АРБИТРАЖНЫЙ СУД ВЛАДИМИРСКОЙ ОБЛАСТИ
6000025 г. Владимир, Октябрьский проспект, д. 14
Именем Российской Федерации
РЕШЕНИЕ
г. Владимир Дело № А11-855/2012
«13» марта 2012 года
Резолютивная часть решения объявлена – 13.03.2012.
Полный текст решения изготовлен – 13.03.2012.
В судебном заседании 13.03.2012 в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации был объявлен перерыв до 13.03.2012 до 17 час. 15 мин.
Арбитражный суд Владимирской области в составе судьи Е.В. Ушаковой,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания А.А. Молиной, по окончании перерыва в судебном заседании - помощником судьи О.Л. Булановой,
рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Управления Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Владимирской области о привлечении открытого акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
при участии представителей:
от заявителя: ФИО1 – по доверенности от 11.01.2012 № 1 (сроком действия до 31.12.2012), ФИО2 – по доверенности от 02.03.2012 № 4 (сроком действия до 03.04.2012);
от заинтересованного лица: ФИО3 – по доверенности от 09.06.2009 №0572/09 (сроком действия на 3 года);
установил:
Управление Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Владимирской области (далее – Управление, заявитель) обратилось в арбитражный суд с требованием о привлечении открытого акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» (далее – ОАО «МТС», заинтересованное лицо) к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
В обоснование предъявленного требования заявитель указал на предоставление заинтересованным лицом на возмездной основе услуги связи с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), а именно пункта 5 условий лицензии № 56112 на предоставление услуг подвижной радиотелефонной связи и пункта 8 Правил оказания услуг подвижной связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.05.2005 № 328. Данное нарушение, по мнению заявителя, выразилось в предоставлении абоненту ОАО «МТС» доступа к услугам контент-провайдера по коротким номерам 770860 и 770858 в отсутствие его согласия на оказание такого рода услуг.
ОАО «МТС» в отзыве на заявление от 02.03.2012 № Ц 05-6/0005и и в дополнении к отзыву от 12.03.2012 № Ц 05-6/0006и просило отказать в удовлетворении требования, указав при этом, что оплачиваемые услуги связи «доступ к услугам контент-провайдеров» были оказаны абоненту с его согласия. Данные услуги связи являются заказанными и полученными абонентом в рамках действующего законодательства и договора от 15.11.2007, заключенного гражданкой ФИО4 с ОАО «МТС».
Исследовав материалы дела, выслушав доводы лиц, участвующих в деле, арбитражный суд установил следующее.
Как следует из материалов дела, Управлением на основании приказа от 22.12.2011 №162 проведена выездная внеплановая проверка деятельности ОАО «МТС» по вопросу соблюдения последним лицензионных условий и обязательных требований при оказании услуг подвижной связи.
Основанием для проведения проверки послужило обращение гражданки ФИО4, поступившее из прокуратуры г. Владимира для рассмотрения по подведомственности, на действия ОАО «МТС», выразившееся в необоснованном списании со счета данного абонента денежных средств.
В ходе проверки был установлен факт нарушения лицензионных условий, предусмотренных пунктом 5 лицензии от 28.04.2008 № 56112 Федеральной службы по надзору в сфере массовых коммуникаций, связи и охраны культурного наследия, заключающийся в нарушении пункта 8 Правил оказания услуг подвижной связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.05.2005 № 328, что выразилось в оказании оператором связи ОАО «МТС» платных услуг – доступ к услугам контент-провайдера по коротким номерам 770860 и 770858, без согласия абонента и в отсутствие возможности отказаться от данных платных услуг.
По результатам проверки составлен акт проверки от 25.01.2012 № А-33/162, в котором отражены указанные выше нарушения (приложение № 3 к названному акту).
По факту выявленного нарушения Управлением в отношении ОАО «МТС» в отсутствии его законного представителя составлен протокол от 30.01.2012 № 33/6 об административном правонарушении, ответственность за которое предусмотрена частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
О времени и месте составления протокола об административном правонарушении ОАО «МТС» извещено письмом от 25.01.2012 № 00216-02-04/33.
В данном протоколе зафиксировано следующее.
