Апелляционное определение Челябинского областного суда (Челябинская область) от 11.05.2022 № 2-84/2022

Судья Лоскутова Н.С.

дело № 2-84/2022

АПЕЛЛЯЦИОННОЕ ОПРЕДЕЛЕНИЕ

дело № 11-4808/2022

11 мая 2022 г. г. Челябинск

Судебная коллегия по гражданским делам Челябинского областного суда в составе:

председательствующего Жуковой Н.А.,

судей Елгиной Е.Г., Подрябинкиной Ю.В.,

при ведении протокола помощником судьи Таракановой О.С.,

с участием прокурора Рыскиной О.Я.

рассмотрела в открытом судебном заседании в зале суда гражданское дело по исковому заявлению Банникова Александра Анатольевича к акционерному обществу «Дикси Юг» о восстановлении на работе, взыскании заработной платы за время вынужденного прогула, взыскании компенсации дополнительных расходов, связанных с проживанием вне места постоянного жительства, возложении обязанности произвести расчет заработной платы за сверх установленной работодателем нормы часов, возложении обязанности произвести учет и оплату сверхурочных часов работы, взыскании заработной платы, компенсации морального вреда,

по апелляционным жалобам Банникова Александра Анатольевича, акционерного общества «Дикси Юг» на решение Ленинского районного суда г. Челябинска от 13 января 2022 г.

Заслушав доклад судьи Жуковой Н.А. об обстоятельствах дела и доводах апелляционных жалоб, объяснения истца Банникова А.А. и его представителя Меньшиковой О.В., поддержавших доводы жалобы истца и возражавших против доводов жалобы ответчика, объяснения представителя ответчика Сапрыгина М.А., поддержавшего доводы жалобы ответчика и возражавшего против доводов жалобы истца, заключение прокурора, считавшей необходимым отменить решение в части отказа в удовлетворении требований о взыскании суточных, частично удовлетворив это требование, изменить решение в части взыскания заработной платы за сверхурочную работу, заработной платы за время вынужденного прогула, судебная коллегия

УСТАНОВИЛА:

Банников А.А. обратился в суд с иском к акционерному обществу «ДИКСИ Юг» (далее – АО «Дикси Юг») с учетом уточнения о взыскании компенсации дополнительных расходов, связанных с проживанием вне места постоянного жительства (суточных), за период работы с августа 2020 г. по август 2021 г. в размере 64 400 руб., возложении обязанности произвести расчет заработной платы за фактически отработанное время сверх установленной работодателем нормы часов в период с августа 2020 г. по август 2021 г., взыскании заработной платы за фактически отработанное время, не учтенное работодателем при расчете заработной платы за период с августа 2020 г. по август 2021 г., возложении обязанности произвести учет сверхурочных часов работы за период работы с августа 2020 г. по август 2021 г. и произвести расчет оплаты за сверхурочную работу в порядке статьи 152 Трудового кодекса Российской Федерации, взыскании оплаты за сверхурочную работу, не выплаченной за период с августа 2020 г. по август 2021 г.

В обоснование иска указал, что с 18 марта 2014 г. до 1 августа 2021 г. работал <данные изъяты> в АО «Дикси Юг», затем <данные изъяты>. Дополнительным соглашением от 1 июля 2021 г. к трудовому договору установлена нормальная продолжительность рабочего времени не более 40 часов в неделю с суммированным учетом рабочего времени и продолжительностью учетного периода 1 месяц по скользящему графику. Работал по сменному графику: два дня рабочие смены, два дня выходные. Его работа заключалась в постоянном перемещении для доставки грузов со склада до магазинов, которые находятся как в Челябинской области, так и за ее пределами. В месяц в среднем 3-4 раза по заданию работодателя перевозил груз на дальние расстояния, в том числе в Тюменскую область, Свердловскую область, рабочее время при таких поездках могло длиться за пределами продолжительности рабочей смены. В среднем продолжительность таких смен около 24 часов. Поскольку в трудовом договоре характер работы указан «в пути», следовательно, в соответствии с частью 1 статьи 168.1 Трудового кодекса Российской Федерации, работодатель обязан возместить ему дополнительные расходы, связанные со служебными поездками (суточные). Поскольку территория разъездов работодателем не определена и в основном он осуществлял доставку товаров со склада в магазины по территории Челябинской области, то полагал, что территории доставки грузов за пределами Челябинской области (Тюменская, Свердловская области), находятся, за пределами территории разъездов, установленных ему, следовательно, работодатель должен был оформлять командировки и компенсировать расходы, предусмотренные частью 1 статьи 168 Трудового кодекса Российской Федерации, в том числе дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные). В локальных нормативных актах работодателя отсутствует порядок и размер возмещения расходов, связанных со служебными поездками работников. Данное нарушение было установлено при проведении проверки инспектором труда. Полагал, что за период с августа 2020 г. по август 2021 г. у него были переработки, которые работодателем не оплачены.

Кроме того, Банников А.А. обратился в суд с иском к АО «Дикси Юг» о восстановлении на работе в должности <данные изъяты>, взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула с 21 сентября 2021 г. до момента фактического восстановления на рабочем месте, компенсации морального вреда в размере 100 000 руб.

В обоснование иска указал, что 21 сентября 2021 г. уволен ввиду отказа от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора по пункту 7 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации. Считал увольнение незаконным, поскольку его, как и других сотрудников не знакомили с приказами, иными локальными нормативными документами, свидетельствующими о необходимости введения изменений организационных или технологических условий труда. 20 июля 2021 г. ему вручено уведомление об изменении определенных сторонами условий трудового договора, в котором указано, что если он не даст согласие на изменение графика работы, будет уволен 20 сентября 2021г., при этом, в уведомлении не было ссылки на приказ, которым на предприятии изменялся график работы <данные изъяты>. Такое уведомление вручено еще только одному работнику. Остальных <данные изъяты> (более 20 человек) данные изменения не касались, уведомления об изменении графика работы им не вручались. Полагал, что, изменение существенных условий трудовых договоров в части изменения графика работы только двум работникам свидетельствует о том, что у работодателя не было оснований для изменения условий трудового договора. Считал, что, изменяя ему график работы, работодатель преследовал только одну цель, - увольнение. Полагал, что работодателем уведомления вручены только двум работникам из-за предвзятого к ним отношения, поскольку они требовали от работодателя выполнения условий трудового договора, состояли в профсоюзной организации. Считал, что работодателем нарушены сроки расторжения трудового договора. 20 сентября 2021 г. он не был уволен, с ним не произведен полный расчет, не вручены документы, работодателем не предлагалось подписать соглашение об изменении условий трудового договора, не предлагались иные вакантные должности. Поскольку 20 сентября 2021 г. процедура увольнения не проведена, то он может продолжать работать на данном рабочем месте на прежних условиях. Незаконным увольнением ему причинены нравственные страдания.

Определением суда от 27 октября 2021 г. в протокольной форме гражданские дела соединены в одно производство (л.д. 79-81 т. 4).

Истец Банников А.А. и его представитель Меньшикова О.В. в судебном заседании суда первой инстанции поддержали заявленные требования.

Представитель ответчика АО «Дикси Юг» Сапрыгин М.А. в судебном заседании суда первой инстанции возражал против удовлетворения иска, указав о законности увольнения и полной выплате заработной платы.

Прокурор Сидорова М.В. в заключении полагала возможным удовлетворить в части исковые требования.

Суд принял решение о восстановлении Банникова А.А. на работе в АО «Дикси Юг» в должности <данные изъяты> с 22 сентября 2021 г., взыскании с АО «Дикси Юг» в пользу Банникова А.А. заработной платы за время вынужденного прогула за период с 22 сентября 2021 г. по 13 января 2022 г. в сумме 112 922 руб., заработной платы за сверхурочную работу за период с 1 августа 2020 г. по 31 августа 2021 г. в сумме 245319 руб. 40 коп., компенсации морального вреда в размере 30 000 руб., в удовлетворении остальной части иска отказал. Взыскал с АО «Дикси Юг» в доход бюджета муниципального образования «город Челябинск» государственную пошлину в размере 7083 руб. 11 коп. Решение суда в части восстановления на работе приведено к немедленному исполнению.

В апелляционной жалобе истец Банников А.А. просит решение суда изменить в части отказа во взыскании компенсации дополнительных расходов, связанных с проживанием вне места постоянного жительства, (суточных) за период с сентября 2020 г. по август 2021 г. в размере 60200 руб., принять по делу новое решение об удовлетворении иска в указанной части. Указывает, что характер его работы определен трудовым договором как «в пути», следовательно, в соответствии с частью 1 статьи 168.1 Трудового кодекса Российской Федерации, работодатель обязан возмещать ему дополнительные расходы, связанные со служебными поездками (суточные). Суточные возмещаются работнику за каждый день нахождения в командировке (дальней рейсе), включая выходные и нерабочие праздничные дни; за дни нахождения в пути, в том числе за время вынужденной остановки в пути. Отчитываться за использование суточных не нужно. Его работа более 1 суток подтверждается представленными в дело путевыми листами. В локальных нормативных актах работодателя отсутствует порядок и размер возмещения расходов, связанных со служебными поездками работников. Данное нарушение устранено после проведения проверки инспектором труда в марте 2021 г. Полагает, что, не издавая локальный нормативный акт о компенсации командировочных расходов, суточных и иных выплат работодатель злоупотребляет своим правом с целью уменьшения своих расходов на оплату труда и иных компенсационных выплат, что нарушает права работника предприятия по получению полной и своевременной оплаты труда, гарантированной действующим трудовым законодательством. Указывает, что с августа 2020 г. по август 2021 г. его отправляли в 43 рейса, фактическая продолжительность смены которых составляла более суток (по 2 дня за один рейс), в данный период он находился в пути без возможности возвращаться к место постоянного проживания по 86 дней (суток), то есть за указанный период работодатель не выплатил ему компенсацию суточных в размере 60200 руб. (86 дней х 700 руб.).

