время, утвержденном директором корпуса, у воспитателя отсутствует перерыв на обед. С понедельника по воскресенье включительно, добавляется 1-2 суточных дежурства с 09:00 до 09:00 с отдыхом на следующий день по графику с выходами в выходные и праздничные дни, составленному и подписанному непосредственным начальником старшим воспитателем на февраль, март, апрель 2018 г. По приказу работодателя были дополнительные рабочие часы для присутствия воспитателя на мероприятиях с участием кадетов, так же при поступлении новых кадетов в корпус, старший воспитатель вызывал в нерабочее время для оказания помощи в оформлении и расположении кадета в корпусе, спальном расположении, с выдачей постельного белья, форменного обмундирования и постановки на довольствие. В среднем при приблизительном подсчете отработанное времени за рабочую неделю оно составляло около 70 часов.

Истец обращает внимание на то, что в расчетном листке за март 2018 г. указано отработанных 14 дней 35 часов, а в табеле учета рабочего времени указано по 2,5 часа в день отработанного времени, при этом табель учета рабочего времени вообще не совпадает с графиком работы и дежурств истца. В марте 2018 г. у истца было 6 суточных дежурств по 24 часа, одно из суточных дежурств выпадало на 08 марта, являющегося нерабочим праздничным днем. Фактически в марте истец отработал 193 часа.

Полагая, свои права нарушенными тем, что работодатель не своевременно оформил с ним трудовые отношения, не произвел в полном объеме оплату его работы в ночное время, в праздничные дни, а также за сверхурочную работу, истец, уточнив исковые требования в порядке ст. 39 ГПК РФ, просил суд: признать рабочим периодом истца в ГБОУ Ростовской области «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» период с 15 января 2018 года по 22 мая 2018 года, установив факт трудовых отношений; взыскать с ГБОУ Ростовской области «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» заработок за время неучтенного при полном расчете и неоплаченного периода с 15 января 2018 года по 29 января 2018 года в размере 3682,98 руб., недоплату за нормальное число рабочих часов за учетный период работы на полставки воспитателя пропорционально отработанному времени в размере 1023,37 руб., оплату фактической сверхурочной работы в размере 104825,01 руб., доплату за работу в выходные и нерабочие праздничные дни в размере 26232,23 руб., доплату за работу в ночное время в размере 1620,45 руб., компенсацию морального вреда в размере 20 000 руб.; обязать пересчитать размер денежной компенсации за неиспользованный отпуск и задержку выплаты заработной платы.

Решением Новочеркасского городского суда Ростовской области от 31 октября 2018 г. в удовлетворении исковых требований ФИО1 отказано.

В апелляционной жалобе истца и дополнениях к ней, истцом ставится вопрос об отмене указанного решения суда как незаконного и необоснованного, постановленного при недоказанности выводов суда и их несоответствии обстоятельствам дела.

По мнению апеллянта, суд первой инстанции не принял во внимание то обстоятельство, что ответчик проигнорировал запрос суда о предоставлении табелей учета рабочего времени (первичных и корректирующих), не применил штрафные санкции к ответчику.

Суд также не принял во внимание заявления истца о фальсификации ответчиком табелей учета рабочего времени, так как указанные табели не содержат сведений отклонения от нормальной продолжительности рабочего времени (сверхурочная работа, работа в ночные часы, работа в выходные и праздничные дни), хотя факт выполнения сверхурочной работы был установлен ГИТ в Ростовской области.

Апеллянт указывает на то, что суд необоснованно не применил при разрешении данного спора положения приказа Минфина Российской Федерации от 30.03.2015 г. № 52н, а также нарушил требования ст. 71 ГПК Российской Федерации, приняв во внимание документы, которые не были предоставлены в подлиннике, а именно платежные поручения НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН и НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН. Кроме того, врученные истцу проекты указанных платежных поручений не соответствуют имеющимся в материалах дела.

По мнению апеллянта, суд также не применил подлежащую применению норму ст. 284 ТК Российской Федерации.

Апеллянт полагает, что суд неправомерно принял во внимание расчет ответчика, представленный в отношении количества сверхурочных часов работы и часов работы в ночное время, так как такой расчет ничем не подтвержден и содержит противоречия. Кроме того, расчет отплаты сверхурочной работы произведен только в полуторном размере, а в двойном размере расчет оплаты не произведен в нарушение требований п.6.2 Положения об оплате труда.

Нарушения, по мнению апеллянта, имеются и при выплате ответчиком должностного оклада, который ни разу не был выплачен в полном объеме, хотя истцом выполнена норма воспитателя на полную ставку. Апеллянт полагает, что часовая тарифная ставка, ответчиком также определена неверно.

Ссылаясь на Постановление Секретариата ВЦСПС от 02.04.1954 года № 233 «О дежурствах на предприятиях и учреждениях», а также ответ Государственной инспекции труда в Ростовской области от 17.08.2018 г. апеллянт указывает на то, что ему не были должным образом компенсированы суточные дежурства.

Апеллянт также оспаривает правильность оценки доказательств, произведенной судом первой инстанции, указывает на нарушение сроков изготовления протокола судебного заседании, мотивированного решения суда, нарушение порядка оформления материалов дела.

По мнению апеллянта, судом нарушены нормы процессуального права, так как в ходе последнего судебного заседания ответчиком были представлены возражения на исковое заявление, с которым истец не был ознакомлен должным образом, а значит, был лишен права представить отзыв на эти дополнительные возражения.

Апеллянт указывает на то, что суд необоснованно не принял во внимание объяснения ответчика, представленные им в Государственную инспекцию труда в Ростовской области о том, что фактически истец был допущен к работе с 15.01.2018 года, а также пришел к неверному выводу о недоказанности привлечения истца к сверхурочной работе по инициативе работодателя.

Также, по мнению апеллянта, суд неправомерно отказал во взыскании компенсации морального вреда, неправильно применив ст. 237 ТК Российской Федерации, поскольку факт нарушения трудовых прав истца был установлен в том числе и Государственной инспекцией труда в Ростовской области.

В обоснование доводов апелляционной жалобы о несогласии с выводами суда первой инстанции ФИО1 ссылается на правовую позицию, высказанную Конституционным судом Российской Федерации, а также судебную практику по аналогичным делам.

Ответчиком поданы возражения на апелляционную жалобу и дополнения к ним, в которых он просит решение суда оставить без изменения, апелляционную жалобу истца - без удовлетворения.

Апеллянт в свою очередь представил в суд апелляционной инстанции отзывы на возражения ответчика.

Рассмотрев материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, дополнений к ней, заслушав истца и его представителя, поддержавших доводы апелляционной жалобы и дополнений к ним, а также представителей ответчика, полагавших решение законным и обоснованным, судебная коллегия приходит к выводу о наличии оснований, предусмотренных положениями ст.330 ГПК РФ, для отмены решения суда первой инстанции.

Отказывая в удовлетворении исковых требований, суд руководствовался ч.1 ст.15, ч.3 ст.16, ч.1, 2 ст.68, ст.99, 104, 140, ч.1 ст.152 ТК РФ, п.12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации» и исходил из того, что факт нарушения работодателем прав на выплату в полном объеме заработной платы истцом не доказан.