В период с 22.10.2011 по 13.12.2011 ОАО «МТС» оказало иные услуги, технологически неразрывно связанные с услугами подвижной радиотелефонной связи и направленные на повышение их потребительской ценности, а именно доступ к услугам контент-провайдера по короткому номеру 770860, доступ к услугам контент-провайдера по короткому номеру 770858 (провайдер – общество с ограниченной ответственностью «РМ-Инвест»), ФИО4 (абонентский номер – <***>), проживающей в г. Муроме. ОАО «МТС» не было получено от абонента согласие на оказание данного вида услуг.
За оказанные услуги оператором с лицевого счета ФИО4 списаны денежные средства в сумме 1016 руб.
В соответствии с частью 3 статьи 23.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях Управление обратилось в арбитражный суд с заявлением о привлечении ОАО «МТС» к административной ответственности по части 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Исследовав по правилам статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные в материалы дела доказательства и доводы участвующих в деле лиц, арбитражный суд пришел к выводу об отсутствии основания для удовлетворения предъявленного требования.
В соответствии с частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях за осуществление предпринимательской деятельности с нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), установлена административная ответственность.
ОАО «МТС» выдана лицензия на осуществление деятельности в области оказания услуг подвижной радиотелефонной связи от 28.04.2008 №56112 сроком действия до 28.04.2013, в силу пункта 5 Условий осуществления которой лицензиат обязан оказывать услуги связи в соответствии с Правилами оказания услуг связи, утвержденными Правительством Российской Федерации.
Правила оказания услуг подвижной связи, регулирующие отношения между абонентом, пользующимся услугами подвижной связи, и оператором связи при оказании услуг подвижной радиосвязи, и (или) услуг подвижной радиотелефонной связи, и (или) услуг подвижной спутниковой радиосвязи в сети связи общего пользования утверждены постановлением Правительства Российской Федерации от 25.05.2005 № 328.
В соответствии с пунктами 14 и 15 Правил услуги подвижной связи оказываются на основании возмездных договоров. Сторонами по договору выступают гражданин, юридическое лицо или индивидуальный предприниматель, с одной стороны, и оператор связи, - с другой. Договор заключается в письменной форме в двух экземплярах и подписывается сторонами.
В соответствии с пунктом 8 Правил оказания услуг подвижной связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.05.2005 №328, оказание услуг подвижной связи может с согласия абонента сопровождаться оказанием оператором связи иных услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности.
В силу пункта 1 статьи 426 Гражданского кодекса Российской Федерации договор на оказание услуг связи признается публичным договором. В соответствии с пунктом 15 Правил оказания услуг подвижной связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.05.2005 №328, договор на оказание услуг подвижной связи заключается в письменной форме в двух экземплярах и подписывается сторонами; договор, заключаемый с гражданами, является публичным договором, подпись лица, уполномоченного оператором связи на заключение договора, должна быть заверена печатью оператора связи или организации, уполномоченной оператором связи на заключение договора от его имени.
Статьями 44, 45 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» также установлено, что на территории Российской Федерации услуги связи оказываются операторами связи пользователям услугами связи на основании договора об оказании услуг связи, заключаемого в соответствии с гражданским законодательством и правилами оказания услуг связи. Договор об оказании услуг связи, заключаемый с гражданами, является публичным договором. Условия такого договора должны соответствовать правилам оказания услуг связи, утвержденным Правительством Российской Федерации (в данном случае Правилам оказания услуг подвижной связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.05.2005 № 328).
Заключение абонентом договора на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи с ОАО «МТС» производится путем присоединения к Правилам оказания услуг связи ОАО «МТС», которые являются публичной офертой.
Таким образом, содержание заключаемой ОАО «МТС» с абонентами сделки по предоставлению услуг подвижной радиотелефонной связи выражено в трех взаимосвязанных документах - договоре на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи, тарифном плане и Правилах оказания услуг связи ОАО «МТС».
В соответствии с пунктом 2 статьи 54 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания оборудования связи, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи, а также условия заключенного с пользователем услугами связи договора об оказании услуг связи.
Пункт 4.1 раздела III «Перечень, объем и качество услуг» Правил оказания услуг связи ОАО «МТС» предусматривает, что перечень услуг, оказываемых абоненту, определяется выбранным абонентом тарифным планом с учетом иных услуг, заказанных абонентом дополнительно в соответствии с действующими предложениями оператора (третьих лиц).