В апелляционной жалобе представитель ответчика АО «Дикси Юг» просит решение суда отменить. Указывает, что решение вынесено с нарушением норм материального и процессуального права, выводы изложенные судом не находят объективного подтверждения в материалах дела, решение вынесено незаконно. Ссылается на то, что изменение работодателем условий трудового договора обусловлено объективными причинами – изменением организационных условий труда, при этом указанные изменения произведены без изменения трудовой функции, что соответствует требованиям части 1 статьи 74 Трудового кодекса Российской Федерации, работнику была предложена другая имеющаяся у работодателя работа, работать в новых условиях работник отказался, увольнение Банникова А.А. произведено позже двух месяцев со дня уведомления об изменении определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, процедура увольнения соблюдена. Считает, что у суда отсутствовали основания для удовлетворения иска. Ссылается на не указание судом на отсутствие у ответчика изменения организационных условий труда и (или) о нарушениях порядка процедуры увольнения. Выражает несогласие с выводом суда о том, что в соответствии с приказом изменение графика работы предполагалось <данные изъяты>, начиная с 20 сентября 2021 г., с 1 августа 2021 г. истец переведен на должность <данные изъяты>, соответственно, для изменения ему графика работы, предложения иных должностей и оснований для увольнения не имелось. Считает, что данный вывод суда не обоснован, не мотивирован, не может являться основанием для удовлетворения требований истца, противоречит фактическим обстоятельствам дела и представленным доказательствам. Указывает, что ответчик задолженности перед истцом по заработной плате не имеет, расчетный период для подтверждения количества дней или часов работы <данные изъяты> сверх нормальной продолжительности рабочего времени подтверждается только табелями учета рабочего времени <данные изъяты>, выплата истцу заработной платы подтверждается расчетными листками. Выражает несогласие с произведенными расчетами истца и суда, отраженными в решении. Указывает, что удовлетворенный судом моральный вред крайне завышен, ничем не доказан, не подкреплен документами и объективными свидетельствами, не соответствует принципам разумности и справедливости, в рамках аналогичных споров взыскивается в меньшем размере.

Заслушав стороны, заключение прокурора, проверив материалы дела, обсудив доводы апелляционных жалоб, судебная коллегия считает необходимым частично отменить и изменить решение суда, в связи с несоответствием выводов суда обстоятельствам дела, неправильным применением норм материального права.

Как следует из материалов дела, 18 марта 2014 г. между АО «Дикси Юг» и Банниковым А.А. заключен трудовой договор №, по условиям которого работник принимается на работу <данные изъяты> в департамент логистики транспортной группы РЦ Каскад по адресу: <адрес>, по основной работе, с нормальной продолжительностью рабочего времени, окладом 9000 руб., районным коэффициентом 15%, заработная плата по желанию работника перечисляется на пластиковые карты два раза в месяц 15 и 30 числа каждого месяца, время отдыха устанавливается в соответствии с законодательством Российской Федерации, работник пользуется правом на: перерыв в течение полного рабочего дня для отдыха и питания (в соответствии с Правилами внутреннего трудового распорядка), ежедневный (между сменный) отдых, еженедельный отдых, отдых в праздничные дни, ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней (т. 1 л.д. 51-53, 61).

Согласно должностной инструкции <данные изъяты>, утвержденной приказом АО «Дикси Юг» от 1 мая 2017 г. №, основными задачами в деятельности работника являются: доставляет грузы к месту назначения и в указанные интервалы времени, обеспечивает необходимый режим хранения и сохранность их при транспортировке; управляет автомобилем, соблюдая правила ПДД, максимально обеспечивая сохранность товаров и грузов и технически исправное состояние автомобиля (раздел II); в должностные обязанности входит, в том числе: получает, при прибытии на работу, у ответственных лиц (диспетчер, механик по выпуску) комплект документов на автомобиль, путевой и маршрутный лист (пункт 3.1); перед выездом на линию и по окончании рейса проходит медицинские осмотры, проводит ежедневное техническое обслуживание автомобиля, передает автомобиль механику по выпуску или менеджеру для проведения технического осмотра (пункт 3.2); получает комплект сопроводительных документов на груз у специалиста по доставке или диспетчера (пункт 3.3); производит контроль погрузочно-разгрузочных работ в соответствии с правилами размещения и крепления груза в кузове грузового автомобиля (пункт 3.5); сдает по завершении рабочего дня, ответственным лицам (механику по выпуску, диспетчеру) комплект документации на автомобиль, путевой и маршрутный листы (пункт 3.15); проверяет техническое состояние грузового автомобиля, согласно акту осмотра перед выездом на линию и по возвращению, сообщает дежурному механику или менеджеру о всех выявленных, в ходе проверки, замечаниях и дефектах (пункт 3.16); передает грузовой автомобиль под погрузку грузов, а также под разгрузку грузов (пункт 3.17); ежедневно ведет путевые листы, отмечая маршруты следования, пройденный километраж, расход топлива, количество отработанного времени (пункт 3.20) (т.1 л.д. 159-164).

Дополнительным соглашением от 20 апреля 2018 г., заключенным между сторонами, в трудовой договор внесены изменения: места работы на структурное подразделение: транспортный отдел, расположенное по адресу: <адрес>; установлен должностной оклад в размере 9000 руб. в месяц, выплата заработной платы осуществляется раз в месяц 12 и 27 числа каждого месяца, по желанию работника перечисляется на банковскую карту; установлен районный коэффициент 15%; время отдыха работнику установлено в соответствии с законодательством Российской Федерации, ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней (т.1 л.д. 55).

Дополнительным соглашением от 1 июля 2021 г., заключенным между сторонами, в трудовой договор с 1 июля 2021 г. внесены изменения: места работы на структурное подразделение: транспортный отдел РЦ Челябинск-Логоцентр Южно-уральское региональное управление РЦ департамент логистики, расположенное по адресу: <адрес>; работнику установлен режим работы: нормальная продолжительность рабочего времени не более 40 часов в неделю с суммированным учетом рабочего времени и продолжительностью учетного периода 1 месяц по скользящему графику; характер работы – в пути, возможно изменение графика работы по согласованию с непосредственным руководителем работника, оформленное документально; установлен должностной оклад в размере 20000 руб. в месяц, выплата заработной платы осуществляется раз в месяц 12 и 27 числа каждого месяца, выплачивается пропорционально отработанному времени, и по заявлению работника перечисляется на банковскую карту; установлен районный коэффициент 15%; работнику предоставляется право на: перерыв в течение рабочего дня для отдыха и питания (в соответствии с Правилами внутреннего трудового распорядка), междусменный отдых (в соответствии с графиком работы), еженедельный отдых (в соответствии с графиком работы), ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней (т.1 л.д. 57-60).

Дополнительным соглашением от 17 июня 2021 г., заключенным между сторонами, в трудовой договор с 1 августа 2021 г. внесены изменения: должности на <данные изъяты>; места работы на структурное подразделение: транспортный отдел РЦ Челябинск-Логоцентр Южно-уральское региональное управление РЦ департамент логистики, расположенное по адресу: Челябинская область; режима работы: нормальная продолжительность рабочего времени не более 40 часов в неделю с суммированным учетом рабочего времени и продолжительностью учетного периода 1 месяц по скользящему графику; характера работы – разъездной, работник осуществляет служебные поездки в пределах Челябинской, Свердловской и Тюменских областей, возможно изменение графика работы по согласованию с непосредственным руководителем работника, оформленное документально; установлен должностной оклад в размере 20000 руб. в месяц, надбавка за осуществление погрузочно-разгрузочных работ 217 руб. в месяц, надбавка за экспедирование грузов 217 руб. в месяц, выплата заработной платы осуществляется раз в месяц 12 и 27 числа каждого месяца, выплачивается пропорционально отработанному времени, и по заявлению работника перечисляется на банковскую карту; установлен районный коэффициент 15%, ежегодный оплачиваемый отпуск продолжительностью 28 календарных дней (т.1 л.д. 56).

Приказом АО «Дикси Юг» от 17 июня 2021 г. № Банников А.А. переведен с 1 августа 2021 г. на новое место работы в транспортный отдел РЦ Челябинск-Логоцентр Южно-уральское региональное управление РЦ Департамент логистики <данные изъяты> с тарифной ставкой (окладом) 20000 руб., надбавкой к заработной плате за осуществление погрузочно-разгрузочных работ 217 руб., надбавкой к заработной плате за экспедирование грузов 217 руб., районным коэффициентом 15% (т.1 л.д. 62).

Согласно должностной инструкции <данные изъяты>, утвержденной приказом АО «Дикси Юг» от 26 мая 2021 г. № основными задачами в деятельности работника являются: доставляет грузы к месту назначения и в указанные интервалы времени, обеспечивает необходимый режим хранения и сохранность их при транспортировке; управляет автомобилем, соблюдая правила ПДД, максимально обеспечивая сохранность товаров и грузов и технически исправное состояние автомобиля (раздел II); в должностные обязанности входит, в том числе: получает, при прибытии на работу, у ответственных лиц (диспетчер, механик по выпуску) комплект документов на автомобиль, путевой и маршрутный лист (пункт 3.1); перед выездом на линию и по окончании рейса проходит медицинские осмотры, проводит ежедневное техническое обслуживание автомобиля, передает автомобиль механику по выпуску или менеджеру для проведения технического осмотра (пункт 3.2); получает комплект сопроводительных документов на груз у специалиста по доставке или диспетчера (пункт 3.3); производит контроль погрузочно-разгрузочных работ в соответствии с правилами размещения и крепления груза, контролирует целостность упаковки (тары) и качество укладки товара на паллеты в кузове грузового автомобиля (пункт 3.5); сдает по завершении рабочего дня, ответственным лицам (механику по выпуску, диспетчеру) комплект документации на автомобиль, путевой и маршрутный листы (пункт 3.11); проверяет техническое состояние грузового автомобиля, согласно акту осмотра перед выездом на линию и по возвращению, сообщает дежурному механику или менеджеру о всех выявленных, в ходе проверки, замечаниях и дефектах (пункт 3.12); передает грузовой автомобиль под погрузку грузов, а также под разгрузку грузов (пункт 3.13); ежедневно ведет путевые листы, отмечая маршруты следования, пройденный километраж, расход топлива, количество отработанного времени (пункт 3.16) (т.1 л.д. 64-67).

В соответствии с Правилами внутреннего трудового распорядка, утвержденными распоряжением АО «Дикси Юг» №, для сотрудников, режим работы которых отличается от пятидневной рабочей недели с двумя выходными днями, устанавливается суммированный учет рабочего времени. Продолжительность рабочего времени за учетный период (месяц, квартал и другие периоды) не должна превышать нормального числа рабочих часов в соответствии с производственным календарем. Учетный период не может превышать одного года. При этом при составлении планов работы руководители подразделений по возможности планируют рабочее время работникам таким образом, чтобы была отработана норма часов по производственному календарю за учетный период. Отклонение в одну или другую сторону в пределах одного рабочего дня или смены в учетном периоде не является нарушением. Отклонение по итогам учетного периода работодатель компенсирует исходя из норм трудового законодательства (пункт 9.3). Трудовым договором может устанавливаться ненормированный рабочий день, разъездной характер работы, работа, осуществляемая в пути, а также иной характер, предусмотренный действующим законодательством или ему не противоречащий с дополнительным отпуском в размере не менее трех календарных дней. Список должностей утверждается приказом работодателя. Общее количество дополнительных дней отдыха, установленных в трудовом договоре, не может превышать три календарных дня (пункт 9.5). Работодатель ведет учет времени, фактически отработанного каждым работником (пункт 9.6). Работник, уезжающий в командировку, руководствуется в своих действиях Положением о командировках и других служебных поездках (пункт 9.7) (т.1 л.д. 95-102).

