УИД 54RS0001-01-2021-000422-32
Судья: Панкова И.А. Дело № 2-1219/2021
Докладчик: Хабарова Т.А. № 33-6551/2021
А П Е Л Л Я Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
Судебная коллегия по гражданским делам Новосибирского областного суда в составе:
председательствующего Хабаровой Т.А.,
судей Александровой Л.А., Черных С.В.,
при секретаре Солодовой Е.С.
рассмотрела в открытом судебном заседании в г. Новосибирске 08 июля 2021 г. дело по апелляционной жалобе истца Тамбовцева Е.Ю. на решение Дзержинского районного суда г.Новосибирска от 24 марта 2021 г., которым постановлено:
«В удовлетворении исковых требований Тамбовцева Елисея Юрьевича к ООО «Агроторг» о защите прав субъекта персональных данных - отказать.»
Заслушав доклад судьи Новосибирского областного суда Хабаровой Т.А., объяснения представителя ответчика, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А :
Тамбовцев Е.Ю. обратился в суд с иском к ООО «Агроторг» о защите прав субъекта персональных данных, указав в обоснование иска, что истцом была приобретена «Выручай-карта» в магазине ответчика «Пятёрочка». 24 октября 2020 года истцу пришло смс-сообщение рекламного характера, отправителем которого значится Pyaterochka, с текстом «Получите в 3 раза больше баллов за покупку в категории Шоколад от 150 рублей с картой **8797 до 29.10!». С целью восстановить свои нарушенные права, как потребителя истец 30 октября 2020 года обратился к юристу за составлением претензии. 20 ноября 2020 года истец направил ответчику претензию, которая содержала требование предоставить сведения об обработке персональных данных, уничтожить персональные данные, прекратить обработку, компенсировать моральный вред, возместить убытки. Ответчик в ответе на претензию факт обработки персональных данных истца подтвердил, однако от выполнения заявленных требований отказался.
Истец просит признать незаконным действия ответчика ООО «Агроторг» по направлению смс-сообщения ДД.ММ.ГГГГ рекламного содержания на номер телефона истца Тамбовцева Е.Ю.; признать незаконным бездействие ответчика ООО «Агроторг» по не предоставлению истцу Тамбовцеву Е.Ю. ответа на запрос о предоставление сведений, предусмотренных частью 7 статьи 14 Федерального закона «О персональных данных»; обязать предоставить указанную в претензии к ответчику информацию, касающуюся обработки персональных данных Тамбовцева Е.Ю.; взыскать с ответчика в пользу истца компенсацию морального вреда за нарушение прав потребителя в размере 20 000 руб., расходы по оплате услуг юриста по досудебному урегулированию спора в размере 8 000 руб., а также почтовые расходы по направлению претензии в адрес ответчика в сумме 54 руб.
Судом постановлено указанное решение, с которым не согласен истец Тамбовцев Е.Ю. В апелляционной жалобе просит отменить решение суда, принять новое, удовлетворив требования в полном объеме.
В обоснование доводов апелляционной жалобы указано, что истец активировал карту посредством телефонного звонка в контакт-центр.
Представленные ответчиком скриншоты страниц меню мобильного приложения при активации карты носят информационный характер и не подтверждают действия истца по активации в мобильном приложении.
Апеллянт указывает, что всю информацию о действии карты и особенностях ее использования продавец обязан довести до потребителя.
Истец мог не знать о том, что информация о «Выручай-карте» содержится на сайте или в других источниках.
По мнению апеллянта, приказ генерального директора ООО «Корпоративный центр ИКС 5» никак не может подтверждать согласие истца на обработку его персональных данных и разрешение на распространение в свой адрес рекламных сообщений.
Апеллянт считает, что ответчиком не предоставлено и в материалах дела не содержится конкретное согласие истца в какой-либо форме на обработку его персональных данных и направление ему рекламных сообщений.
Суд свое предположение о том, что такое согласие могло быть дано оператору контакт-центра, расценивает как установленный факт, что и привело к необоснованному решению.