Понятие «услуги» закреплено в разделе I «Общие положения» Правил оказания услуг связи ОАО «МТС», где под ними понимаются услуги подвижной радиотелефонной связи и/или иные сопряженные с ними услуги, оказываемые оператором непосредственно и/или с привлечением третьих лиц (сервисное, информационно-справочное обслуживание, телематика, передача данных и др.).
В разделе V «Расчеты» Правил оказания услуг связи ОАО «МТС» указаны методы, формы, сроки, система оплаты и все иные существенные условия договора, касающиеся расчетов, что соответствует требованиям подпункта «в» и «г» пункта 20 Правил оказания услуг подвижной связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.05.2005 №328.
Таким образом, ОАО «МТС» доводит до абонентов всю необходимую и достоверную информацию о своих услугах, о порядке и методе расчетов при заключении абонентских договоров ОАО «МТС», состоящих из трех взаимосвязанных документов - договора на оказание услуг подвижной радиотелефонной связи, тарифного плана и Правил оказания услуг связи ОАО «МТС». Помимо этого, ОАО «МТС» размещает информацию о своих услугах на официальном сайте: www.mts.ru, который является средством массовой информации согласно свидетельству о регистрации Эл № ФС77-23793.
Информация о стоимости доступа к услугам контент - провайдера размещена на официальном сайте ОАО «МТС», который имеет статус средства массовой информации (свидетельство о регистрации Эл № ФС77-23793), а также доступна для абонентов в офисах продаж, дилерских пунктах, либо может быть получена при обращении в контактный центр по круглосуточному телефону.
Из материалов дела следует, что 15.11.2007 ФИО4 заключен договор № 2858544-7 с ОАО «МТС» на предоставление услуг подвижной радиотелефонной связи с выделением абонентского номера <***>.
Согласно разделу V Правил оказания услуг связи ОАО «МТС» выбранный абонентом тарифный план становится неотъемлемой частью договора.
15.11.2011 абонентом ФИО4 выбран тарифный план ««Red_text»». Затем абонентом самостоятельно произведена смена тарифного плана «Red_text» на тарифный план «Стимул». Указанным тарифным планом предусмотрен доступ к услугам контент-провайдера с использованием коротких (трех- шестизначных) номеров сети МТС. По условиям тарифного плана доступ к услугам контент - провайдера тарифицируется отдельно, а подробная информация о данных услугах и их стоимости размещена в разделе «Услуги по коротким номерам» на официальном сайте www.mts.ru либо может быть получена при обращении в контактный центр по телефону <***> для абонентов ОАО «МТС»).
Данное обстоятельство заявителем не опровергнуто.
Таким образом, выбирая тарифный план «Стимул», абонент ФИО4 выразила свое согласие на предоставление ей доступа к услугам контент-провайдера с использованием коротких номеров за отдельную плату.
Из материалов дела также усматривается, что в период с 22.10.2011 по 13.12.2011 абоненту ФИО4 были оказаны платные услуги доступа к услугам контент-провайдера – общества с ограниченной ответственностью «РМ-Инвест».
Проанализировав представленные сторонами доказательства, арбитражный суд пришел к выводу, что данные услуги были оказаны абоненту ФИО4 с ее согласия.
В соответствии с Правилами подписки (оферты) для сайта rusensation.com, которым воспользовалась абонент ФИО4, воспользоваться услугой «Подписка на сайте rusensation.com» (далее – «Подписка») на указанных ниже условиях могут любые физические лица, достигшие 18 лет и являющиеся, в том числе, абонентами ОАО «МТС», а также юридические лица, заключившие договор на оказание услуг связи с указанными в настоящем пункте операторами (далее – «Абоненты»).
Схема предоставления услуги заключается в следующем:
1. При получении от Абонента заказа на подключение услуги «Подписка», описание которой содержится в пункте 5, Абоненту направляется SMS-сообщение с номера 770860 (для Абонентов ОАО «МТС»), информирующее Абонента о факте подключения и условиях предоставления услуги «Подписка» либо предоставляющее дальнейшие инструкции для оформления услуги «Подписка».