Согласно Положению об оплате труда работников АО «Дикси Юг» в компании установлены почасовой и суммированный учет рабочего времени; заработная плата работников состоит из следующих элементов: должностного оклада или оплаты по часовой тарифной ставке; надбавки; доплат и надбавок компенсационного характера; премиальной части, включающей в себя премии, в соответствии с принципами действующих локальных нормативных актов компании; прочих выплат, указанных в настоящем Положении и в других действующих локальных нормативных актах компании. Постоянная часть заработной платы работника определяется как сумма установленного по занимаемой работником должности оклада или часовой тарифной ставки и установленной надбавки (т.1 л.д. 104-109).

9 марта 2021 г. в адрес АО «Дикси Юг» Челябинским областным союзом профсоюзов «Федерация профсоюзов Челябинской области» вынесено представление № об устранении выявленных нарушений норм законодательства об охране труда, окружающей среды и страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний, в котором указано, что согласно сведений, указанных в путевых листах водителя-экспедитора (январь, февраль 2020 г.), рабочее время не совпадает с рабочим временем в графике сменности и условиями трудового договора; работодателем не соблюдается режим труда и отдыха (при суммированном учете рабочего времени продолжительность ежедневного отдыха должна быть не менее 11 час., которые должны быть использованы до завершения ежедневного периода). Работодатель не ведет учет фактически отработанного времени; в трудовых договорах с работниками, в положении об оплате труда не указан порядок выплат при командировках; нет конкретного размера повышения оплаты за работу в ночное время, конкретный размер должен быть зафиксирован в локальном нормативном акте, коллективном или трудовом договоре; основой для начисления заработной платы <данные изъяты> являются табели учета рабочего времени и путевые листы, в компании отсутствуют табели учета рабочего времени, либо собственноручно разработанные формы табеля, закрепленные в учетной политике компании (т.1 л.д. 68-70).

Банникову А.А. в спорный период предоставлялись отпуска: очередные оплачиваемые: с 1 по 3 августа 2020 г., со 2 по 15 февраля 2021 г., с 4 по 17 июля 2021 г., без сохранения заработной платы - 20, 23, 27 сентября 2020 г., 13 января 2021 г. С 18 по 25 мая 2021 г. он находился на листе нетрудоспособности (л.д.116-117,124,125,129,130,133,135 т.1).

Приказом заместителя директора РЦ АО «Дикси Юг» от 21 июня 2021г. б/н «Об изменении графика доставки в магазины компании» в связи с планируемыми изменениями технологических процессов по доставке ТМЦ на магазины компании АО «Дикси Юг» по региону г. Челябинска и Челябинской области установлено с 20 сентября 2021 г. плановое время выгрузки с 10.00 час. до 16.00 час. (с понедельника по пятницу) в 8 магазинах: 2 в г.Челябинске, 2 в г.Нязепетровске, 1 в г.Снежинске, 1 в г.Карабаше, 1 в с.Долгодеревенское (т.4 л.д. 162).

Приказом заместителя директора РЦ АО «Дикси Юг» от 29 июня 2021г. б/н в связи с поэтапным изменением организационных условий труда, а именно оптимизацией режима доставки в магазины компании АО «Дикси Юг», с 20 сентября 2021г. изменен график работы 2 сотрудникам по должности <данные изъяты> на 8 часовой рабочий день, из расчета 5-дневной рабочей недели продолжительностью не более 40 часов, с 9-00 до 18-00 с перерывом для приема пищи и отдыха в 60 минут, выходные дни – суббота, воскресенье; с 20 октября 2021 г. изменен график работы 4 <данные изъяты>, с 20 ноября 2021 г. изменен график работы 6 <данные изъяты>. Предписано списки сотрудников составить руководителю транспортного отдела, руководителю отдела персонала уведомить работников под роспись об изменении определенных сторонами условий трудового договора (т. 4 л.д. 120- 121).

30 июня 2021 г. в адрес <данные изъяты> Банникова А.А. направлено уведомление об изменении определенных сторонами условий трудового договора, согласно которому с 20 сентября 2021 г. изменится график его работы на 8 часовой рабочий день из расчета 5-дневной рабочей неделе продолжительностью не более 40 часов, временем работы с 09:00 до 18:00 час., с перерывом для приема пищи и отдыха 60 минут. При этом должность, трудовая функция (должностные обязанности), заработная плата и другие определенные сторонами условия трудового договора остаются без изменений. Предложено подписать дополнительное соглашение к трудовому договору, разъяснено, что в случае несогласия на продолжение работы в новых условиях работодатель будет предлагать другую имеющуюся работу, при отсутствии указанной работы или в случае отказа от предложенной работы трудовой договор будет расторгнут 20 сентября 2021 г. в соответствии с пунктом 7 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации с выплатой выходного пособия. С указанным уведомлением Банников А.А. ознакомлен 20 июля 2021 г., выразил несогласие с изменением условий трудового договора (т.4 л.д.86-87).

16 августа 2021 г., 20 сентября 2021 г. и 21 сентября 2021 г. работодателем подготовлены предложения в адрес Банникова А.А. о переводе на должности, имеющиеся в АО «Дикси Юг». Банников А.А. 25 августа 2021 г., 20 сентября 2021 г. и 21 сентября 2021 г. от подписи в предложениях и актах об отказе от подписи отказался (т.4 л.д.126-139).

Приказом АО «Дикси Юг» от 21 сентября 2021 г. № Банников А.А. уволен 21 сентября 2021 г. на основании пункта 7 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации ввиду отказа от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора. В качестве основания издания приказа указаны отказ работника на продолжение работы в новых условиях 20 июля 2021 г., (уведомление б/н от 30 июня 2021 г.), отказ работника от перевода на другую работу от 25 августа 2021 г., 20 сентября 2021 г. и 21 сентября 2021 г. (т.4 л.д. 123).

Разрешая спор и удовлетворяя исковые требования в части восстановления на работе, суд первой инстанции исходил из того, что в соответствии с приказом изменение графика работы предполагалось <данные изъяты>, начиная с 20 сентября 2021 г., тогда как с 1 августа 2021 г. истец переведен на должность <данные изъяты>, соответственно для изменения ему графика работы, предложения иных должностей, а в связи с его несогласием и оснований для увольнения не имелось, ввиду чего суд пришел к выводу, что увольнение истца являлось незаконным, поэтому он подлежит восстановлению на работе в должности водителя-автомобиля с 22 сентября 2021 г.

Судебная коллегия соглашается с данными выводами суда, поскольку они соответствуют обстоятельствам дела, исследованным доказательствам, нормам трудового законодательства.

Согласно части 1 статьи 56 Трудового кодекса Российской Федерации трудовой договор - соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить работнику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя.

В силу статьи 72 Трудового кодекса Российской Федерации изменение определенных сторонами условий трудового договора, в том числе перевод на другую работу, допускается только по соглашению сторон трудового договора, за исключением случаев, предусмотренных настоящим Кодексом. Соглашение об изменении определенных сторонами условий трудового договора заключается в письменной форме.

В соответствии с частями 1-3 статьи 74 Трудового кодекса Российской Федерации в случае, когда по причинам, связанным с изменением организационных или технологических условий труда (изменения в технике и технологии производства, структурная реорганизация производства, другие причины), определенные сторонами условия трудового договора не могут быть сохранены, допускается их изменение по инициативе работодателя, за исключением изменения трудовой функции работника. О предстоящих изменениях определенных сторонами условий трудового договора, а также о причинах, вызвавших необходимость таких изменений, работодатель обязан уведомить работника в письменной форме не позднее чем за два месяца, если иное не предусмотрено Кодексом. Если работник не согласен работать в новых условиях, то работодатель обязан в письменной форме предложить ему другую имеющуюся у работодателя работу (как вакантную должность или работу, соответствующую квалификации работника, так и вакантную нижестоящую должность или нижеоплачиваемую работу), которую работник может выполнять с учетом его состояния здоровья. При этом работодатель обязан предлагать работнику все отвечающие указанным требованиям вакансии, имеющиеся у него в данной местности. Предлагать вакансии в других местностях работодатель обязан, если это предусмотрено коллективным договором, соглашениями, трудовым договором.

Согласно части 4 статьи 74 Трудового кодекса Российской Федерации при отсутствии указанной работы или отказе работника от предложенной работы трудовой договор прекращается в соответствии с пунктом 7 части 1 статьи 77 Кодекса.

Пунктом 7 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации предусмотрено, как одно из оснований прекращения трудового договора, отказ работника от продолжения работы в связи с изменением определенных сторонами условий трудового договора (часть 4 статьи 74 настоящего Кодекса).

Как следует из разъяснений, изложенных в пункте 21 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2 «О применении судами Российской Федерации Трудового кодекса Российской Федерации», разрешая дела о восстановлении на работе лиц, трудовой договор с которыми был прекращен по пункту 7 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации, необходимо учитывать, что исходя из статьи 56 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, работодатель обязан, в частности, представить доказательства, подтверждающие, что изменение определенных сторонами условий трудового договора явилось следствием изменений организационных или технологических условий труда, например, изменений в технике и технологии производства, совершенствовании рабочих мест на основе их аттестации, структурной реорганизации производства. При отсутствии таких доказательств, прекращение трудового договора по пункту 7 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации не может быть признано законным.

Согласно правовой позиции, указанной в определении Конституционного Суда Российской Федерации от 11 мая 2012 г. № 694-О, предусмотренная законом возможность одностороннего изменения существенных условий трудового договора, должна обеспечивать установленные Трудовым кодексом Российской Федерации гарантии в том числе: запрет изменения трудовой функции работника (часть первая); определение минимального двухмесячного срока уведомления работника о предстоящих изменениях и о причинах, их вызвавших (часть вторая); обязанность работодателя в случае несогласия работника работать в новых условиях предложить ему в письменной форме другую имеющуюся работу, которую работник может выполнять с учетом состояния его здоровья (часть третья); запрет ухудшения положения работника по сравнению с установленным коллективным договором, условиями трудового договора.

Как следует из материалов дела, уведомление об изменении определенных сторонами условий трудового договора от 30 июня 2021 г. адресовано <данные изъяты> Банникову А.А., который с 1 августа 2021г. переведен с должности <данные изъяты> на должность <данные изъяты>. Приказом заместителя директора РЦ АО «Дикси Юг» от 29 июня 2021г. б/н изменен график работы 2 сотрудникам по должности <данные изъяты>, а не <данные изъяты>. Как верно установлено судом первой инстанции, должности <данные изъяты> и <данные изъяты> различны. Указанное нарушение процедуры увольнения истца с должности <данные изъяты>, вопреки доводам апелляционной жалобы, правильно признано судом незаконным, поскольку истец не уведомлялся работодателем об изменении графика работы водителя автомобиля за два месяца до увольнения.

Также судебная коллегия отмечает, что ответчиком, как работодателем, не доказано проведение изменения организационных или технологических условий труда, повлекших существенное изменение условий труда работника, и как следствие изменение условий трудового договора между сторонами в части, касающейся режима работы. Кроме приказа от 21 июня 2021г. б/н «Об изменении графика доставки в магазины компании» каких-либо иных доказательств изменения технологических процессов не представлено. В данном приказе указано лишь 8 магазинов, доказательств того, что изменение графика доставки товаров в 8 магазинов повлекло изменение графика работы истца, в суд не представлено.