Апеллянт обращает внимание, что истцом не заявлялись требования о прекращении участия в программе лояльности ответчика. Истец руководствовался только намерениями прекратить обработку его персональных данных и направление рекламных сообщений, но не прекращение действия карты.
Апеллянт отмечает, что согласие истца должно быть конкретным, а бремя доказывания наличия такого согласия лежит на ответчике, однако суд пришел к выводу о наличии такого согласия, исходя из совокупности действий истца и не основываясь на материалах дела и представленных доказательствах ответчиком.
Апеллянт указывает, что в материалах дела есть претензия истца от 20.11.2020, в котором содержатся требования об отзыве своего согласия на получение смс-сообщений.
Истец считает, что требование о признании незаконным бездействие ответчика по непредоставлению истцу ответа на запрос о предоставлении сведений, предусмотренных ч.7 ст.14 ФЗ «О персональных данных» и обязать предоставить запрашиваемую информацию, является не производным, а самостоятельным требованием, следовательно должно было быть рассмотрено по существу.
Проверив материалы дела на основании ст. 327.1 ГПК РФ в пределах доводов апелляционной жалобы, судебная коллегия приходит к следующему.
Как следует из материалов дела и установлено судом первой инстанции, 08 февраля 2020 года Тамбовцевым Е.Ю. была активирована «Выручай-карта» №, действующая в рамках программы лояльности для постоянных покупателей магазинов торговой сети «Пятёрочка».
При регистрации приобретенной карты, путем заполнения анкеты в разделе «Регистрация» мобильного приложения, истец был ознакомлен с «правилами программы лояльности «Выручай-карта» для постоянных покупателей магазинов торговой сети «Пятёрочка» и подтвердил принятие Правил Программы лояльности посредством проставления соответствующей отметки и нажатия кнопки «Зарегистрироваться», а так же дальнейшего подтверждения посредством введения кода, направленного смс-сообщением.
В силу пункта 1.1. указанных Правил программы лояльности определяются условия и порядок участия в Программе лояльности для постоянных покупателей магазинов торговой сети «Пятёрочка». С момента регистрации в Программе Участник вступает во взаимоотношения с Оператором, полностью и безоговорочно принимает настоящие Правила, обязуется их выполнять и имеет право на получение Привилегий в соответствии с настоящими Правилами. Правила размещаются на Сайте Программы, в Мобильном приложении, а также в других источниках по усмотрению Оператора.
Из раздела 3 «Регистрация в Программе» данных правил следует, что участие в Программе является добровольным. Участником может стать любое физическое лицо, которому на момент регистрации в Программе исполнилось 14 (Четырнадцать) лет (пункт 3.1). Для участия в Программе необходимо получить Карту и зарегистрироваться в Программе в соответствии с настоящими Правилами (пункт 3.2).
Согласно пункту 3.3 Правил, получить Карту можно одним из следующих способов:
3.3.1. Приобрести Основную Карту на кассе в Магазине «Пятёрочка», оплатив при приобретении Карты вступительный взнос в размере, установленном Оператором на день приобретения Карты. Оператор оставляет за собой право в одностороннем порядке принимать решение об изменении размера вступительного взноса и перечне Магазинов «Пятёрочка», где может быть приобретена Карта и уплачен вступительный взнос.
3.3.2. Получить Основную Карту без уплаты вступительного взноса на кассе в Магазине «Пятёрочка» при условии совершения в Магазине «Пятёрочка» единовременной покупки на сумму не менее 555 (пятьсот пятьдесят пять) рублей (в одном чеке), оплатив покупку любым способом, доступным в соответствующем Магазине «Пятёрочка».
3.3.3. Оформить Виртуальную карту в Мобильном приложении;
3.3.4. Оформить Банковскую карту в Банке-Партнере.