2. Оказание услуги «Подписка» при активации услуги «Подписка» через web-Avap-сайт начинается при условии выполнения Абонентом в совокупности следующих действий, подтверждающих согласие Абонента на получение услуги «Подписка»:
Для абонентов ОАО «МТС» - ввода Абонентом своего телефонного номера на web-Avap-сайте rusensation.com; получения Абонентом на номер телефона Абонента, указанный на web-/wap-сайте rusensation.com, SMS-сообщения с короткого сервисного МО-номера 770860, содержащего код; введения вышеуказанного кода на web-Avap-сайте rusensation.com; получения от Абонента подтверждения об ознакомлении с правилами предоставления услуги «Подписка», размещенных на web-сайте в виде окна с полоской прокрутки раздела «Правила предоставления услуги «Подписка»», на wap-сайте - в виде ссылки на «Правила предоставления услуги «Подписка»»; нажатия кнопки «Подписаться».
3. Выполнение Абонентом действий, указанных в пункте 3 настоящей оферты, выражающих согласие Абонента на получение услуги «Подписка», означает согласие Абонента: на получение услуги «Подписка» в соответствии с указанными ниже условиями; на передачу данных, идентифицирующих Абонента (в частности, номера мобильного телефона Абонента) третьим лицам, привлекаемым обществом с ограниченной ответственностью «РМ-Инвест» к оказанию услуги «Подписка» Абоненту; на получение бесплатных SMS-сообщений с короткого сервисного МО-номера 770860 (для Абонентов ОАО «МТС»), напоминающих Абоненту о содержании, стоимости, порядке отказа от услуги «Подписка».
4. Описание и порядок оказания услуги «Подписка».
5.1. В рамках услуги «Подписка» Абонент получает возможность доступа к скачиванию результатов пройденных тестов, размещенных на сайте услуги, предназначенных для просмотра на компьютере абонента.
5.2. После выполнения Абонентом действий, указанных в пункте 3 настоящей оферты услуга «Подписка» начинает предоставляться на платной основе посредством отправки Абоненту сообщения с МТ-номера 770858 (для Абонентов ОАО «МТС»).
5.3. Для абонентов ОАО «МТС»:
- со счета Абонента 1 раз в 3 дня происходит списание денежных средств в размере 203 руб. 20 коп., включая НДС.
- со счета Абонента 1 раз в 1 день происходит списание денежных средств в размере 20 руб., включая НДС.
Непосредственно после подключения Абонентом услуги «Подписка» Абоненту ОАО «МТС» 1 раз в 3 дня направляется тарифицирующее сообщение с МТ-номера 770858.
5.4. В случае невозможности незамедлительного списания денежных средств (в силу отсутствия достаточного количества денежных средств на лицевом счете Абонента, нахождения мобильного телефона Абонента вне зоны обслуживания оператора связи либо по иным причинам), попытки списания денежных средств повторяются со следующей периодичностью: через 3 часа; через 12 часов; через сутки; через 3 суток; через 1 неделю.
Если через 1 неделю протарифицировать Абонента ОАО «МТС» и продлить действие подписки невозможно, подписка считается отмененной, дальнейшее оказание подписки и тарификация не производятся.
Если в силу отсутствия достаточного количества денежных средств на лицевом счете Абонента, списание полной стоимости услуги окажется невозможным - предпринимаются попытки списания средств последовательным направлением тарифицирующих МТ-сообщений от номеров меньшей стоимости до момента удачной тарификации, в этом случае услуга «Подписка» предоставляется на меньший срок, согласно таблице, приведенной в настоящих Правилах.
Для абонентов ОАО «МТС» период тарификации изменяется согласно следующей таблице: Стоимость с НДС в руб. Время до следующего продления (дней):
Стоимость с НДС в руб.
Время до следующего продления (дней)
203,20
3
186,26
3
160,87
2
135,46
2
118,53
2
101,60
2
84,67
1
67,73
1
44,03
1
33,87
1
20,32
1
5.5. Восстановление услуги «Подписка» производится только после повторного выполнения Абонентом действий, указанных в пункте 3.
5.6. Информирование Абонента о продлении действия подписки/окончании действия бесплатного пробного периода посредством отправки абоненту сообщения с короткого номера 770858 для Абонентов ОАО «МТС», осуществляется с 9:00 до20:00(местное время региона Абонента) независимо от времени выполнения Абонентом действий, указанных в пункте 3.
6. Перечень web-сайтов: extratester.com; rusensation.com.