Кроме того, приказ от 21 июня 2021г. б/н подписан заместителем директора РЦ АО «Дикси Юг» ФИО8, который по совмещению с 1 по 30 июня 2021г. исполнял обязанности директора распределительного центра (л.д.164-165 т.4). Вместе с тем, должностной инструкцией директора распределительного центра Административная группа предусмотрено полномочие по изданию приказов, действующих на территории РЦ, в части охраны труда. Права у директора распределительного центра издавать иные приказы этой должностной инструкцией не предусмотрены (л.д.165-167 т.4).

Представленная в подтверждение полномочий ФИО8 издавать приказы доверенность от 16 мая 2021 г. № (л.д.174 т.4) не может быть принята во внимание, поскольку в ней содержится полномочие издавать приказы по ответственным лицам (ИТР) обособленного подразделения распределительного центра «Логоцентр», расположенного по адресу: <адрес>, тогда как в материалы дела не представлены доказательства отнесения должности <данные изъяты> к ИТР. По общему правилу к инженерно-техническим работникам относятся работники, имеющие определенный уровень квалификации, осуществляющие организацию и (или) руководство производственными процессами в организации, такие полномочия в должностной инструкции водителя-экспедитора отсутствуют.

Также доверенность, выданная ФИО8 16 мая 2021 г. за №, имеет большую нумерацию, чем доверенность, выданная 1 декабря 2021 г. за № (л.д.174,175 т.4), что свидетельствует о ее выдаче позднее чем 1 декабря 2021 г.

Кроме того, судебная коллегия отмечает, что после увольнения истца предусмотренное приказом от 29 июня 2021 г. поэтапное изменение графика работы еще 10 <данные изъяты> с 20 октября 2021 г. и 20 ноября 2021 г. не было осуществлено, магазины, в которых приказом от 21 июня 2021 г. был изменен график доставки были закрыты на основании приказа директора дивизиона Урал АО «Дикси Юг» от 18 октября 2021 г. № (л.д.161 т.4), что подтверждает доводы истца о том, что изменяя ему график работы, работодатель преследовал цель его увольнения без предоставления гарантий по сокращению штата.

Учитывая изложенное, судебная коллегия считает необоснованными доводы апелляционной жалобы ответчика о необходимости отмены решения суда в части восстановления истца на работе, поскольку в ходе рассмотрения дела нашло подтверждение отсутствие оснований для увольнения истца по пункту 7 части 1 статьи 77 Трудового кодекса Российской Федерации и нарушение порядка его увольнения.

Удовлетворяя исковые требования о взыскании заработной платы за сверхурочную работу, суд первой инстанции исходил из того, что анализ расчетных листков, табелей учета рабочего времени, маршрутных и путевых листов, распечаток с карты тахогрофа, журналов учета предрейсового и послерейсового осмотров показал несоответствие часов, указанных в табелях учета рабочего времени, на основании которых произведена оплата, фактически отработанному истцом времени. Суд не принял во внимание помесячный расчет заработной платы, предоставленный истцом, произвел собственный расчет, исходя из среднечасовой заработной платы, и подневной переработки истцом рабочего времени, без вычета перерыва для отдыха и питания.

Судебная коллегия не может согласиться с решением суда в данной части, поскольку расчет суда задолженности по заработной плате не соответствует обстоятельствам дела и требованиям трудового законодательства.

Согласно части 1 статьи 129 Трудового кодекса Российской Федерации заработная плата (оплата труда работника) - вознаграждение за труд в зависимости от квалификации работника, сложности, количества, качества и условий выполняемой работы, а также компенсационные выплаты (доплаты и надбавки компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, работу в особых климатических условиях и на территориях, подвергшихся радиоактивному загрязнению, и иные выплаты компенсационного характера) и стимулирующие выплаты (доплаты и надбавки стимулирующего характера, премии и иные поощрительные выплаты).

В соответствии с частями 1, 2 статьи 135 Трудового кодекса Российской Федерации заработная плата работнику устанавливается трудовым договором в соответствии с действующими у данного работодателя системами оплаты труда. Системы оплаты труда, включая размеры тарифных ставок, окладов (должностных окладов), доплат и надбавок компенсационного характера, в том числе за работу в условиях, отклоняющихся от нормальных, системы доплат и надбавок стимулирующего характера и системы премирования, устанавливаются коллективными договорами, соглашениями, локальными нормативными актами в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права.

В силу части 1 статьи 100 Трудового кодекса Российской Федерации режим рабочего времени должен предусматривать продолжительность рабочей недели (пятидневная с двумя выходными днями, шестидневная с одним выходным днем, рабочая неделя с предоставлением выходных дней по скользящему графику, неполная рабочая неделя), работу с ненормированным рабочим днем для отдельных категорий работников, продолжительность ежедневной работы (смены), в том числе неполного рабочего дня (смены), время начала и окончания работы, время перерывов в работе, число смен в сутки, чередование рабочих и нерабочих дней, которые устанавливаются правилами внутреннего трудового распорядка в соответствии с трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, а для работников, режим рабочего времени которых отличается от общих правил, установленных у данного работодателя, - трудовым договором.

В силу частей 1, 4 статьи 104 Трудового кодекса Российской Федерации, когда по условиям производства (работы) у индивидуального предпринимателя, в организации в целом или при выполнении отдельных видов работ не может быть соблюдена установленная для данной категории работников (включая работников, занятых на работах с вредными и (или) опасными условиями труда) ежедневная или еженедельная продолжительность рабочего времени, допускается введение суммированного учета рабочего времени с тем, чтобы продолжительность рабочего времени за учетный период (месяц, квартал и другие периоды) не превышала нормального числа рабочих часов.

Понятие сверхурочной работы предусмотрено в части 1 статьи 99 Трудового кодекса Российской Федерации – это работа, выполняемая работником по инициативе работодателя за пределами установленной для работника продолжительности рабочего времени: ежедневной работы (смены), а при суммированном учете рабочего времени - сверх нормального числа рабочих часов за учетный период.

Согласно статье 152 Трудового кодекса Российской Федерации сверхурочная работа оплачивается за первые два часа работы не менее чем в полуторном размере, за последующие часы - не менее чем в двойном размере. Конкретные размеры оплаты за сверхурочную работу могут определяться коллективным договором, локальным нормативным актом или трудовым договором. По желанию работника сверхурочная работа вместо повышенной оплаты может компенсироваться предоставлением дополнительного времени отдыха, но не менее времени, отработанного сверхурочно. Работа, произведенная сверх нормы рабочего времени в выходные и нерабочие праздничные дни и оплаченная в повышенном размере либо компенсированная предоставлением другого дня отдыха в соответствии со статьей 153 Кодекса, не учитывается при определении продолжительности сверхурочной работы, подлежащей оплате в повышенном размере в соответствии с частью первой настоящей статьи.

В соответствии с частями 1, 3 статьи 153 Трудового кодекса Российской Федерации работа в выходной или нерабочий праздничный день оплачивается не менее чем в двойном размере: работникам, получающим оклад (должностной оклад), - в размере не менее одинарной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа в выходной или нерабочий праздничный день производилась в пределах месячной нормы рабочего времени, и в размере не менее двойной дневной или часовой ставки (части оклада (должностного оклада) за день или час работы) сверх оклада (должностного оклада), если работа производилась сверх месячной нормы рабочего времени. Оплата в повышенном размере производится всем работникам за часы, фактически отработанные в выходной или нерабочий праздничный день. Если на выходной или нерабочий праздничный день приходится часть рабочего дня (смены), в повышенном размере оплачиваются часы, фактически отработанные в выходной или нерабочий праздничный день (от 0 часов до 24 часов).

Согласно частям 1, 2 статьи 154 Трудового кодекса Российской Федерации каждый час работы в ночное время оплачивается в повышенном размере по сравнению с работой в нормальных условиях, но не ниже размеров, установленных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права. Минимальные размеры повышения оплаты труда за работу в ночное время устанавливаются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений.

Постановлением Правительства Российской Федерации от 22 июля 2008 г. № 554 «О минимальном размере повышения оплаты труда за работу в ночное время» установлено, что минимальный размер повышения оплаты труда за работу в ночное время (с 22 часов до 6 часов) составляет 20 процентов часовой тарифной ставки (оклада (должностного оклада), рассчитанного за час работы) за каждый час работы в ночное время.

В соответствии с частью 2 статьи 329 Трудового кодекса Российской Федерации особенности режима рабочего времени и времени отдыха, условий труда отдельных категорий работников, труд которых непосредственно связан с движением транспортных средств, устанавливаются федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в области транспорта, с учетом мнения соответствующих общероссийского профсоюза и общероссийского объединения работодателей. Эти особенности не могут ухудшать положение работников по сравнению с установленными настоящим Кодексом.

Приказом Министерства транспорта Российской Федерации от 16 октября 2020 г. № 424 утверждены Особенности режима рабочего времени и времени отдыха, условий труда водителей автомобилей, введенные в действие с 1 января 2021 г. (далее - Особенности).

В соответствии с пунктом 5 Особенностей нормальная продолжительность рабочего времени водителя не может превышать 40 часов в неделю. В случаях, когда по условиям работы не может быть соблюдена установленная ежедневная или еженедельная продолжительность рабочего времени, водителям устанавливается суммированный учет рабочего времени с продолжительностью учетного периода один месяц. Продолжительность учетного периода может быть увеличена до трех месяцев по согласованию с выборным органом первичной профсоюзной организации, а при ее отсутствии - с иным представительным органом работников. Суммированный учет рабочего времени вводится работодателем с учетом мнения представительного органа работников.

В силу пункта 6 Особенностей при суммированном учете рабочего времени продолжительность ежедневной работы (смены) водителей не может превышать 10 часов. Увеличение этого времени, но не более чем на 2 часа, допускается при условии соблюдения требований, предусмотренных пунктами 10 - 12 Особенностей, в целях завершения перевозки и (или) следования к месту стоянки.

Согласно пункту 9 Особенностей рабочее время водителя включает: время управления автомобилем; время специальных перерывов для отдыха от управления автомобилем; время работы, не связанной с управлением автомобилем.

Рабочее время водителя, не связанное с управлением автомобилем, включает в себя: а) подготовительно-заключительное время для выполнения работ перед выездом на линию и после возвращения с линии, а при междугородных перевозках - для выполнения работ в пункте оборота или в пути (в месте стоянки) перед началом и после окончания смены; б) время проведения предсменных, предрейсовых и послесменных, послерейсовых медицинских осмотров водителя, а также время следования от рабочего места до места проведения медицинского осмотра и обратно; в) время стоянки в ожидании погрузочно-разгрузочных работ, в ожидании посадки и высадки пассажиров, при оказании технической помощи; г) время простоев не по вине водителя; время проведения работ по устранению возникших неисправностей автомобиля, выполняемых водителем самостоятельно; д) иное время, предусмотренное законодательством Российской Федерации, трудовым договором, заключенным с водителем, и (или) коллективным договором или локальным нормативным актом работодателя, принятым с учетом мнения представительного органа работников. Состав и продолжительность времени, указанного в подпунктах «а» и «б» настоящего пункта, устанавливается работодателем с учетом мнения представительного органа работников (пункт 15 Особенностей).