Пунктом 3.4 Правил, предусмотрено, что для возможности списания Баллов при совершении покупок товаров и/или услуг в Магазинах «Пятёрочка» и/или у Партнеров, или получения иных Привилегий у Оператора или Партнера, Клиенту, являющемуся держателем Основной Карты, Виртуальной карты или Банковской Карты необходимо стать Участником Программы и зарегистрироваться в Программе, в том числе зарегистрировать Карту, одним из следующих способов: - в Личном кабинете на Сайте Программы или Мобильном приложении путем заполнения Анкеты в разделе «Регистрация» и подтверждения своего явного, полного и безоговорочного принятия Правил Программы посредством проставления соответствующей отметки и нажатия кнопки «Зарегистрироваться». После выполнения указанных выше действий на номер мобильного телефона, указанный Клиентом в Анкете, направляется СМС-сообщение с Проверочным кодом, который Клиенту необходимо ввести в соответствующее поле в Личном кабинете и нажать кнопку «Продолжить». После выполнения всех действий, предусмотренных настоящим абзацем, Клиент считается зарегистрированным Участником Программы «Выручай-карта» и за ним закрепляется номер Балльного счета, - по телефону Контакт-центра путем сообщения оператору Контакт-центра номера Карты, персональных данных для заполнения Анкеты, что является подтверждением явного, полного и безоговорочного согласия соответствующего Клиента с принятием Правил Программы. После выполнения указанных выше действий на номер мобильного телефона, указанный Клиентом оператору Контакт-центра при регистрации, направляется СМС-сообщение с Проверочным кодом, который необходимо сообщить оператору Контактцентра, после чего оператор Контакт-центра регистрирует Клиента в качестве Участника и за ним закрепляется номер Балльного счета. После выполнения всех действий, предусмотренных настоящим абзацем, Клиент считается зарегистрированным Участником Программы «Выручай-карта» и за ним закрепляется номер Балльного счета, - посредством направления СМС-сообщения на номер 7555 с указанием номера Карты, имени и даты рождения, что является подтверждением явного, полного и безоговорочного согласия соответствующего Клиента с принятием Правил Программы. После выполнения указанных выше действий на номер мобильного телефона, с которого Клиентом было отправлено СМС-сообщение, направляется ответное СМС-сообщение с Проверочным кодом, который Клиенту необходимо ввести в соответствующее поле в Личном кабинете на Сайте Программы и нажать кнопку «Продолжить». После выполнения всех действий, предусмотренных настоящим абзацем, Клиент считается зарегистрированным Участником Программы «Выручай-карта» и за ним закрепляется номер Балльного счета.
В соответствии с пунктом 3.5 Правил, участник дает свое согласие оператору осуществлять обработку персональных данных, указанных Участником при регистрации в программе.
Пунктом 9.5 предусмотрено, что участник вправе прекратить участие в Программе в любое время путем направления Оператору письменного уведомления о прекращении участия. Участие соответствующего Участника в Программе будет считаться прекращенным с момента получения Оператором уведомления Участника.
Пунктом 9.8 Правил, осуществив регистрацию в Программе лояльности и согласившись (приняв) с правилами в соответствии с условиями пункта 3.4 Правил, Участник соглашается на получение от оператора уведомлений (информации, в том числе рекламного содержания), предусмотренных правилами.
Согласно пункту 9.9 Правил оператор вправе приостановить или прекратить действие Программы в любое время в одностороннем порядке, уведомив об этом Участников любым доступным способом не менее чем за 30 дней до даты приостановления или прекращения действия Программы. В случае приостановления или прекращения действия Программы оператор не компенсирует участникам остаток баллов, находящихся на балльных счетах участников на момент приостановления или прекращения действия Программы. Участники не вправе требовать от Оператора какого-либо возмещения Баллов, в том числе в денежной форме.
Согласно приказу генерального директора ООО «Корпоративный центр ИКС 5» № от 24 декабря 2019 года, и приложением № 2 к данному приказу, при регистрации карты, в том числе через контакт-центр, от потенциального участника программы лояльности перед его регистрацией, обязательно получение расширенного, либо базового согласия на обработку персональных данных участников программы лояльности.
Постанавливая обжалуемое решение, суд первой инстанции, руководствуясь нормами ст.ст. 160, 428 ГК РФ, ФЗ «О персональных данных», ФЗ «О рекламе», исходил из согласия на обработку персональных данных Тамбовцева Е.Ю. как участника программы лояльности, к которой он присоединился. Кроме того, истец как участник программы лояльности магазина «Пятерочка» не намерен прекращать свое участие в программе лояльности.