7. Отказ от услуги: Абонент вправе в любое время отказаться от услуги «Подписка» следующими способами:
- для Абонентов ОАО «МТС»: направив SMS-сообщение на МО-номер 770860 (сообщение бесплатно для Абонента) с командой «СТОП» либо на странице «Управление подпиской» rusensation.com, введя свой номер и нажав кнопку «Отписаться».
Кроме того, предоставляется возможность связаться со службой поддержки по тел.: <***>, факс: <***>, электронной почтой support@smsdostup.ru. Контакты службы поддержки провайдера: тел.: <***>, факс: <***>, электронная почта support@smsdostup.ru.
В рассматриваемом случае схема предоставления услуг абоненту ФИО4 заключалась в следующем:
1. 22.10.2011 абонент ввел номер своего мобильного телефона, в котором установлена SIM-карта с абонентским номером № <***>, в специальном окне интернет-ресурса, расположенного по адресу: http://rusensation.com/ (далее - Сайт) с целью воспользоваться предоставляемыми на данном Сайте услугами (информационно-развлекательные услуги, в том числе развлекательные и логические тесты, гороскопы, методики похудения, методики по генеалогии, фото-коннект, игры для мобильных телефонов). После чего абонент нажал кнопку «Получить код»;
2. администратор Сайта передал в адрес узла связи общества с ограниченной ответственностью «РМ-Инвест» информацию о номере введенного мобильного телефона;
3. информационная система общества с ограниченной ответственностью «РМ-Инвест» проверила существование представленного абонентского номера, сформировала секретный PIN-код для доступа к мобильному контенту по технологии «Подписка» и передала в ОАО «МТС» информацию о сформированном PIN-коде для дальнейшей доставки в виде тестового сообщения электросвязи на абонентский номер, указанный пользователем на Сайте;
4. ОАО «МТС» передало данный PIN-код абоненту;
5. Абонент ввел PIN-код в соответствующем поле Сайте, установил курсором компьютерной «мыши» символ «V» в специальном окне страницы Сайта, расположенное непосредственно перед текстом «Мне исполнилось 18 лет и я согласен с правилами «Подписки», после чего нажал медиа-элемент страницы Сайта («кнопку») «Подписаться»;
6. администратор Сайта передал информацию о введенном Абонентом PIN-коде в адрес узла связи общества с ограниченной ответственностью «РМ-Инвест»;
7. после проверки идентичности ранее направленного на абонентское устройство абонента PIN-кода и PIN-кода, введенного абонентом на Сайте, а также идентичности IP-адресов абонента, с которых производился ввод абонентского номера на Сайте и последующий ввод PIN-кода, общество с ограниченной ответственностью «РМ-Инвест» уведомило:
7.1. администратора Сайта - о возможности предоставления доступа пользователю к результатам пройденных абонентом тестов или иному мобильному контенту;
7.2. ОАО «МТС» - о подключении услуг по технологии «Подписка»;
7.3. Абонента - о подключении информационно-развлекательных услуг на Сайте.
Названные обстоятельства подтверждены письмом общества с ограниченной ответственностью «РМ-Инвест» от 14.02.2012 № 002031А ЕХ и не отрицаются сторонами.
24.10.2011 с абонента ФИО4 были списаны денежные средства 172 руб. 20 коп. (при получении sms с короткого номера 770858); 04.11.2011 - 172 руб. 20 коп. (при получении sms с короткого номера 770858); 05.11.2011 - 136 руб. 33 коп. (при получении sms с короткого номера 771057); 14.11.2011 - 136 руб. 33 коп. (при получении sms с короткого номера 771057); 14.11.2011 - 172 руб. 20 коп. (при получении sms с короткого номера 770858); 17.11.2011 - 136 руб. 33 коп. (при получении sms с короткого номера 771057); 21.11.2011 - 136 руб. 33 коп. (при получении sms с короткого номера 771057); 24.11.2011 - 172 руб. 20 коп. (при получении sms с короткого номера 770858); 12.12.2011 - 172 руб. 20 коп. (при получении sms с короткого номера 770858).
Согласно Федеральному закону от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи», услуга связи - деятельность по приему, обработке, хранению, передаче, доставке сообщений электросвязи или почтовых отправлений. Электросвязь - любые излучение, передача или прием знаков, сигналов, голосовой информации, письменного текста, изображений, звуков или сообщений любого рода по радиосистеме, проводной, оптической и другим электромагнитным системам.