В соответствии с пунктом 17 Особенностей время перерыва для отдыха и питания должно быть продолжительностью не менее 30 минут и не более двух часов, и предоставляться водителям, как правило, в середине рабочего дня (смены). При установленной графиком сменности продолжительности ежедневной работы (смены) более 8 часов водителю могут предоставляться два перерыва для отдыха и питания общей продолжительностью не более 2 часов и не менее 30 минут. Время предоставления перерыва для отдыха и питания и его продолжительность (общая продолжительность перерывов) устанавливаются в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка.

Судом первой инстанции указанные нормы трудового права при вынесении решения не применены, ими не предусмотрен подневный расчет продолжительности сверхурочной работы при установлении суммированного учета рабочего времени и оплата сверхурочной работы, исходя из средней заработной платы.

Доводы апелляционной жалобы ответчика о не учете судом предоставленных работнику перерывов для отдыха и питания продолжительностью 2 часа, которые в рабочее время не включаются и не оплачиваются, судебная коллегия считает заслуживающими внимания, поскольку в соответствии с частью 1 статьи 108 Трудового кодекса Российской Федерации в течение рабочего дня (смены) работнику должен быть предоставлен перерыв для отдыха и питания продолжительностью не более двух часов и не менее 30 минут, который в рабочее время не включается.

Установление работодателем перерыва для отдыха и питания продолжительностью 2 часа подтверждено истцом в суде апелляционной инстанции. Пояснения истца о том, что с учетом плана доставки фактически не имелось возможности воспользоваться перерывом такой продолжительности, не могут быть приняты во внимание, поскольку из маршрутных листов усматривается, что истец прибывал к месту доставки, как правило, ранее установленного планом времени, следовательно, у него имелась возможность воспользоваться обеденным перерывом по своему усмотрению.

Указание в апелляционной жалобе ответчика на отсутствие задолженности перед истцом по заработной плате, необходимость подтверждения количества дней или часов работы водителя сверх нормальной продолжительности рабочего времени только табелями учета рабочего времени судебная коллегия считает необоснованным, поскольку из представления Челябинского областного союза профсоюзов «Федерация профсоюзов Челябинской области» от 9 марта 2021 г. № следует, что в результате проверки АО «Дикси Юг» установлено несовпадение сведений, указанных в путевых листах <данные изъяты>, с рабочим временем в графике сменности и условиях трудового договора; работодатель не ведет учет фактически отработанного времени, в компании отсутствуют табели учета рабочего времени (т.1 л.д.68-70). Таким образом, до марта 2021 г. табели учета рабочего времени в АО «Дикси Юг» отсутствовали и фактический учет рабочего времени отработанного работниками не велся.

Согласно представленным ответчиком в суд табелям учета рабочего времени и расчетным листкам за период с августа 2020 г. по август 2021 г. истцом отработаны смены (часы) и ему начислена (выплачена) заработная плата: за август 2020г. за 14 рабочих смен (140 рабочих часов) – 30991 руб. 81 коп. (27326 руб. 81 коп.), сентябрь 2020 г. за 11 рабочих смен (110 часов) – 27131 руб. 82 коп. (23968 руб. 82 коп.), октябрь 2020 г. за 16 рабочих смен (160 часов) – 33605 руб. 83 коп. (29600 руб. 83 коп.), ноябрь 2020 г. за 15 рабочих смен (150 часов) – 42458 руб. 15 коп. (36938 руб. 15 коп.), декабрь 2020 г. за 15 рабочих смен (150 часов) – 32176 руб. 17 коп. (27983 руб. 17 коп.), январь 2021 г. за 11 рабочих смен (110 часов) и 4 смены (40 часов) в праздничные дни – 33152 руб. 93 коп. (29206 руб. 93 коп.), февраль 2021 г. за 5 рабочих смен (50 часов) и 1 смена (10 часов) в праздничный день, за 14 дней основного оплачиваемого отпуска – 26919 руб. 94 коп. (23784 руб. 94 коп.), март 2021 г. за 16 рабочих смен (160 часов) – 34677 руб. 76 коп. (30532 руб. 76 коп.), апрель 2021 г. за 14 рабочих смен (140 часов) – 39226 руб. 12 коп. (34491 руб. 12 коп.), май 2021 г. за 10 рабочих смен (100 часов) и 2 смены (20 часов) в праздничные дни – 43825 руб. 82 коп. (38492 руб. 82 коп.), июнь 2021 г. за 15 рабочих смен (150 часов) – 42426 руб. 76 коп. (38144 руб. 76 коп.), июль 2021 г. за 7 рабочих смен (70 часов) и за 14 дней основного оплачиваемого отпуска – 42991 руб. 22 коп. (37402 руб. 37 коп.), август 2021г. за 16 рабочих смен (160 часов) – 27831 руб. 72 коп. (24213 руб. 60 коп. (т.1 л.д.26-30,39-50, т.5 л.д.90,91).

Из табелей учета рабочего времени следует, что отклонение графиков работы от нормы рабочего времени (не выработке месячной нормы рабочего времени) в соответствии с пунктом 9.3 Правил внутреннего трудового распорядка компенсировалось истцу работодателем выплатой полного оклада за соответствующий месяц, поэтому отсутствуют основания для удовлетворения исковых требований о взыскании заработной платы сверх оклада за часы, отработанные в пределах нормы рабочего времени.

По данным путевых листов истцом отработано (за вычетом перерыва для отдыха и питания 2 часа в смену): в августе 2020 г. – 10 смен (140 часов, в том числе в ночное время 32 часа), в сентябре 2020 г. – 10 смен (128 часов, в том числе в ночное время 31 час), в октябре 2020 г. – 13 смен (176 часов, в том числе в ночное время 33 часа), в декабре 2020 г. – 11 смен (184 часа, в том числе в ночное время 49 часов), в январе 2021 г. – 11 смен (167 часов, в том числе в ночное время 40 часов, в праздничные дни 38 часов), в феврале 2021 г. – 5 смен (60 часов, в том числе в ночное время 8 часов, в праздничный день 11 часов), в марте 2021 г. – 12 смен (193 часа, в том числе в ночное время 51 час), в апреле 2021 г. – 11 смен (177 часов, в том числе в ночное время 44 часа), в мае 2021 г. – 10 смен (154 часа, в том числе в ночное время 35 часов, в праздничные дни 24 часа), в июне 2021 г. – 11 смен (191 час, в том числе в ночное время 54 часа), в июле 2021 г. – 5 смен (76 часов, в том числе в ночное время 18 часов), в августе 2021 г. – 13 смен (158 часов, в том числе в ночное время 30 часов) (т.2 л.д.1-238, т.3 л.д.1-21).

Сведения, содержащиеся в журналах предрейсовых и послерейсовых медицинских осмотров истца, соответствуют сведениям путевых и маршрутных листов за спорный период времени (т.3 л.д.22-246, т.4 л.д.1-76).

Представленные данные выгрузки с карт тахографов с августа 2020 г. по август 2021 г. по истцу за 6 месяцев содержат меньшее количество часов, чем учтено по табелям учета рабочего времени, (т.1 л.д.183-233), объективно не подтверждают продолжительность рабочей смены истца, поскольку учитывают как отдых любую остановку двигателя, в том числе для разгрузочных работ. Также время начала и окончания работы не совпадает со временем прохождения истцом предрейсовых и послерейсовых медицинских осмотров, в связи с настройками времени тахографа по иному часовому поясу.

Учитывая, что пунктами 9 и 15 Особенностей время проведения предрейсовых и послерейсовых медицинских осмотров <данные изъяты> включается в рабочее время, работодателем учет фактически отработанного истцом времени не производился, сведения табелей учета рабочего времени истца недостоверны, судебная коллегия считает наиболее достоверной информацию об отработанном истцом времени в путевых листах по отметкам о времени предрейсовых и послерейсовых медицинских осмотров.

Расчет истца сверхурочно отработанного времени, произведенный на основании путевых листов, не может быть принят во внимание, поскольку в нем смены отработанные менее 10 часов (например, 11 августа 2020 г. с 07-40 часов до 15-15 часов продолжительностью 7 часов 35 минут или 25 августа 2021 г. с 07-30 часов до 14-20 часов продолжительностью 6 часов 50 минут) учтены как отработанные 10 часов. Поскольку истцом избран способ исчисления продолжительности рабочего времени по данным путевых листов и ему установлен суммированный учет рабочего времени с учетным периодом один месяц, подлежит учету фактически отработанное им рабочее время по путевым листам. Применение истцом разных подходов к исчислению рабочего времени в пределах одного месяца не обоснованно.

Несмотря на запрос суда апелляционной инстанции ответчиком контрасчет задолженности по заработной плате не представлен.

Доводы апелляционной жалобы ответчика о том, что суммы выплаченной истцу премии покрывают «переработки», указанные истцом, судебная коллегия считает необоснованными, поскольку ответчиком не представлены локальные нормативные акты, подтверждающие учет при определении ежемесячной премии сверхурочно отработанного времени.

Из Положения о премировании работников АО «Дикси Юг», исследованного в суде апелляционной инстанции в составе материалов проверки Государственной инспекции труда в Челябинской области, следует, что премия – стимулирующая выплата работникам компании за добросовестное выполнение трудовых обязанностей и достижение высоких производственных результатов. Премии (стимулирующие выплаты) не являются гарантированными и их выплата является правом, а не обязанностью компании (пункт 2). Премирование осуществляется на основе индивидуальной оценки руководством компании труда каждого работника и его личного вклада в обеспечение выполнения компанией уставных задач и договорных обязательств, достижения устойчивого финансового положения и роста прибыли от финансово-хозяйственной деятельности (пункт 3.1). В компании предусмотрены выплаты различных видов премий, в том числе периодические премии за выполнение показателей эффективности: ежемесячная премия (пункт 4.1). По методике расчета премии <данные изъяты> транспортных отделов распределительных центров при исчислении размера месячной премии учитываются показатели исполнения графика доставки, качества доставки, пройденного километража и количества точек. Учитываемый коэффициент отработанного времени исчисляется по данным табелей учета рабочего времени (л.д.92-98,109-111 т.5).

Таким образом, ответчиком не доказано, что при премировании истца учтено время его сверхурочной работы, поэтому выплаченные истцу премии не принимаются во внимание при расчете оплаты сверхурочной работы.