К такому выводу суд пришел, установив, что с 15.01.2018 г. трудовой договор между сторонами не заключался, достоверных доказательств, подтверждающих выполнение истцом трудовой функции по должности с данной даты, суду представлены не были; не подтверждены и отсутствуют в материалах дела сведения о том, что директор ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» осуществил фактический допуск истца до исполнения трудовых обязанностей.

Установив, что истцу по условиям трудового договора был установлен суммированный учет рабочего времени, доказательств привлечения истца по распоряжению работодателя к работе сверхурочно материалы дела не содержат, в представленных истцом в материалы дела табелях учета рабочего времени не содержится сведений о привлечении истца к работе по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени, суд пришел к выводу об отказе в удовлетворении требований истца о взыскании заработной платы за сверхурочную работу, работу в ночное время и выходные дни, а также в обязании ответчика пересчитать размер денежной компенсации за неиспользованный отпуск и задержку выплаты заработной платы.

Поскольку судом не установлено нарушений работодателем прав ФИО1, суд отказал и во взыскания компенсации морального вреда.

Судебная коллегия не может согласится с такими выводами суда первой инстанции по следующим основаниям.

В силу положений ст. 330 ГПК РФ неправильное определение обстоятельств, имеющих значение для дела, нарушение или неправильное применение норм материального или процессуального права является основанием для изменения или отмены решения суда первой инстанции.

При рассмотрении настоящего дела судом первой инстанции неправильно определены обстоятельства, имеющие значение для дела, были допущены нарушения норм материального права, повлекшие к принятию неправильного решения.

В силу положений ч. 1 ст. 195 ГПК РФ решение должно быть законным и обоснованным.

Как разъяснено в пункте 2 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 19 декабря 2003 года N 23 "О судебном решении", решение является законным в том случае, когда оно принято при точном соблюдении норм процессуального права и в полном соответствии с нормами материального права, которые подлежат применению к данному правоотношению, или основано на применении в необходимых случаях аналогии закона или аналогии права (ч. 1 ст. 1, ч. 3 ст. 11 ГПК РФ).

Решение является обоснованным тогда, когда имеющие значение для дела факты подтверждены исследованными судом доказательствами, удовлетворяющими требованиям закона об их относимости и допустимости, или обстоятельствами, не нуждающимися в доказывании (ст.ст. 55, 59 - 61, 67 ГПК РФ), а также тогда, когда оно содержит исчерпывающие выводы суда, вытекающие из установленных фактов (пункт 3 этого же постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации).

В силу положений ст. ст. 67, 71, 195 - 198 ГПК РФ суд обязан исследовать по существу все фактические обстоятельства и не вправе ограничиваться установлением формальных условий применения нормы, а выводы суда о фактах, имеющих юридическое значение для дела, не должны быть общими и абстрактными, они должны быть указаны в судебном постановлении убедительным образом со ссылками на нормативные правовые акты и доказательства, отвечающие требования относимости и допустимости. В противном случае нарушаются задачи и смысл судопроизводства, установленные статьей 2 названного кодекса.

Оценка доказательств и отражение ее результатов в судебном решении являются проявлением дискреционных полномочий суда, необходимых для осуществления правосудия, вытекающих из принципа самостоятельности судебной власти, что, однако, не предполагает возможность оценки судом доказательств произвольно и в противоречии с законом.

Изложенные выше требования процессуального закона к судебному решению, к доказательствам, их исследованию и оценке судом первой инстанции выполнены не были.

Судом фактически не устанавливались юридически значимые обстоятельства дела не исследованы необходимые доказательства, а также сделаны безосновательные выводы о недоказанности факта нарушения трудовых прав истца, противоречащие материалам дела и установленным судом обстоятельствам.

Согласно ст.15 ТК РФ трудовые отношения - отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о личном выполнении работником за плату трудовой функции (работы по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретного вида поручаемой работнику работы) в интересах, под управлением и контролем работодателя, подчинении работника правилам внутреннего трудового распорядка при обеспечении работодателем условий труда, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Трудовые отношения возникают между работником и работодателем на основании заключаемого между ними трудового договора ( ч.1 ст.16 ТК РФ).

В силу ч.3 ст.16 ТК РФ трудовые отношения между работником и работодателем возникают также на основании фактического допущения работника к работе с ведома или по поручению работодателя или его представителя в случае, когда трудовой договор не был надлежащим образом оформлен.

Данная норма представляет собой дополнительную гарантию для работников, приступивших к работе с разрешения уполномоченного должностного лица без заключения трудового договора в письменной форме, и призвана устранить неопределенность правового положения таких работников (п. 3 определения Конституционного Суда Российской Федерации от 19.05.2009 года N 597-О-О).

В соответствии со ст.56 ТК РФ трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию в интересах, под управлением и контролем работодателя, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.

Трудовой договор заключается в письменной форме, составляется в двух экземплярах, каждый из которых подписывается сторонами (ч. 1 ст. 61 ТК РФ).

В соответствии с ч. 2 ст. 67 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор, не оформленный в письменной форме, считается заключенным, если работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного на это представителя. При фактическом допущении работника к работе работодатель обязан оформить с ним трудовой договор в письменной форме не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения работника к работе, а если отношения, связанные с использованием личного труда, возникли на основании гражданско-правового договора, но впоследствии были признаны трудовыми отношениями, - не позднее трех рабочих дней со дня признания этих отношений трудовыми отношениями, если иное не установлено судом.

Если физическое лицо было фактически допущено к работе работником, не уполномоченным на это работодателем, и работодатель или его уполномоченный на это представитель отказывается признать отношения, возникшие между лицом, фактически допущенным к работе, и данным работодателем, трудовыми отношениями (заключить с лицом, фактически допущенным к работе, трудовой договор), работодатель, в интересах которого была выполнена работа, обязан оплатить такому физическому лицу фактически отработанное им время (выполненную работу) (ч. 1 ст. 67.1 ТК РФ).

Положениями ч. 1 ст. 68 ТК РФ предусмотрено, что прием на работу оформляется приказом (распоряжением) работодателя, изданным на основании заключенного трудового договора. Содержание приказа (распоряжения) работодателя должно соответствовать условиям заключенного трудового договора.

Согласно разъяснениям, изложенным в п. 12 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17.03.2004 года N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации", если трудовой договор не был оформлен надлежащим образом, однако работник приступил к работе с ведома или по поручению работодателя или его уполномоченного представителя, то трудовой договор считается заключенным и работодатель или его уполномоченный представитель обязан не позднее трех рабочих дней со дня фактического допущения к работе оформить трудовой договор в письменной форме (часть вторая статьи 67 Трудового кодекса Российской Федерации). При этом следует иметь в виду, что представителем работодателя в указанном случае является лицо, которое в соответствии с законом, иными нормативными правовыми актами, учредительными документами юридического лица (организации) либо локальными нормативными актами или в силу заключенного с этим лицом трудового договора наделено полномочиями по найму работников, поскольку именно в этом случае при фактическом допущении работника к работе с ведома или по поручению такого лица возникают трудовые отношения (статья 16 Трудового кодекса Российской Федерации) и на работодателя может быть возложена обязанность оформить трудовой договор с этим работником надлежащим образом.