Перечень услуг, технологически неразрывно связанных с услугами подвижной связи и направленных на повышение их потребительской ценности, определяется оператором связи.
Изменение договора оформляется путем заключения дополнительного соглашения в письменной форме либо путем совершения абонентом конклюдентных действий, перечень и порядок осуществления которых определяются оператором связи (пункт 48.1 Правил оказания услуг подвижной связи, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.05.2005 № 328).
Таким образом, оператор связи вправе оказывать абоненту услуги, неразрывно связанные с услугами подвижной связи только на основании заключения с абонентом дополнительного соглашения в письменной форме либо совершения конклюдентных действий. При этом конклюдентные действия на заключение дополнительного соглашения по предоставлению дополнительной платной услуги должны выражаться в форме активных действий, однозначно свидетельствующих о намерении абонента получать дополнительную платную услугу.
Суд считает, что условия договора были известны абоненту ФИО4 и приняты им, о чем свидетельствует подпись ФИО4, зафиксировавшая, в том числе, безусловное согласие абонента с Правилами оказания услуг подвижной радиотелефонной связи МТС, являющимися неотъемлемой частью договора от 15.11.2007; тарифный план избран абонентом самостоятельно.
Выполнение вышеуказанных действий абонентом ФИО4, а именно: ввод своего абонентского номера, однозначно идентифицирующего подключенное к сети подвижной связи абонентское устройство с установленной в нем SIM-картой; получение на свой абонентский номер, указанный абонентом на Сайте, бесплатного CMC-сообщения с короткого сервисного номера, содержащего код и введение данного кода на Сайте, а также подтверждение Абонентом ознакомления с правилами предоставления услуги по технологии «Подписка», размещенных на сайте с принятием всех условий, нажатием кнопки «Подписаться», подтверждают совершение данным абонентом конклюдентных действий, свидетельствующих о намерении абонента получить данную услугу.
Кроме того необходимо отметить, что в силу пункта 8.5 Правил оказания услуг связи МТС, являющихся неотъемлемой частью абонентского договора, действия, направленные на получение услуг, совершенные с абонентским оборудованием, с включенной в него SIM-картой абонента, считаются совершенными от имени и в интересах абонента.
Из анализа имеющейся в материалах дела детализации разговоров абонента ФИО4 следует, что в период с 22.10.2011 по 13.12.2011 данный абонент с абонентского номера № <***> осуществил отправку CMC-сообщения на короткий номер 770860, а также получил на свой абонентский номер CMC-сообщения с короткого номера 770858. Указанные короткие номера предоставлены ОАО «МТС» контент-провайдеру – обществу с ограниченной ответственностью «РМ-Инвест» на основании договора №D0811373 от 01.07.2008, в соответствии с которым общество с ограниченной ответственностью «РМ-Инвест» на возмездной основе оказывает абонентам ОАО «МТС» услуги по доступу абонентов к интернет-сервисам, разработанным ООО «РМ-Инвест».
CMC-сообщения по короткому номеру 770860 являются сервисными сообщениями, напоминающими абоненту о содержании, стоимости, порядке отказа от услуги «Подписка» (стоимость CMC-сообщения составляет 0,00 рублей). Стоимость доступа к услугам контент-провайдера по короткому номеру 770858 составляет 203 руб. 20 коп. с учетом НДС.
В соответствии с условиями тарифных планов ОАО «МТС» стоимость отправки/получения SMS/MMS-сообщений по коротким номерам устанавливается отдельно. Данная стоимость установлена и доведена до абонентов согласно пункту 11.2 Правил МТС, в том числе, и путем размещения на официальном интернет-сайте ОАО «МТС» www.mts.ru (свидетельство о регистрации средства массовой информации от 28.03.2006 Эл № ФС77-23793), где установлен следующий тариф: доступ к услугам контент-провайдера по короткому номеру 770858 (SMS Категория 29) составляет 203руб. 20 коп. с учетом НДС.
В соответствии с пунктом 2 статьи 54 Федерального закона от 07.07.2003 № 126-ФЗ «О связи» основанием для осуществления расчетов за услуги связи являются показания сертифицированного оборудования, учитывающего объем оказанных услуг связи оператором связи. Показания автоматизированной системы расчетов ОАО «МТС» связи (сертификат соответствия, регистрационный номер ОС-1-СТ-0271) подтверждают факт соединений абонента ФИО4 с коротким номером 770858.