Проанализировав графики работы, табеля учета рабочего времени в отношении истца, сопоставив их с данными путевых и маршрутных листов, судебная коллегия соглашается с выводом суда о том, что представленные ответчиком путевые листы по некоторым месяцам содержат большее количество рабочих часов, чем норма рабочего времени и чем оплачено работодателем.

Учитывая изложенное, судебная коллегия считает необходимым произвести свой расчет задолженности по заработной платы за период с 1 августа 2020 г. по 31 августа 2021 г., исходя из установленной трудовым договором с истцом нормальной продолжительности рабочего времени не более 40 часов в неделю с суммированным учетом рабочего времени и продолжительностью учетного периода 1 месяц, норм рабочего времени в месяц, установленных Производственными календарями на 2020-2021 годы, а также фактически отработанных истцом рабочих часов по данным путевых листов (за вычетом перерыва для отдыха и питания 2 часа в смену). При расчете задолженности по заработной плате подлежит учету выплаченная истцу заработная плата, с которой работодатель удержал налог на доходы физических лиц (с применением согласно расчетным листкам налогового вычета 2800 руб.), в целях сравнения сопоставимых величин и расчета размера задолженности применить и к исчисленным судом суммам налог на доходы физических лиц в том же порядке, что и работодателем:

за август 2020 г.: отработано 140 часов (норма рабочего времени, с учетом отпуска 148 часов (160-20), 140 часов оплачено по расчетному листу в размере 7875 руб. (оклад); оплата за отработанные 32 ночных часа в размере 342 руб. 72 коп. (9000 руб. (оклад) / 168 часов х 20% х 32 часа), по расчетному листу оплата работы в ночное время 418 руб. 50 коп., следовательно, задолженности не имеется;

за сентябрь 2020 г.: отработано 128 часов (норма рабочего времени с учетом отпусков 146 часов (176-30), 110 часов оплачено по расчетному листу в размере 7071 руб. 43 коп., при расчете, исходя из нормы рабочего времени, подлежал выплате оклад в размере 6545 руб. 45 коп. (9000 руб. / 176 часов х 128 часов); оплата за отработанные 31 ночных часа в размере 317 руб. 04 коп. (9000 руб. / 176 часов х 20% х 31 час), по расчетному листу оплата работы в ночное время 403 руб. 71 коп., следовательно, задолженности не имеется;

за октябрь 2020 г.: отработано 170 часов (норма рабочего времени 176 часов), по расчетному листку оклад выплачен в полном объеме 9000 руб.; оплата за отработанные 33 ночных часа в размере 337 руб. 50 коп. (9000 руб. / 176 часов х 20% х 33 часа), по расчетному листу оплата работы в ночное время 390 руб. 38 коп., следовательно, задолженности не имеется;

за ноябрь 2020 г.: отработано 150 часов (норма рабочего времени 159 часов), по расчетному листку оклад выплачен в полном объеме 9000 руб.; по расчетному листку оплата работы в ночное время в размере 645 руб. 60 коп., иных данных в суд не представлено, задолженности не имеется;

за декабрь 2020 г.: отработано 184 часа (норма рабочего времени 183 часа), оклад 9000 руб., за работу сверхурочно 1 час подлежит оплата в размере 73 руб. 77 коп. (9000 руб. / 183 часа х 1,5), оплата за отработанные 49 ночных часов в размере 481 руб. 96 коп. (9000 руб. / 183 часов х 20% х 49 часов), по расчетному листу оплата работы в ночное время 588 руб.; следовательно, должна быть начислена заработная плата в размере 32261 руб. 01 коп.: (9000 руб. + 73 руб. 77 коп. + 588 руб. + 18391 руб. 28 коп. (премия) = 28053 руб. 05 коп. + 4207 руб. 96 коп. (районный коэффициент) = 32261 руб. 01 коп.) – 3829 руб. 93 коп. НДФЛ (32261 руб. 01 коп. – 2800 руб. х 13%) = 28431 руб. 08 коп. – 27993 руб. 17 коп. (выплачено) = 437 руб. 91 коп. (задолженность);

за январь 2021 г.: отработано 167 часов, в том числе 38 часов в праздничные дни (норма рабочего времени с учетом отпуска 110 часов (120-10), оклад 9000 руб., оплата праздничных дней сверх нормы рабочего времени в размере 5700 руб. (9000 руб. / 120 часов = 75 руб. х 2 х 38 часов); оплата сверхурочной работы за 19 часов (167-110-38) в размере 2775 руб. ((75 руб. х 1,5 х 2 = 225 руб.) + (75 руб. х 2 х 17 часов = 2550)), оплата за отработанные 40 ночных часов в размере 600 руб. (9000 руб. / 120 часов х 20% х 40 часов);, следовательно, должна быть начислена заработная плата в размере 43715 руб. 96 коп.: (9000 руб. + 5700 руб. + 2775 руб. + 600 руб. + 19938 руб. 88 коп. (премия) = 38013 руб. 88 коп. + 5702 руб. 08 коп. (районный коэффициент) = 43715 руб. 96 коп.) – 5319 руб. 07 коп. НДФЛ (43715 руб. 96 коп. – 2800 руб. х 13 %) = 38396 руб. 89 коп. – 29206 руб. 93 коп. (выплачено) = 9189 руб. 96 коп. (задолженность);

за февраль 2021 г.: отработано 60 часов, в том числе 11 часов в праздничный день (норма рабочего времени с учетом дней отпуска 71 час (151-80), оплата по окладу в размере 3576 руб. 16 коп. (9000 руб./151 час х 60 часов), оплата праздничного дня в пределах нормы рабочего времени в размере 655 руб. 63 коп. (9000 руб. / 151 час х 11 часов), оплата за отработанные 8 ночных часов в размере 95 руб. 36 коп. (9000 руб. / 151 час х 20% х 8 часов), по расчетному листку оплата работы в ночное время 108 руб.; следовательно, должна быть начислена заработная плата в размере 11202 руб. 20 коп. (3576 руб. 16 коп. + 655 руб. 63 коп. + 108 руб. + 5401 руб. 25 коп. (премия) = 9741 руб. 04 коп. + 1461 руб. 16 коп. (районный коэффициент) = 11202 руб. 20 коп.) + 16148 руб. 58 коп. (отпускные) = 27350 руб. 78 коп. – 3191 руб. 60 коп. НДФЛ (27350 руб. 78 коп. - 2800 руб. х 13 %) = 24 159 руб. 18 коп. – 23784 руб. 94 коп. (выплачено) = 374 руб. 24 коп. (задолженность);

за март 2021 г.: отработано 193 часа (норма рабочего времени 176 часов), оклад 9000 руб., оплата сверхурочной работы за 17 часов (193-176) в размере 1687 руб. 62 коп. ((9000 руб. / 176 час = 51 руб. 14 коп. х 1,5 х 2 часа = 153 руб. 42 коп.) + (51 руб. 14 коп. х 2 х 15 часов = 1534 руб. 20 коп.)), оплата за отработанный 51 ночной час в размере 521 руб. 59 коп. (9000 руб. / 176 час х 20% х 51 час), по расчетному листку оплата работы в ночное время 581 руб. 63 коп.; следовательно, должна быть начислена заработная плата в размере 36520 руб. 88 коп. : (9000 руб. + 1687 руб. 62 коп. + 581 руб. 63 коп. + 20488 руб. 04 коп. (премия) = 31757 руб. 29 коп. + 4763 руб. 59 коп. (районный коэффициент) = 36520 руб. 88 коп.) – 4383 руб. 71 коп. НДФЛ (36520 руб. 88 коп. – 2800 руб. х 13%) = 32137 руб. 17 коп. – 30532 руб. 76 коп. (выплачено) = 1604 руб. 41 коп. (задолженность);

за апрель 2021 г.: отработано 177 часов (норма рабочего времени 175 час), оклад 9000 руб., оплата сверхурочной работы за 2 часа в размере 154 руб. 29 коп. (9000 руб. / 175 часов х 1,5 х 2 часа), оплата за отработанные 44 ночных часа в размере 452 руб. 57 коп. (9000 руб. / 175 часов х 20% х 44 часа), по расчетному листку оплата работы в ночное время 563 руб. 14 коп.; следовательно, должна быть начислена заработная плата в размере 39403 руб. 55 коп.: (9000 руб. + 154 руб. 29 коп. + 563 руб. 14 коп. + 24546 руб. 53 коп. (премия) = 34263 руб. 96 коп. + 5139 руб. 59 коп. (районный коэффициент) = 39403 руб. 55 коп.) – 4758 руб. 46 коп. НДФЛ (39403 руб. 55 коп. – 2800 руб. х 13 %) = 34645 руб. 09 коп. – 34491 руб. 12 коп. (выплачено) = 153 руб. 97 коп. (задолженность);

за май 2021 г.: отработано 154 часа, в том числе 24 часа праздничные дни, (норма рабочего времени с учетом больничного 112 часа (152-40), оклад в размере 6631 руб. 52 коп. (9000 руб. / 152 час. = 59 руб. 21 коп. х 112 часов); оплата за работу в праздничные дни сверх нормы рабочего времени в размере 2842 руб. 08 коп. (59 руб. 21 коп. х 2 х 24 часа), оплата за сверхурочную работу за 18 часов (154-112-24) в размере 2072 руб. 35 коп. ((59 руб. 21 коп. х 1,5 х 2 часа = 177 руб. 63 коп.) + (59 руб. 21 коп. х 2 х 16 часов = 1894 руб. 72 коп.)), оплата за отработанные 35 ночных часов в размере 414 руб. 47 коп. (59 руб. 21 коп. х 20% х 35 часов); следовательно, должна быть начислена заработная плата в размере 49361 руб. 10 коп.: (6631 руб. 52 коп. + 2842 руб. 08 коп. + 2072 руб. 35 коп. + 414 руб. 47 коп. + 30962 руб. 28 коп. (премия) = 42922 руб. 70 коп. + 6438 руб. 40 коп. (районный коэффициент) = 49361 руб. 10 коп.) – 6052 руб. 94 коп. НДФЛ (49361 руб. 10 коп.-2800 руб. х 13%) = 43308 руб. 16 коп. – 38492 руб. 82 коп. (выплачено) = 4815 руб. 34 коп. (задолженность);

за июнь 2021 г.: отработан 191 час (норма рабочего времени 167 часов), оклад 9000 руб., оплата за сверхурочную работу за 24 часа (191-167) в размере 2532 руб. 83 коп. (9000 руб. / 167 часов = 53 руб. 89 коп. х 1,5 х 2 = 161 руб. 67 коп.) + (53 руб. 89 коп. х 2 х 22 часа = 2371 руб. 16 коп.)), оплата за отработанные 54 ночных часа в размере 582 руб. 01 коп. (53 руб. 89 коп. х 20% х 54 часа); следовательно, должна быть начислена заработная плата в размере 46238 руб. 10 коп.: (9000 руб. + 2532 руб. 83 коп. + 582 руб. 01 коп. + 28092 руб. 20 коп. (премия) = 40207 руб. 04 коп. + 6031 руб. 06 коп. (районный коэффициент) = 46238 руб. 10 коп.) – 5646 руб. 92 коп. НДФЛ (46238 руб. 10 коп.-2800 руб. х 13 %) = 40591 руб. 18 коп. – 38144 руб. 76 коп. (выплачено) = 2446 руб. 42 коп. (задолженность);

за июль 2021 г.: отработано 76 часов (норма рабочего времени с учетом отпуска 96 часов (176-80), оклад по отработанным часам в размере 8636 руб. 36 коп. (20000 руб. / 176 часов х 76 часов), по расчетному листку оклад 9333 руб. 33 коп., оплата за отработанные 18 ночных часов в размере 409 руб. 09 коп. (20000 руб. / 176 часов х 20% х 18 часов), по расчетному листку за август 2021 г. оплата за работу в ночное время за июль - 648 руб.; следовательно, задолженности не имеется;

за август 2021 г.: отработано 150 часов (норма рабочего времени 176 часов), оклад выплачен в полном объеме 20000 руб., оплата за отработанные 30 ночных часов в размере 681 руб. 82 коп. (20000 руб. / 176 часов х 20% х 30 часов), по расчетному листку за сентябрь 2021 г. оплата за работу в ночное время в августе – 800 руб.; следовательно, задолженности не имеется.