Статьей 60.1 ТК РФ предусмотрено, что работник имеет право заключать трудовые договоры о выполнении в свободное от основной работы время другой регулярной оплачиваемой работы у того же работодателя (внутреннее совместительство) и (или) у другого работодателя (внешнее совместительство). Особенности регулирования труда лиц, работающих по совместительству, определяются главой 44 Кодекса.

Согласно ст. 21 ТК РФ, работник имеет право на своевременную и в полном объеме выплату заработной платы в соответствии со своей квалификацией, сложностью труда, количеством и качеством выполненной работы.

В силу ст. 129 ТК РФ, заработная плата (оплата труда работника) - вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).

В соответствии с положениями ст. 135 ТК РФ, заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда. Системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования, устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Согласно ст. 136 ТК РФ, заработная плата выплачивается не реже чем каждые полмесяца. Конкретная дата выплаты заработной платы устанавливается правилами внутреннего трудового распорядка, коллективным договором или трудовым договором не позднее 15 календарных дней со дня окончания периода, за который она начислена. Оплата отпуска производится не позднее чем за три дня до его начала.

В силу ст. 140 ТК РФ, при прекращении трудового договора выплата всех сумм, причитающихся работнику от работодателя, производится в день увольнения работника. Если работник в день увольнения не работал, то соответствующие суммы должны быть выплачены не позднее следующего дня после предъявления уволенным работником требования о расчете.

В соответствии с ч. 4 ст. 91 ТК РФ, работодатель обязан вести учет времени, фактически отработанного каждым работником.

Согласно ст. 97 ТК РФ, работодатель имеет право в порядке, установленном настоящим Кодексом, привлекать работника к работе за пределами продолжительности рабочего времени, установленной для данного работника в соответствии с настоящим Кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором, если работник работает на условиях ненормированного рабочего дня.

В силу ч. 1 ст. 99 ТК РФ сверхурочная работа - работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени - сверх нормального числа рабочих часов за учетный период. Ненормированный рабочий день - особый режим работы, в соответствии с которым отдельные работники могут по распоряжению работодателя при необходимости эпизодически привлекаться к выполнению своих трудовых функций за пределами установленной для них продолжительности рабочего времени (ст. 101 ТК РФ).

Согласно ст. 152 Трудового кодекса РФ сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Конкретные размеры оплаты за сверхурочную работу могут определяться коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно.

Работа, произведенная сверх нормы рабочего времени в выходные и нерабочие праздничные дни и оплаченная в повышенном размере либо компенсированная предоставлением другого дня отдыха в соответствии со статьей 153 настоящего Кодекса, не учитывается при определении продолжительности сверхурочной работы, подлежащей оплате в повышенном размере в соответствии с частью первой настоящей статьи.

Согласно ст. 127 ТК РФ, при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска.

Статьей 236 ТК РФ установлена материальная ответственность работодателя за задержку выплаты заработной платы и других выплат, причитающихся работнику.

В соответствии со ст. 21 Трудового кодекса РФ, работник имеет право на возмещение вреда, причиненного ему в связи с исполнением трудовых обязанностей, и компенсацию морального вреда в порядке, установленном Трудовым Кодексом, иными федеральными законами.

Согласно ч. 1 ст. 237 Трудового кодекса РФ моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Из материалов дела усматривается и судом установлено, что согласно трудовому договору НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 30.01.2018 г., заключенному между ФИО1 и ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» ФИО1 принят на должность воспитателя на 0,5 ставки - работа по внешнему совместительству, с должностным окладом в размере 4108 руб.

Трудовым договором установлены следующие выплаты компенсационного характера: за работу с особыми условиями труда (15% за интернатный цикл) 616,20 руб. (15% от должностного оклада); доплата за работу в ночное время производится работникам в размере 35% должностного оклада (ставки заработной платы) за каждый час работы в ночное время (в период с 22 часов до 6 часов); доплата за работу в выходные и нерабочие праздничные дни производится в размере одинарной расти должностного оклада (ставки заработной платы) сверх должностного оклада (ставки заработной платы) за каждый час работы, если работа в выходной или праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени; повышенная оплата сверхурочной работы составляет за первые два часа работы не менее полуторного размера, за последующие - двойного размера в соответствии со ст.152 ТК РФ (п.1.7.1 трудового договора).

Пункт 1.7.2 устанавливает выплаты стимулирующего характера: надбавка за выслугу лет (стаж работы на 30.01.2018г. 10 лет 4 мес.) в учреждениях бюджетной сферы (коэффициент) - составляет 20% от оклада - 821,60 руб. (ежемесячно); надбавка за результативность и качество работы по организации образовательного процесса - условия получения выплаты -критерии результативности профессиональной деятельности педагогических работников, при этом размер данной выплаты, а также показатели и критерии оценки эффективности деятельности складываются из критериев оценки результативности профессиональной деятельности педагогических работников, трудовым договором предусмотрена периодичность данной выплаты - ежемесячно.

Пунктом 1.5 трудового договора предусмотрено испытание при приеме на работу продолжительностью 3 месяца, что не противоречит требованиям ст.70 ТК, устанавливающей, что при заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе.

Пункт 1.8 трудового договора предусматривает дни выплаты заработной платы: 10 и 25 числа.

Согласно п. 1.9 трудового договора истцу устанавливается шестидневная рабочая неделя с выходным днем - воскресенье; перерыв на обед - один час, а также устанавливается суммированный учет рабочего времени с учетным периодом год.

В трудовом договоре имеется подпись ФИО1 об его ознакомлении с правилами внутреннего трудового распорядка, с положением о защите Персональных данных работников, с должностной инструкцией и с положением об оплате труда ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус».

В соответствии с приказом НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН-лс от 22.05.2018г. трудовые отношения между ФИО1 и ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» прекращены по п.3 ч.1 ст.77 ТК РФ - расторжение трудового договора по инициативе работника - 22.05.2018г. на основании заявления ФИО1 от 08.05.2018 г. на увольнение по собственному желанию.

В ходе проведенной по жалобе ФИО1 Государственной инспекцией труда в Ростовской области проверки соблюдения трудового законодательства установлено нарушение работодателем ч.1 ст.111 ТК РФ, поскольку в период с 12 по 22.02.2018 г. ФИО1 работал без выходных. В нарушение ч.1 ст.154 ТК РФ работодателем не была начислена сумма за работу в ночное время в полном объеме. Начислена и выплачена только надбавка за работу в ночное время. Аналогичные нарушения допущены и по выплатам заработной платы за март и апрель 2018г.

Во исполнение предписания Государственной инспекцией труда в Ростовской области 24.08.2018 г. работодатель произвел соответствующие доплаты вместе с компенсацией за задержку выплаты заработной платы и компенсации за неиспользованный отпуск.