Суд первой инстанции пришел к выводу, что истец, выполнив совокупность действий при активации и регистрации «Выручай-карта» через оператора контактного центра, выразил свое согласие на получение на его телефонный номер смс-сообщений о рекламных акциях и мероприятиях, проводимых в сети магазинов «Пятерочка».
Судебная коллегия соглашается с выводами суда первой инстанции, так как они основаны на имеющихся в деле доказательствах, правовая оценка которым дана судом в соответствии с требованиями ст. 67 ГПК РФ, при этом, указывает, что избирательное (выборочное) участие в программе лояльности, Правилами Программы не предусмотрено.
Согласно п. 1 ст. 24 Конституции Российской Федерации, сбор, хранение, использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия не допускаются.
В силу ст. 421 ГК РФ граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
В соответствии с п. 1 ст. 428 ГК РФ договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом.
В силу п. 1 ст. 3 ФЗ РФ "О персональных данных", персональные данные - любая информация, относящаяся к прямо или косвенно определенному или определяемому физическому лицу (субъекту персональных данных), обработка персональных данных - любое действие (операция) или совокупность действий (операций), совершаемых с использованием средств автоматизации или без использования таких средств с персональными данными, включая сбор, запись, систематизацию, накопление, хранение, уточнение (обновление, изменение), извлечение, использование, передачу (распространение, предоставление, доступ), обезличивание, блокирование, удаление, уничтожение персональных данных (п. 3 ст. 3 ФЗ РФ "О персональных данных").
В силу п. 1 ст. 3 ФЗ РФ "О рекламе", реклама - информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке.
Согласно п. 7 ст. 3 ФЗ "О рекламе" рекламораспространителем является лицо, осуществляющее распространение рекламы любым способом, в любой форме и с использованием любых средств.
В силу ч. 1 ст. 18 данного Закона распространение рекламы по сетям электросвязи, в том числе посредством использования телефонной, факсимильной, подвижной радиотелефонной связи, допускается только при условии предварительного согласия абонента или адресата на получение рекламы.
Судебная коллегия обращает внимание, что правила программы лояльности «Выручай-карта» для постоянных покупателей магазинов торговой сети «Пятерочка» находятся в открытом доступе.
Судебная коллегия отклоняет доводы жалобы об отсутствии согласия истца на обработку его персональных данных.
Активируя и регистрируя «Выручай-карта» посредством телефонного звонка в контакт-центр, истец выразил согласие на получение им смс-сообщений о рекламных акциях и мероприятиях, проводимых в сети магазинов «Пятерочка».
В нарушение ст. 56 ГПК РФ истцом не представлено доказательств того, что распространение спорной рекламы на абонентский номер Тамбовцева Е.Ю. осуществлено незаконно.
Суд с достаточной полнотой исследовал все обстоятельства дела, дал надлежащую оценку представленным доказательствам, выводы суда не противоречат материалам дела, юридически значимые обстоятельства по делу установлены правильно, нарушений норм материального, процессуального права, повлекших вынесение незаконного решения, не допущено.
Доводы апелляционной жалобы по существу сводятся к переоценке выводов суда, основаны на неправильной оценке обстоятельств данного дела, фактически выражают субъективную внутренне противоречивую позицию истца о том, как должно быть рассмотрено настоящее дело и оценены собранные по нему доказательства, в связи с чем не могут служить основанием для отмены правильного по существу решения суда.
Апелляционная жалоба не содержит доводов, влияющих на правильность принятого судом решения и указывающих на обстоятельства, которые могли бы послужить в соответствии со ст. 330 ГПК РФ основаниями к отмене решения суда.
На основании изложенного, руководствуясь ст. 328 ГПК РФ, судебная коллегия
О П Р Е Д Е Л И Л А :
решение Дзержинского районного суда г.Новосибирска от 24 марта 2021 г. в пределах доводов апелляционной жалобы оставить без изменения, апелляционную жалобу истца Тамбовцева Е.Ю. – без удовлетворения.
Председательствующий
Судьи