Таким образом, общая сумма задолженности АО «Дикси Юг» перед Банниковым А.А. составляет 17366 руб. 51 коп. (437 руб. 91 коп.+ 9189 руб. 96 коп.+374 руб. 24 коп.+1604 руб. 41 коп.+153 руб. 97 коп.+4815 руб. 34 коп.+2446 руб. 42 коп.).

Учитывая изложенное, решение суда о взыскании с ответчика в пользу истца заработной платы за сверхурочную работу за период с 1 августа 2020 г. по 31 августа 2021 г. в сумме 245319 руб. 40 коп. не может быть признано законным и обоснованным, подлежит отмене с принятием в этой части нового решения о взыскании с АО «Дикси Юг» в пользу Банникова А.А. заработной платы за период с 1 августа 2020 г. по 31 августа 2021 г. за вычетом налога на доходы физических лиц в размере 17366 руб. 51 коп.

Удовлетворяя исковые требования о взыскании среднего заработка за время вынужденного прогула, подлежащего взысканию на основании части 2 статьи 394 Трудового кодекса Российской Федерации, суд первой инстанции исходил из заработной платы истца в должности водителя автомобиля за август-сентябрь 2021 г., не учел заработную плату за последние 12 месяцев до увольнения, поскольку истец до августа 2021 г. работал в должности водителя-экспедитора с отличным функционалом.

Судебная коллегия не может согласиться с произведенным судом расчетом среднего заработка, поскольку он не соответствует нормам трудового права.

В соответствии с частями 1, 2 статьи 394 Трудового кодекса Российской Федерации в случае признания увольнения или перевода на другую работу незаконными работник должен быть восстановлен на прежней работе органом, рассматривающим индивидуальный трудовой спор. Орган, рассматривающий индивидуальный трудовой спор, принимает решение о выплате работнику среднего заработка за все время вынужденного прогула или разницы в заработке за все время выполнения нижеоплачиваемой работы.

Согласно абзацу 2 статьи 234 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель обязан возместить работнику не полученный им заработок во всех случаях незаконного лишения его возможности трудиться. Такая обязанность, в частности, наступает, если заработок не получен в результате незаконного увольнения работника.

Частями 1-3 статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации для всех случаев определения размера средней заработной платы (среднего заработка), предусмотренных настоящим Кодексом, устанавливается единый порядок ее исчисления. Для расчета средней заработной платы учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя независимо от источников этих выплат. При любом режиме работы расчет средней заработной платы работника производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата.

Особенности порядка исчисления средней заработной платы, установленного настоящей статьей, определяются Правительством Российской Федерации с учетом мнения Российской трехсторонней комиссии по регулированию социально-трудовых отношений (часть 7 статьи 139 Трудового кодекса Российской Федерации).

В соответствии с пунктом 2 Положения об особенностях порядка исчисления средней заработной платы, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 24 декабря 2007 г. № 922, (далее - Положение) для расчета среднего заработка учитываются все предусмотренные системой оплаты труда виды выплат, применяемые у соответствующего работодателя, независимо от источников этих выплат. К таким выплатам относятся: а) заработная плата, начисленная работнику по тарифным ставкам, окладам (должностным окладам) за отработанное время; н) премии и вознаграждения, предусмотренные системой оплаты труда; о) другие виды выплат по заработной плате, применяемые у соответствующего работодателя.

Расчет среднего заработка работника независимо от режима его работы производится исходя из фактически начисленной ему заработной платы и фактически отработанного им времени за 12 календарных месяцев, предшествующих периоду, в течение которого за работником сохраняется средняя заработная плата. При этом календарным месяцем считается период с 1-го по 30-е (31-е) число соответствующего месяца включительно (в феврале - по 28-е (29-е) число включительно) (пункт 4 Положения).

В силу пункта 5 Положения при исчислении среднего заработка из расчетного периода исключается время, а также начисленные за это время суммы, если: а) за работником сохранялся средний заработок в соответствии с законодательством Российской Федерации, за исключением перерывов для кормления ребенка, предусмотренных трудовым законодательством Российской Федерации; б) работник получал пособие по временной нетрудоспособности или пособие по беременности и родам и т.д.

Пунктом 13 Положения предусмотрено, что при определении среднего заработка работника, которому установлен суммированный учет рабочего времени, кроме случаев определения среднего заработка для оплаты отпусков и выплаты компенсации за неиспользованные отпуска, используется средний часовой заработок. Средний часовой заработок исчисляется путем деления суммы заработной платы, фактически начисленной за отработанные часы в расчетном периоде, включая премии и вознаграждения, учитываемые в соответствии с пунктом 15 настоящего Положения, на количество часов, фактически отработанных в этот период. Средний заработок определяется путем умножения среднего часового заработка на количество рабочих часов по графику работника в периоде, подлежащем оплате.

Как следует из разъяснений, изложенных в абзаце 4 пункта 62 постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации от 17 марта 2004 г. № 2, при взыскании среднего заработка в пользу работника, восстановленного на прежней работе, или в случае признания его увольнения незаконным выплаченное ему выходное пособие подлежит зачету.

Суд первой инстанции указанные нормы права и разъяснения Пленума Верховного Суда Российской Федерации к спорным правоотношениям не применил, не учел, что Трудовым кодексом Российской Федерации и Положением не предусмотрено применение иного расчетного периода, чем 12 полных календарных месяцев, предшествующих увольнению, в случае перевода работника в одной организации на другую должность, Тем более это не допустимо в случаях, когда расчет по заработной плате в новой должности менее выгоден работнику, чем расчет за 12 месяцев предшествующей работы с учетом выплаченных премий. Судом не учтено, что в августе 2021 г. истцу была выплачена премия за июль 2021 г., то есть за работу водителем-экспедитором, и по методике, примененной судом, эта сумма подлежала исключению из расчета. Сентябрь 2021 г. в любом случае подлежит исключению из расчетного периода, поскольку в силу пункта 4 Положения расчет среднего заработка работника производится, исходя из полностью отработанных месяцев, а истец был уволен 21 сентября 2021 г.

Также судом при расчете среднего заработка неверно не зачтена сумма выходного пособия и не учтены суммы оплаты сверхурочной работы, не выплаченные работодателем и взысканные решением суда за расчетный период.

Сведений о повышении заработной платы всем работникам организации в расчетный период и период вынужденного прогула в материалах дела не содержится. Согласно представлению Челябинского областного союза профсоюзов «Федерация профсоюзов Челябинской области» индексация заработной платы работников не производилась. По пояснениям представителя ответчика в суде апелляционной инстанции большинство работников организации сокращено, представление каких-либо документов в суд не представляется возможным.

Как установлено в суде апелляционной инстанции Банникову А.А. при увольнении выплачено выходное пособие 19715 руб. 20 коп., что подтверждается расчетным листком за ноябрь 2021 г. (т.5 л.д.91) и не оспаривалось истцом.

Учитывая изложенное, судебная коллегия считает необходимым произвести расчет среднего заработка за время вынужденного прогула с 22 сентября 2021 г. по 13 января 2022 г. в порядке, предусмотренном статьей 139 Трудового кодекса Российской Федерации и Положением, исходя из условий трудового договора о нормальной продолжительности рабочего времени и нормы рабочего времени за данный период, установленной Производственными календарями на 2021-2022 годы, продолжительностью 591 час.

При расчетах заработной платы и количества отработанных часов за месяцы, по которым не определена задолженность по заработной плате, суд исходит из данных расчетных листков; за декабрь 2020 г., январь-июнь 2021 г. - исходит из определенных судом сумм подлежащей начислению истцу заработной платы и фактически отработанных им часов.

Расчетная величина начисленной истцу заработной платы за период с сентября 2020 г. по август 2021 г. (с учетом выплат произведенных за июль, август 2021 г. после увольнения истца (л.д.90,91 т.5) и исключением сумм отпускных и пособия по временной нетрудоспособности) составила 415158 руб. 82 коп. (27131 руб. 82 коп. + 33605 руб. 83 коп. + 42458 руб. 15 коп. + 32261 руб. 01 коп. + 43715 руб. 96 коп. + 11202 руб. 20 коп. + 36520 руб. 88 коп. + 39403 руб. 55 коп. + 49361 руб. 10 коп. + 46238 руб. 10 коп. + 25428 руб. 50 коп. + 27831 руб. 72 коп.).

Количество отработанных истцом часов в расчетный период составило 1776 (110+160+150+184+167+60+193+177+154+191+70+160).

Средний часовой заработок составил 233 руб. 76 коп. (415158 руб. 82 коп. / 1776 часов), средний заработок за время вынужденного прогула – 115599 руб. 10 коп. (233 руб. 76 коп. х 591 час. = 135314 руб. 30 коп. - 19715 руб. 20 коп. (выходное пособие) = 115599 руб. 10 коп.).

Учитывая изложенное, решение суда о взыскании с ответчика в пользу истца заработной платы за время вынужденного прогула за период с 22 сентября 2021 г. по 13 января 2022 г. в сумме 112 922 руб. не может быть признано законным и обоснованным, подлежит изменению, с АО «Дикси Юг» подлежит взысканию в пользу Банникова А.А. средний заработок за время вынужденного прогула за период с 22 сентября 2021 г. по 13 января 2022 г. в размере 115 599 руб. 10 коп.

Отказывая в удовлетворении требований истца о взыскании с ответчика дополнительных расходов, связанных с проживанием вне места постоянного места жительства (суточных), суд первой инстанции исходил из того, что истцом не представлено доказательств несения таких расходов.

Судебная коллегия не может согласиться с такими выводами суда, поскольку они не соответствуют обстоятельствам дела и нормах трудового законодательства.