Рассматривая законность и обоснованность требований истца об установлении факта трудовых отношении в период с 15 января 2018 года по 22 мая 2018 года, судебная коллегия приходит к следующим выводам.

Наличие трудовых отношений между ФИО1 и ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» в период с 30 января 2018 года по 22 мая 2018 года сторонами не оспаривается и подтверждено приказом о принятии на работу, трудовым договором, приказом об увольнении. В связи с чем, требования об установлении факта наличия трудовых отношений между сторонами в период с 30 января 2018 года по 22 мая 2018 года не направлены на защиту нарушенных прав истца и не подлежат удовлетворению.

Вместе с тем судебная коллегия находит обоснованными доводы ФИО1 о том, что трудовые отношения между ним и ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» фактически возникли ранее заключения сторонами трудового договора и издания работодателем приказа о принятии на работу.

Так, суду апелляционной инстанции представлены на обозрение подлинники тетради приема-сдачи дежурств по ДККК и книги приема и сдачи дежурства по ДККК, которые представляют собой прошитые и пронумерованные журналы рапортов сотрудников ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» о приеме и сдаче дежурств по кадетскому корпусу. Журналы заверены директором и зам. Директора ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус».

Из книги приема и сдачи дежурства по ДККК следует, что 21.01.2018 года ФИО1 впервые заступил на дежурство по кадетскому корпусу (оборот листа 72 книги и лист 73) и нес дежурство до 22.01.2018 г., так же истцом осуществлялось ночные дежурства с 25.01.2018г. по 26.01.2018 года, и с 29.01.2018.г. по 30.01.2018г. (оборот листов 74, 76 книги и листы 75,77).

Таким образом, исследованными в судебном заседании документами (рапортами) подтверждается факт несения истцом ночных дежурств в ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» с 21.01.2018 года до 29.01.2018 года без заключения трудового договора.

Поскольку ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» является образовательным учреждением с особым режимом обучения и допуска посторонних лиц, а также учитывая принятие ответчиком рапортов от имени истца в книге приема и сдачи дежурств, судебная коллегия приходит к выводу, что в период с 21.01.2018 года до 29.01.2018 года ФИО1 был фактически допущен к выполнению трудовых обязанностей по несению дежурств в ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» с ведома и по поручению работодателя.

Выполнение истцом иных трудовых обязанностей, в том числе, в период с 15.01.2018г. по 20.01.2018г. представленными сторонами доказательствами не подтверждается.

На основании изложенного требования истца в части признания факта трудовых отношений с ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» в период с 21.01.2018 года до 29.01.2018 года подлежат удовлетворению.

Рассматривая требования истца о взыскании доплаты за работу в выходные и праздничные дни, судебная коллегия установила следующее.

Коллективным договором ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» на 2015-2018 годы предусмотрено, что заработная плата исчисляется в соответствии с трудовым законодательством.

Статьей 149 ТК Российской Федерации предусмотрено, что при выполнении работ в условиях, отклоняющихся от нормальных (при выполнении работ различной квалификации, совмещении профессий (должностей), сверхурочной работе, работе в ночное время, выходные и нерабочие праздничные дни и при выполнении работ в других условиях, отклоняющихся от нормальных), работнику производятся соответствующие выплаты, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, трудовым договором.

Исходя из положений ст. 153 ТК Российской Федерации работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается не менее чем в двойном размере: сдельщикам - не менее чем по двойным сдельным расценкам; работникам, труд которых оплачивается по дневным и часовым тарифным ставкам, - в размере не менее двойной дневной или часовой тарифной ставки; работникам, получающим оклад (должностной оклад), - в размере не менее одинарной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа в выходной или нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени, и в размере не менее двойной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа производилась сверх месячной нормы рабочего времени.

Приказом Минфина РФ от 30.10.2008 N 120н «О введении новых систем оплаты труда работников федеральных бюджетных учреждений, находящихся в ведении Министерства финансов Российской Федерации, по виду экономической деятельности «Образование» (вместе с «Примерным положением об оплате труда работников федеральных бюджетных учреждений, находящихся в ведении Министерства финансов Российской Федерации, по виду экономической деятельности «Образование») (Зарегистрировано в Минюсте РФ 15.12.2008 N 12868) предусмотрено, что доплата за работу в выходные и нерабочие праздничные дни производится работникам в размере не менее одинарной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа в выходной или нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени, и в размере не менее двойной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа производилась сверх месячной нормы рабочего времени.

Конкретные размеры выплат за работу в выходные и нерабочие праздничные дни, за сверхурочную работу могут устанавливаться коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором.

Пунктом 3.4.3 Положения об оплате труда работников Государственного бюджетного образовательного учреждения Ростовской области «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус», утвержденным 30.12.2016 года, содержится указание на то, что по желанию работника, работавшего в выходной или нерабочий праздничный день, ему может быть предоставлен другой день отдыха. В этом случае работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит.

Согласно п. 5.12 Правил внутреннего трудового распорядка ГБОУ РО кадетской школы-интерната «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус», утвержденных 15.06.2015г. (т.2 л.д. 202-208) директор кадетского корпуса привлекает педагогических работников (учителей) к дежурству по кадетскому корпусу. График дежурств составляется на месяц, утверждается директором и вывешивается на видном месте. Дежурство должно начинаться не ранее чем за 20 минут до начала занятий обучающихся и продолжаться не более 20 минут после их окончания.

В связи с круглосуточным пребыванием воспитанников в кадетском корпусе для воспитателей устанавливается в отдельные дни режим круглосуточного дежурства согласно графика, утвержденного директором кадетского корпуса, с последующим предоставлением выходного дня за дежурство в воскресный или праздничный день. В этом случае работа в выходной и праздничный день оплачивается в одинарном размере, а день отдыха оплате не подлежит.

Как усматривается из исследованных в судебном заседании суда апелляционной инстанции документов (журналы дежурств) ФИО1 осуществлял дежурства в следующие дни: 1) в январе 2018 года: с 21 по 22 января, с 25 по 26 января, с 29 по 30 января ;2) в феврале 2018 года: дежурств нет; 3) в марте 2018 года: с 1 по 2 марта, с 4 по 5 марта, с 7 по 8 марта, с 11 по 12 марта, с 14 по 15 марта, с 19 по 20 марта.

Как следует из графика нарядов по кадетскому корпусу (т.2 л.д.171-175) на январь- май 2018 года, в январе и мае 2018 года ФИО1 не осуществлял наряды.

В феврале 2018 года по графику нарядов истец работал следующие дни: 4 февраля (воскресение), 8 февраля (четверг), 13 февраля (вторник), 17 февраля (суббота), 21 февраля (среда), 26 февраля ( понедельник). За работу в выходной день воскресенье - (4 февраля) истцу ФИО1 6 февраля ( вторник) был предоставлен выходной день, что не отрицалось истцом в том числе и в письменных пояснениях, данных суду апелляционной инстанции.

В марте 2018 года по графику нарядов истец работал следующие дни: 1 марта (четверг), 5 марта (понедельник), 8 марта (праздничный день), 12 марта (понедельник), 5 марта (четверг), 20 марта (вторник). За работу в праздничный день - 8 марта истцу ФИО1 14 марта также был предоставлен выходной день. Данное обстоятельство также не отрицалось истцом в данных им письменных пояснениях.

В апреле 2018 года по графику нарядов истец работал следующие дни: - 3 апреля (вторник), 9 апреля (понедельник), 13 апреля (пятница), 16 апреля (понедельник), 21 (суббота), 29 (воскресение). За работу в выходной день воскресенье - 11 апреля ФИО1 был предоставлен выходной, что также не отрицалось истцом.

Таким образом, истцом в период с января по май 2018 года осуществлялась работа (с учетом данных журналов и графиков нарядов) в указанные дни выходных и праздничных дней (всего их 3 дня ) и истцу предоставлено 3 три дня выходных по выбору работника.

Учитывая изложенное, судебная коллегия приходит к выводу, что задолженности по оплате за работу в выходные и праздничные дни у ответчика перед истцом не имеется.

При таких обстоятельствах, Постановление Конституционного Суда РФ от 28.06.2018 N 26-П, (в отношении конституционности положений части 1 статьи 153 Трудового кодекса Российской Федерации), на которое указывает представитель истца, не может быть применено в данном деле, поскольку основано на иных обстоятельствах, отличных от обстоятельств настоящего дела.

Рассматривая требования истца о взыскании задолженности по оплате труда в ночное время судебная коллегия установила следующее.

Статьей 154 Трудового кодекса Российской Федерации определено, что каждый час работы в ночное время оплачивается в повышенном размере по сравнению с работой в нормальных условиях, но не ниже размеров, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

Минимальные размеры повышения оплаты труда за работу в ночное время устанавливаются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Конкретные размеры повышения оплаты труда за работу в ночное время устанавливаются коллективным договором, локальным нормативным актом, принимаемым с учетом мнения представительного органа работников, трудовым договором.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 22.07.2008 N 554 "О минимальном размере оплаты повышения оплаты труда за работу в ночное время" установлено, что минимальный размер повышения оплаты труда за работу в ночное время (с 22 часов до 6 часов) составляет 20 процентов часовой тарифной ставки (оклада (должностного оклада), рассчитанного за час работы) за каждый час работы в ночное время.

Аналогичная норма содержится в Приказе Минфина РФ от 30.10.2008 N 120н.

Исходя из приведенных положений трудового законодательства доплата за работу в ночное время должна рассчитываться из тарифной ставки (оклада), которая установлена по занимаемой работником должности, при этом работодатель должен установить конкретный размер оплаты за час работы в ночное время, в размере не ниже минимального. Возможность оплаты работы в ночное время другими способами, в частности, путем включения компенсационной выплаты за работу в ночное время в тарифную ставку, трудовым законодательством не предусмотрена, поскольку в повышенном размере оплачивается не возможность привлечения к работе в ночное время, а непосредственно каждый фактически отработанный час.

Коллективным договором ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» (раздел 4 п. 4.3), а также пунктом 3.4.4 Положения об оплате труда работников государственного бюджетного образовательного учреждения Ростовской области «Донской Императора Александра 111 казачий кадетский корпус» предусмотрено, что работникам производится доплата за работу в ночное время в размере 35 % должностного оклада (ставки заработной платы) за каждый час работы в ночное время (в период 22 до 6 часов).

Как усматривается из исследованных в судебном заседании суда апелляционной инстанции документов (журналы дежурств) ФИО1 осуществлял ночные дежурства в следующие дни: январь - с 21 (воскресенье) по 22 (понедельник), с 25 (четверг) по 26 (пятница), с 29 (понедельник) по 30 (вторник); февраль - дежурств нет; март - с 1 (четверг) по 2 (пятница), с 4 (воскресенье) по 5 (понедельник), с 7 (среда) по 8 (праздничный четверг), с 11 (воскресенье) по 12 (понедельник), с 14 (среда) по 15 (четверг), с 19 (понедельник) по 20 (вторник); апрель - дежурств нет; май - дежурств нет.

Согласно представленным в материалы дела копиям табелей учета рабочего времени (т. 2 л.д. 176-180) отработано: в январе - 5 часов (2 дня по 2,5 часа); в феврале - 57 часов, ночных- 48 часов; в марте - 35 часов, ночных -48 часов ; в апреле - 62 часа, ночных -48 часов; в мае - 27,4 часа.

Как следует из расчетных листков (т.2 л.д. 162-167) истцу в период его работы производились следующие выплаты: в январе произведена выплата за 5 часов (2 дня по 2,5 часа) - 402,15 руб., в феврале произведена выплата за 57 часов (23 дня) - 5514,04 руб., в марте произведена выплата за 35 часов (14 дней) - 3744,27 руб., апрель произведена выплата за 166 часов (25 дней) - 5736,95 руб., май произведена выплата за 27,4 часа (11 дней) - 5619,21 руб.

В судебном заседании суда апелляционной инстанции главный бухгалтер ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» пояснила, что в расчетном листе за апрель ошибочно указано 166 часов, фактически истцом отработано было 110 часов, с учетом ночных часов.

В связи с предписанием Государственной инспекции труда в Ростовской области НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 16 августа 2018 года ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» в августе 2018 года произведено доначисление заработной платы за период февраль-май 2018 года, с учетом требований ст. 236 ТК Российской Федерации. Сумма задолженности по заработной плате, включая доплату сверхурочных часов и компенсации за неиспользованный отпуск, в размере 12176,23 руб., перечислена платежным поручением НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 24.08.2018г. на счет ФИО1 и сумма компенсации за задержку выплаты заработной платы, выплат при увольнении в размере 14066,88 руб. перечислена платежным поручением НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 24.08.2018г. на счет ФИО1

Согласно ст. 104 ТК РФ при ведении суммированного учета рабочего времени необходимо соблюдать продолжительность рабочего времени за учетный период (месяц, квартал и др.). Продолжительность рабочего времени за учетный период не должна превышать нормальное количество рабочих часов. При этом учетный период не может превышать один год.

Нормальное число рабочих часов за учетный период определяется исходя из установленной для данной категории работников еженедельной продолжительности рабочего времени.

Продолжительность рабочей недели для должности воспитатель установлена 30 часов в неделю на 1 ставку, основание Приказ Минобрнауки России от 22.12.2014 N 1601 "О продолжительности рабочего времени (нормах часов педагогической работы за ставку заработной платы) педагогических работников и о порядке определения учебной нагрузки педагогических работников, оговариваемой в трудовом договоре".

Продолжительность рабочей недели для ФИО1 установлена 15 часов в неделю на 0,5 ставки воспитателя. Для исчисления нормы рабочего времени на 2018год для продолжительности рабочей недели 15 часов применялся порядок расчета, указанный в пункте 1 Приказа Министерства здравоохранения и социального развития РФ от 13.08.2009г.№588н. В аналогичном порядке исчисляется норма рабочего времени в целом за год: продолжительность рабочей недели (40, 39, 36, 30, 24 и т.д. часов) делится на 5, умножается на количество рабочих дней по календарю пятидневной рабочей недели в году и из полученного количества часов вычитается количество часов в данном году, на которое производится сокращение рабочего времени накануне нерабочих праздничных дней.