В соответствии со статьей 168.1 Трудового кодекса Российской Федерации работникам, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер, а также работникам, работающим в полевых условиях или участвующим в работах экспедиционного характера, работодатель возмещает связанные со служебными поездками: расходы по проезду; расходы по найму жилого помещения; дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные, полевое довольствие); иные расходы, произведенные работниками с разрешения или ведома работодателя. Размеры и порядок возмещения расходов, связанных со служебными поездками работников, указанных в части 1 настоящей статьи, а также перечень работ, профессий, должностей этих работников устанавливаются коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами. Размеры и порядок возмещения указанных расходов могут также устанавливаться трудовым договором.

Как следует из материалов дела, работа осуществлялась истцом в пути (носила разъездной характер), что прямо указано в трудовом договоре и ответчиком не оспаривалось. При осуществлении истцом служебных поездок за пределы Челябинской области продолжительность рабочих смен составляла более 24 часов, что препятствовало ему возвращаться домой и влекло дополнительные расходы, связанные с проживанием вне места постоянного жительства (суточные).

Локальными нормативными актами АО «Дикси Юг» не установлены размеры и порядок возмещения расходов, связанных со служебными поездками работников, постоянная работа которых осуществляется в пути или имеет разъездной характер.

Вопреки доводам апелляционной жалобы истца, в материалах проверки Государственной инспекции труда в Челябинской области, представленных в суд апелляционной инстанции, отсутствуют сведения о проведении проверки по вопросу установления размеров и порядка возмещения расходов, связанных со служебными поездками работников, (суточных) и устранении работодателем данного нарушения в марте 2021 г.

Однако данные обстоятельства не должны лишать истца права на получение гарантий, предусмотренных статьей 168.1 Трудового кодекса Российской Федерации, в виде оплаты суточных для возмещения дополнительных расходов, связанных с проживанием вне места постоянного жительства во время длительных служебных поездок.

В силу части 2 статьи 22 Трудового кодекса Российской Федерации работодатель обязан соблюдать трудовое законодательство и иные нормативные правовые акты, содержащие нормы трудового права, локальные нормативные акты, условия коллективного договора, соглашений и трудовых договоров.

Уклонение работодателя от принятия локальных нормативных актов, регламентирующих порядок предоставления работникам гарантий и компенсаций, предусмотренных трудовым законодательством, не влечет отказ в удовлетворении законных требований работника.

Выводы суда первой инстанции о не предоставлении истцом доказательств несения таких расходов судебная коллегия считает необоснованными, поскольку суточные не требуют документального подтверждения, что следует из разъяснений Министерства финансов Российской Федерации от 7 октября 2013 г. № 03-03-06/1/41508 и от 17 мая 2018 г. №03-15-06/33309.

Ссылки представителя ответчика о не предоставлении истцом авансовых отчетов не могут быть приняты во внимание, поскольку работодателем не издан локальный нормативный акт, предусматривающий необходимость составления авансового отчета для подтверждения расходов, связанных с проживанием вне места постоянного жительства (суточных), и работники с ним не ознакомлены.

Как следует из путевых листов, журналов предрейсовых и послерейсовых медицинских осмотров за период с сентября 2020 г. по август 2021 г. истцом отработано 42 рабочих смены с невозможностью возвращения ночевать домой (3-4 сентября 2020г., 15-16 сентября 2020 г., 24-25 сентября 2020 г., 5-6 октября 2020 г., 17-18 октября 2020 г., 21-22 октября 2020 г., 2-3 ноября 2020 г., 10-11 ноября 2020 г., 19-20 ноября 2020 г., 26-27 ноября 2020г., 1-2 декабря 2020 г., 4-5 декабря 2020 г., 16-17 декабря 2020 г., 20-21 декабря 2020 г., 28-29 декабря 2020 г., 5-6 января 2021 г., 25-26 января 2021г., 29-30 января 2021 г., 26-27 февраля 2021 г., 11-12 марта 2021 г., 14-15 марта 2021 г., 22-23 марта 2021 г., 26-27 марта 2021 г., 30-31 марта 2021 г., 4-5 апреля 2021 г., 11-12 апреля 2021г., 23-24 апреля 2021 г., 27-28 апреля 2021г., 2-3 мая 2021 г., 5-6 мая 2021 г., 10-11 мая 2021 г., 13-14 мая 2021 г., 6-7 июня 2021 г., 10-11 июня 2021 г., 14-15 июня 2021 г., 22-23 июня 2021 г., 30 июня – 1 июля 2021 г., 20-21 июля 2021г., 28-29 июля 2021 г., 9-10 августа 2021 г., 17-18 августа 2021г., 21-22 августа 2021 г.).

Учитывая изложенное, решение суда об отказе в удовлетворении требования о взыскании суточных не может быть признано законным и обоснованным, подлежит отмене с принятием в этой части нового решения.

С доводами истца о необходимости взыскания суточных в размере 700 руб., предусмотренном статьей 217 Налогового кодекса Российской Федерации, судебная коллегия согласиться не может, поскольку такой размер суточных локальным нормативным актом АО «Дикси Юг» не предусмотрен.

В соответствии со статьей 217 Налогового кодекса Российской Федерации при оплате работодателем налогоплательщику расходов, связанных со служебной командировкой, в доход, подлежащий налогообложению, не включаются суточные, выплачиваемые в соответствии с законодательством Российской Федерации, но не более 700 рублей за каждый день нахождения в служебной командировке на территории Российской Федерации.

Таким образом, указанный размер суточных является максимально возможным для целей налогообложения и не может быть применен к спорным правоотношениям.

В связи с отсутствием установленного работодателем размера суточных при служебных поездках судебная коллегия считает возможным применить по аналогии права Постановление Правительства Российской Федерации от 2 октября 2002 г. № 729 «О размерах возмещения расходов, связанных со служебными командировками на территории Российской Федерации, работникам, заключившим трудовой договор о работе в федеральных государственных органах, работникам государственных внебюджетных фондов Российской Федерации, федеральных государственных учреждений», подпунктом «б» пункта 1 которого установлено, что возмещение расходов, связанных со служебными командировками на территории Российской Федерации, работникам, заключившим трудовой договор о работе в федеральных государственных органах, работникам государственных внебюджетных фондов Российской Федерации, федеральных государственных учреждений осуществляется в следующих размерах: расходов на выплату суточных - в размере 100 рублей за каждый день нахождения в служебной командировке.

Учитывая изложенное, размер суточных подлежащих взысканию с АО «Дикси Юг» в пользу Банникова А.А. составит 8400 руб. (42 смены х 2 дня х 100 руб.). В удовлетворении остальной части требований о взыскании суточных судебная коллегия считает необходимым отказать.

Разрешая исковые требования о взыскании компенсации морального вреда, суд первой инстанции исходил из того, что увольнение истца произведено работодателем незаконно, что причинило ему нравственные переживания, чувство неопределенности и страх потери заработка на неопределенный срок. С учетом характера нравственных страданий истца, степени вины ответчика, требований разумности и справедливости, суд определил размер компенсации морального вреда в сумме 30000 руб.

Судебная коллегия соглашается с данными выводами суда, поскольку они соответствуют обстоятельствам дела и требованиям законодательства.

Согласно абзацу 14 части 1 статьи 21 Трудового кодекса Российской Федерации работник имеет право на возмещение вреда, причиненного ему в связи с исполнением трудовых обязанностей, и компенсацию морального вреда в порядке, установленном настоящим Кодексом, иными федеральными законами.

В соответствии со статьей 237 Трудового кодекса Российской Федерации моральный вред, причиненный работнику неправомерными действиями или бездействием работодателя, возмещается работнику в денежной форме в размерах, определяемых соглашением сторон трудового договора. В случае возникновения спора факт причинения работнику морального вреда и размеры его возмещения определяются судом независимо от подлежащего возмещению имущественного ущерба.

Вопреки доводам апелляционной жалобы ответчика определенный судом первой инстанции размер компенсации морального вреда, связанного с его незаконным увольнением, соответствует обстоятельствам дела, характеру нравственных страданий истца в связи с потерей работы, отсутствием средств на содержание семьи, необходимостью занимать деньги у родственников и друзей, невозможностью выполнять кредитные обязательства, нервным переживаниям его и его семьи, индивидуальным особенностям истца (возраст, стаж работы в организации, наличие на иждивении двоих несовершеннолетних детей, степени вины ответчика в нарушении трудовых прав истца, принципам разумности и справедливости. Оснований для снижения размера компенсации морального вреда судебная коллегия не усматривает.

Ссылки ответчика на отсутствие доказательств морального вреда судебная коллегия считает необоснованными, поскольку в соответствии с частью 1 статьи 55 Гражданского кодекса Российской Федерации сведения о фактах, на основе которых суд устанавливает наличие или отсутствие обстоятельств дела, могут быть получены из объяснений сторон. Истец в судах первой и апелляционной инстанции давал объяснения о своих нравственных страданиях, вызванных незаконным увольнением. Сведения о семейном положении истца содержатся в личной карточке работника (л.д.113 т.1).

В связи с изменением решения суда в части размера заработной платы и среднего заработка за время вынужденного прогула, частичным удовлетворением требований по суточным, решение суда в части взыскания с ответчика государственной пошлины также подлежит изменению.

На основании статьи 103 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации с АО «Дикси Юг» в доход местного бюджета подлежит взысканию государственная пошлина в размере 4327 руб. 31 коп. (3200 + (141365 руб. 61 коп. – 100000 руб. х 2%) = 4 027 руб. 31 коп. + 300 руб.).

В остальной части оснований для отмены или изменения решения суда по доводам апелляционных жалоб судебная коллегия не усматривает.

Руководствуясь статьями 327-330 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, судебная коллегия

ОПРЕДЕЛИЛА:

Решение Ленинского районного суда г. Челябинска от 13 января 2022 г. отменить в части отказа в удовлетворении требования о взыскании суточных и принять в этой части новое решение.

Взыскать с акционерного общества «Дикси Юг» в пользу Банникова Александра Анатольевича суточные в размере 8400 руб.

В удовлетворении остальной части требований о взыскании суточных отказать.

Это же решение суда изменить в части взыскания заработной платы за сверхурочную работу, заработной платы за время вынужденного прогула, государственной пошлины.

Взыскать с акционерного общества «Дикси Юг» в пользу Банникова Александра Анатольевича заработную плату за период с 1 августа 2020 г. по 31 августа 2021 г. за вычетом налога на доходы физических лиц в размере 17366 руб. 51 коп., среднего заработка за время вынужденного прогула за период с 22 сентября 2021 г. по 13 января 2022 г. в размере 115599 руб. 10 коп.

Взыскать с акционерного общества «Дикси Юг» в доход местного бюджета государственную пошлину в размере 4327 руб. 31 коп.

В остальной части это же решение суда оставить без изменения, апелляционные жалобы Банникова Александра Анатольевича, акционерного общества «Дикси Юг» – без удовлетворения.

Председательствующий

Судьи:

Мотивированное апелляционное определение составлено 16 мая 2022 г.