Определяем норму рабочего времени ФИО1 за учетный период с 21.01.2018г. по 22.05.2018г.

Расчет нормы рабочего времени производится по производственному календарю на 2018г.

Из материалов дела следует, что месяцы январь и май 2018 г. ФИО1 отработаны не полностью, то норма рабочего времени пропорционально отработанного им времени определяется следующим образом:

1) за январь 2018г. фактически отработанных рабочих дней - 6 дн., при этом, с 21 на 22 января отработано 8 ночных часов, с 25 на 26 января отработано 8 ночных часов, с 29 на 30 января отработано 8 ночных часов, итого 8ч. х 3 = 24 ночных часа, а также 5 часов - работы в дневной работы.

При шестидневной рабочей недели рабочих дней в январе 2018г.-20дн.

Норма времени для ФИО1 в январе 2018г определяется следующим образом: 51ч/20дн*6дн.= 15, 3 час.

2) за май 2018г. фактически отработанных рабочих дней-11дн.

При шестидневной рабочей недели рабочих дней в мае 2018г. -24дн.

Норма времени для ФИО1 в мае 2018г. : 60ч/24дн. * 11дн. = 27,5ч.

Таким образом, норма рабочего времени ФИО1 за учетный период с 21.01.2018г по 22.05.2018г. составила всего - 222,8 ч: январь 2018г. - 15,3 ч., февраль 2018г.-57ч.; март 2018г.-60ч; апрель 2018г.-63ч; май 2018г.-27,5ч.

Определяем количество сверхурочных часов работы ФИО1 в учетном периоде с 21.01.18г. по 22.05.2018г.:

Определяем часовую ставку оплаты сверхурочной работы для ФИО1:

Судебная коллегия соглашается с позицией ответчика относительно того, что для исчисления часовой ставки следует руководствоваться письмом Министерства здравоохранения РФ от 02.07.2014г. №16-4/2059436, согласно которому часовую тарифную ставку целесообразно рассчитывать путем деления установленного работнику оклада на среднемесячное количество рабочих часов в зависимости от установленной продолжительности рабочей недели в часах. Применение такого порядка расчета части оклада за час работы для оплаты сверхурочной работы (в ночное время или нерабочие праздничные дни) позволяет за равное количество часов, отработанных в различных месяцах, получать одинаковую оплату. Порядок исчисления часовой тарифной ставки из установленной месячной необходимо закрепить в коллективном договоре, соглашении или локальным нормативным актом.

Порядок расчета часовой тарифной ставки в ГБОУ РО «ДККК» установлен в Положении по оплате труда в п.6.2, согласно которому предусмотрены особенности оплаты труда работников. При этом, оплата сверхурочной работы при суммированном учете рабочего времени производится, исходя из того, что учетный период установлен трудовым договором.

Тарифная часовая ставка определяется путем умножения должностного оклада (ставки заработной платы) на 12 (количество месяцев в году), деленная на годовую норму часов по производственному календарю.

При суммированном учете рабочего времени факт сверхурочной работы определяется после окончания учетного периода. Работа сверх нормального числа рабочих часов за учетный период оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, а за последующие часы - не менее чем в двойном размере, при этом не имеет значения, когда фактически отработаны эти часы: в один день или на протяжении всего учетного периода.

Согласно производственному календарю на 2018г.:

Количество дней (календарных/рабочих/выходных и праздничных) и нормы рабочего времени в 2018 году

Тарифная часовая ставка в 2018г. для должности воспитатель, рассчитанная по Положению об оплате труда составила 66,729 руб.

8216,00 руб.* 12мес/1477,50ч=66,729 руб.,

где 8216,00руб.- оклад воспитателя;

1477,50ч. -годовая норма часов по производственному календарю 2018г. для должности воспитатель при 30-часовой рабочей недели, определяется как

1970ч/40ч.*30ч.=1477,50ч., где 1970ч. рабочее время по производственному календарю 2018г. при 40-часовой рабочей недели.

Если рассчитать тарифную часовую ставку ФИО1 по формуле, приведенной в письме Министерства здравоохранения РФ от 02.07.2014г. №16-4/2059436, то фактически получаем такую же сумму 66,726 руб:

Часовая тарифная ставка определяется путем деления оклада на среднемесячное количество рабочих часов.

Среднемесячное количество рабочих часов рассчитываем по формуле: среднемесячное количество рабочих часов = годовое количество рабочих часов по производственному календарю календарю/12

164,17ч.=1970ч./12 среднемесячное количество рабочих часов для 40- часовой рабочей недели.

Определяем среднемесячное количество рабочих часов для 30 - часовой рабочей недели воспитателя:

123,13ч.=164,17/40ч.*30ч.

Часовая тарифная ставка 66,726 руб.=8216/123,13

Таким образом, исходя из двух вариантов расчета часовой тарифной ставки для должности воспитатель (по Положению по оплате труда п.6.2 и по письму Министерства здравоохранения РФ от 02.07.2014г. №16-4/2059436), получается тождественный результат, что не ущемляет прав истца ФИО1

Определяем сумму сверхурочных часов работы ФИО1 в учетном периоде с 21.01.18г. по 22.05.2018г.:

При определении сверхурочных часов при суммированном учете рабочего времени руководствовались разъяснениями, приведенными в Решении Верховного Суда РФ от 15.10.2012 NАКПИ12-1068 (Определением Верховного Суда РФ от 27.12.2012 N АПЛ12-711 оставлено без изменения). В этом Решении Верховный Суд РФ обратил внимание на п. 5.5 Рекомендаций по применению режимов гибкого рабочего времени на предприятиях, в учреждениях и организациях отраслей народного хозяйства, утвержденных Постановлением Госкомтруда СССР N 162, ВЦСПС N 12-55 от 30.05.1985 (далее по тексту - Рекомендации), в соответствии с которым в случае выполнения сверхурочной работы лицами, переведенными на работу в режиме гибкого рабочего времени, почасовой учет этой работы ведется суммарно по отношению к установленному учетному периоду, то есть сверхурочными считаются только часы, отработанные сверх установленной для этого периода нормы рабочего времени. Их оплата осуществляется в соответствии с действующим законодательством:

- в полуторном размере - первые два часа работы, приходящиеся в среднем на каждый рабочий день учетного периода;

- в двойном размере - остальные часы сверхурочной работы.

Вышеуказанные Рекомендации действуют в части, не противоречащей Трудовому кодексу РФ (ст. 423 ТК РФ).

Таким образом, исходя из изложенного выше, работнику должны быть оплачены в полуторном размере первые два часа, приходящиеся в среднем на каждый рабочий день учетного периода.

Согласно письма Минздравсоцразвития РФ от 31.08.2009г. №22-2-3363 определять, сколько часов переработки приходится на каждый день учетного периода не надо.

Порядок расчета сверхурочной работы регламентирован в п. 6.2 Положения по оплате труда ГБОУ РО «ДККК».

Определяем количество часов сверхурочной работы, оплачиваемых в полуторном и (или) двойном размере для ФИО1 в учетном периоде с 21.01.2018г. по 22.05.2018г.:

В учетном периоде истцом отработано 85 рабочих дней, что подтверждается табелями учета рабочего времени, а также ранее упомянутым количеством отработанных рабочих дней во включенном судебной коллегией периода работы с 21 января по 29 января 2018 года.

Таким образом, 85дн. х 2ч=170ч., т.е. часы для оплаты в полуторном размере составляют диапазон с 1ч. до 170 ч., свыше 170ч. - часы для оплаты в двойном размере.

С учетом изложенного все часы сверхурочной работы (132 часа) истца ФИО1 оплачиваются в полуторном размере.

Итого оплата за сверхурочную работу составила - 13212,34 руб. (132ч.х66,729руб. х 1,5=13212,34 руб.), где 66,729 руб. - часовая тарифная ставка для должности воспитатель.

Поскольку в январе 2018 года (с учетом установленного судебной коллегией факта трудовых отношений за период с 21 января по 29 января) отработано 5 дней, то с учетом установленного истцу оклада 1 рабочий день истца по окладу оплачивается в размере - 205,4 руб. ( 4108 :20 раб. дн.).

Итого: 205,4 руб. х 5дн.= 1027 руб., доплата за особые условия труда - 154,05 руб., выслуга -205,4 руб., доплата за ночные часы по трудовому договору – 575, 12 руб., а всего : 1027 руб.+154,05 руб.+205,4руб.+575,12 руб. = 1961 руб.57 коп., однако, поскольку в январе 2018 года истцу было выплачено 554,58руб, то задолженность составит 1406, 99 руб. ( 1961 руб.57 коп. - 554,58 руб.)

Таким образом, доплата за сверхурочную работу за январь составила 1301,22 руб. (13ч.х 66,729руб.х 1,5=1301,22 руб.), где 66,729 руб. - часовая тарифная ставка для должности воспитатель.

Всего, с учетом доплаты сверхурочных часов задолженность по заработной плате за январь 2018 года составит : 1406, 99 руб. +1301,22=2 708, 21 руб.

Разрешая требования истца о взыскании компенсации за неиспользованный отпуск, судебная коллегия руководствуется следующим.

В силу ст. 115 ТК РФ ежегодный оплачиваемый отпуск работникам предоставляется продолжительностью 28 календарных дней.

Частью 2 статьи 115 ТК РФ предусмотрено, что ежегодный основной оплачиваемый отпуск продолжительностью более 28 календарных дней (удлиненный основной отпуск) предоставляется работникам в соответствии с настоящим Кодексом и иными федеральными законами.

Право педагогических работников на получение ежегодного основного удлиненного оплачиваемого отпуска предоставляется в соответствии со ст. 334 Трудового кодекса РФ и п. 3 ч. 5 ст. 47 Закона N 273-ФЗ.

Согласно п. 1 Постановления Правительства РФ от 14.05.2015 N 466 "О ежегодных основных удлиненных оплачиваемых отпусках" (далее - Постановление N 466) ежегодные основные удлиненные оплачиваемые отпуска предусмотрены для замещающих должности педагогических работников, а также руководителей образовательных организаций, заместителей руководителей образовательных организаций, руководителей структурных подразделений этих организаций и их заместителей согласно Приложению к данному Постановлению.

В соответствии с п. 1.10 трудового договора НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕН от 30.01.2018г. истцу установлен ежегодный оплачиваемый отпуск в количестве 56 календарных дней.

При расчете компенсации за неиспользованный отпуск следует руководствоваться ст. 139 ТК РФ, Положением об особенностях исчисления средней заработной платы, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года N 922.

В соответствии с ч. 1 п. 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30 апреля 1930 года N 169 (далее по тексту - Правила), при увольнении работнику выплачивается компенсация за неиспользованный отпуск.

При этом работнику, проработавшему не менее 11 месяцев, полагается компенсация за полный рабочий год (ч. 2 п. 28 Правил).

Излишки, составляющие менее половины месяца, исключаются из подсчета, а излишки, составляющие более половины месяца, округляются до полного месяца (п. 35 Правил).

Таким образом, период работы истца с 21 января 2018 года по 31 января 2018 года и с 01 мая 2018 года по 22 мая 2018 года исключаются из подсчета, поскольку каждый из указанных периодов составляет менее половины месяца.

За один полностью отработанный месяц работнику полагается 4,66 дня отпуска (56 : 12 месяцев). Истцом отработано у ответчика полных три месяца (февраль, март, апрель 2018 года) и май, который отработан более половины месяца, поэтому округляются до полного месяца (п. 35 Правил). Таким образом, истцу положена компенсация за 19 дней неиспользованного отпуска (4,66 х4).

Такое же количество дней отпуска (19 дней), полагающиеся ФИО1 за время работы (п. п. 28, 29 Правил об очередных и дополнительных отпусках, Письмо Минтруда России от 02.11.2018 N 14-2/ООГ-8717) было рассчитано специалистом по кадрам в приказе на увольнении истца НОМЕР ОБЕЗЛИЧЕНлс от 22.05.2018г.

Для расчета суммы компенсации за дни неиспользованного отпуска необходимо средний дневной заработок работника умножить на количество дней (календарных или рабочих) неиспользованного отпуска (абз. 2, 4 п. 9 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года N 922 (далее по тексту - Положение)).

Средний дневной заработок исчисляется путем деления фактической заработной платы работника за расчетный период на 12 и 29,3 (ч. 4 ст. 139 ТК РФ, п. 10 Положения).

В соответствии со ст. 139 ТК РФ средний дневной заработок для выплаты компенсации за неиспользованные отпуска исчисляется за последние 12 календарных месяцев путем деления суммы начисленной заработной платы на 12 и на 29,3 (среднемесячное число календарных дней). При этом особенности порядка исчисления средней заработной платы установлены Положением, утвержденным Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 года N 922 "Об особенностях порядка исчисления средней заработной платы" (далее по тексту - Положение).

Если один или несколько месяцев расчетного периода отработаны не полностью, то средний дневной заработок нужно определять так: сумму начисленной в расчетном периоде заработной платы делим на сумму, которая состоит из произведения 29,3 на количество полностью отработанных месяцев и количества календарных дней в не полностью отработанных месяцах (абз. 2 п. 10 Положения).

Чтобы рассчитать количество календарных дней в не полностью отработанных месяцах, нужно разделить 29,3 (среднемесячное число календарных дней) на количество календарных дней этого месяца и умножить на количество календарных дней, приходящихся на время, отработанное в данном месяце (абз. 3 п. 10 Положения).

Расчет среднего дневного заработка производится следующим образом.

Заработная плата за январь 2018 года - 1961, 57 руб. (с учетом включенной суммы за период с 21 по 29 января), заработная плата за февраль 2018 года - 6764,64руб., заработная плата за март- 5429, 91 руб., заработная плата за апрель - 6 650,03руб., заработная плата за май - 15 754,17 руб. ((18757, 69 руб. + 1301,22 (полагающаяся к выплате сверхурочная работа за январь) - 4 304, 74 (ранее выплаченная компенсация за неиспользованный отпуск)).

Общая сумма заработной платы: 1961, 57 руб. + 6764,64руб. + 5429, 91 руб. + 6 650, 03 руб. + 15 754,17 руб.= 33556,32 руб.

33556,32 руб. (общая сумма заработной платы): ((29,3 / 31дн. х 10 дн.) + (29,3 х 3 мес.) + (29,3 / 31дн. х 22 дн.)) = 309,43 руб.

С учетом указанных норм права компенсация за неиспользованный отпуск составит - 5879,17 руб. (309,43 руб. ( среднедневн. зар.) х 19 ( дней)).

После перерасчета заработной платы истца в августе 2018 года, ответчиком был произведен перерасчет суммы компенсации за неиспользованный отпуск, поскольку изменились суммы заработной платы в расчетном периоде для компенсации отпуска. Сумма компенсации за неиспользованный отпуск на 23.08.2018г. была исчислена и выплачена истцу в сумме 4304,74 руб.

Таким образом, судебная коллегия полагает, что на день увольнения ФИО1 у ответчика перед истцом имелась задолженность по выплате компенсации за неиспользованный отпуск в общей сумме 1574,43 руб. (5879,17 руб. - 4304,74 руб.), которая подлежит взысканию с ответчика в пользу истца.

Согласно ч. 1 ст. 236 ТК РФ (в ред. Федерального закона от 03.07.2016 № 272-ФЗ) при нарушении работодателем установленного срока соответственно выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и (или) других выплат, причитающихся работнику, работодатель обязан выплатить их с уплатой процентов (денежной компенсации) в размере не ниже одной сто пятидесятой действующей в это время ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации от не выплаченных в срок сумм за каждый день задержки начиная со следующего дня после установленного срока выплаты по день фактического расчета включительно. При неполной выплате в установленный срок заработной платы и (или) других выплат, причитающихся работнику, размер процентов (денежной компенсации) исчисляется из фактически не выплаченных в срок сумм.

Размер выплачиваемой работнику денежной компенсации может быть повышен коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. Обязанность по выплате указанной денежной компенсации возникает независимо от наличия вины работодателя (ч. 2 ст. 236 ТК РФ).

Пунктом 4.6 Коллективного договора Государственного бюджетного образовательного учреждения Ростовской области «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» пунктом 4.6 определен размер компенсации за задержку заработной платы. Так, при нарушении установленного срока выплаты заработной платы, оплаты отпуска, выплат при увольнении и других выплат, причитающихся работнику. В том числе в случае приостановки работы, ему причитается компенсация в размере не ниже одного процента от невыплаченных в срок сумм за каждый день задержки. Начиная со следующего дня после установленного срока выплаты заработной платы по день фактического расчета включительно.

В ч. 3 ст. 196 ГПК РФ предусмотрено, что суд принимает решение по заявленным истцом требованиям, поэтому расчет суммы компенсации за задержку заработной платы, сверхурочных часов и компенсации за неиспользованный отпуск производится по день вынесения решения суда первой инстанции - 31 октября 2018 года.

Сроки выплаты заработной платы в Государственном бюджетном образовательном учреждении Ростовской области «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» установлены: за первую половину месяца 25-е число текущего месяца; окончательный расчет 10-е число следующего месяца.

Расчет суммы компенсации за задержку заработной платы за январь 2018г.:

период с 08.02.2018г. по 31.10.2018г. ( 266 дней)

где 08.02.2018г. - день выплаты заработной платы за январь 2018г., а 31.10.2018г. день вынесения решения суда первой инстанции,

1406,99 руб.*1,00%/100%*266 дней =3742,59 руб.

Расчет суммы компенсации за задержку выплаты сверхурочных часов :

период с 22.05.2018г. по 31.10.2018г. (163 дня)

где 22.05.2018г. - день выплаты всех причитающихся истцу сумм при увольнении, включая сверхурочные, а 31.10.2018г. - день вынесения решения суда первой инстанции,

1301,22 руб.*1,00%/100%*163 дня =2120,99 руб.

Расчет суммы компенсации за задержку выплаты компенсации за неиспользованный отпуск:

период с 22.05.2018г. по 31.10.2018г. (163 дня)

где 22.05.2018г. - день выплаты всех причитающихся истцу сумм при увольнении, включая компенсацию за неиспользованный отпуск, а 31.10.2018г. - день вынесения решения суда первой инстанции.

1574,43 руб.*1,00%/100%*163 дня = 2566,32 руб.

С учетом положений ст. 236 ТК РФ, проценты за просрочку выплаты заработной платы и выплат при увольнении, подлежащие взысканию с ответчика в пользу истца составят: 8 429 руб. 90 коп. (3742,59 руб.+ 2120,99 руб. + 2566,32 руб.).

Установив факт нарушения работодателем трудовых прав истца, что привело к длительной задержке в выплате заработной платы, судебная коллегия в соответствии со ст. 237 ТК РФ приходит к выводу о необходимости взыскания компенсации морального вреда в сумме 5 000 рублей. Размер компенсации морального вреда определен судебной коллегией с учетом конкретных обстоятельств дела, размера довзысканных сумм, требований разумности и справедливости, а также с учетом правовой позиции, изложенной в п. 63 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 года N 2 "О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации".

Согласно ст. 328 ГПК РФ по результатам рассмотрения апелляционной жалобы, суд апелляционной инстанции вправе, в том числе, отменить или изменить решение суда первой инстанции полностью или в части и принять по делу новое решение.

В силу положений ст. 330 ГПК РФ основаниями для отмены или изменения решения суда в апелляционном порядке являются, в том числе, неправильное применение норм материального права, в том числе, неправильное истолкование закона.

Учитывая вышеизложенное, судебная коллегия приходит к выводу об отмене решения суда, постановленного при неправильном применении норм материального права с вынесением нового решения о частичном удовлетворении исковых требований истца.

Руководствуясь ст. ст. 327-330 ГПК РФ, судебная коллегия

определила:

решение Новочеркасского городского суда Ростовской области от 31 октября 2018 г. отменить, постановить по делу новое решение, которым исковые требования ФИО1 к ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» удовлетворить частично.

Установить факт трудовых отношений ФИО1 с ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» в период с 21 января 2018 года по 29 января 2018 года.

Взыскать ГБОУ РО «Донской Императора Александра III казачий кадетский корпус» в пользу ФИО1 задолженность по заработной плате в размере 2708 руб.21 коп., компенсацию за неиспользованный отпуск в размере 1574 руб. 43 коп., компенсации за задержку выплаты заработной платы, выплат при увольнении в размере 8 429 руб. 90 коп., компенсацию морального вреда в размере 5 000 рублей. В удовлетворении остальной части исковых требований ФИО1 отказать.

Председательствующий

Судьи:

Мотивированное апелляционное определение изготовлено – 14 марта 2019 года