В соответствии с пунктом 37 Правил оказания услуг подвижной радиотелефонной связи, утвержденных Постановлением Правительства Российской Федерации от 25.05.2005 № 328 основанием для выставления счета абоненту за предоставленные соединения по сети подвижной связи являются данные, полученные с помощью оборудования учета объема оказанных услуг подвижной связи.
Пунктом 13.1 Правил оказания услуг связи МТС установлено, что счет является безусловным подтверждением факта и объема оказанных услуг за расчетный период. Согласно счетам абонента ФИО4 за периоды -октябрь 2011 года, ноябрь 2011 года, декабрь 2011 года - абоненту были оказаны услуги связи: «доступ к услугам контент-провайдеров» (счета №№ 233301187963/7452695233, 233301187963/7470831161, 233301187963/7481497208). Названные услуги связи были оплачены абонентом, что подтверждается данными сводных страниц счета по платежам.
В разделах счетов «Сведения о состоявшихся разговорах» данные соединения были отражены как доступ к услугам контент-провайдеров посредством SMS-сообщений.
Доказательств, свидетельствующих о том, что абонентом не были установлены соединения на короткий номер 770858, в материалы дела заявителем не представлено.
Между тем из имеющейся в материалах дела детализации разговоров абонента ФИО4 следует, что указанным абонентом совершены соединения с коротким номером 770858.
Услуга контента представляет собой совокупность систематизированных данных информационно-сервисного содержания либо набор услуг, предоставляемых абоненту по его запросу с использованием функциональных и технологических ресурсов сети. Получение абонентом услуги контента происходит путем отправления запроса (SMS-сообщения) на короткий номер оператора, в ответ абонент получает на номер телефона заказанный контент.
Контент-провайдерами являются владельцы серверов, с которыми в соответствии с условиями договоров ОАО «МТС» предоставляет контент-провайдерам в пользование короткие номера, на которые абоненты направляют свои запросы, далее запросы передаются от сети заявителя на технические средства контент-провайдеров (серверы, на которых размещается контент), где данный запрос обрабатывается, а затем в виде контента передается через сети оператора на телефоны абонентов.
Короткие номера - это технологическая особенность сети конкретного оператора связи, позволяющая идентифицировать оконечное оборудование (абонентское устройство) только в рамках сети данного оператора. Указанные номера предоставляются операторами в пользование контент-провайдерам, оказывающим услуги по предоставлению контента.
Короткие номера используются операторами сотовой связи для того, чтобы выделить в отношениях со своим абонентом отдельную предоставляемую ОАО «МТС» своему абоненту услугу связи, отличную от обычного SMS/MMS-сообщения - прямой доступ к информационным услугам контент-провайдера.
Списание денежных средств с лицевого счета абонента происходило не за входящее SMS-сообщение, а за оказанные услуги связи по обеспечению доступа к услугам контент-провайдера, который, в свою очередь, производит исполнение принятого на себя обязательства по предоставлению контента абоненту соответствующего оператора, после выполнения абонентом соответствующего запроса.
Вышеизложенные обстоятельства свидетельствуют о совершении абонентом ФИО4 конклюдентных действий, подтверждающих ее согласие на предоставление оператором связи платной услуги – доступ к услугами контент-провайдера.
Бесспорных и достаточных доказательств обратного Управлением в материалы дела не представлено.
Таким образом, суд приходит к выводу об отсутствии в действиях ОАО «МТС» состава вменяемого ему административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.
Довод ОАО «МТС» о том, что Управлением нарушены положения статей 24.4, 25.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, признан судом несостоятельным.
О месте и времени составления протокола об административном правонарушении ОАО «МТС» было надлежащем образом уведомлено, о чем свидетельствует уведомление Управления от 25.01.2012 № 00216-02-04/33.
27.01.2012 ОАО «МТС» направило в адрес Управления ходатайство (исх. от 27.01.2012 № Ц 05/0005и) за подписью директора филиала в г. Владимире ФИО5 о переносе рассмотрения дела по причине нахождения представителей ОАО «МТС» в служебной командировке с приложением заверенных в установленном порядке копий организационно-распорядительных документов.
Управлением отказано в удовлетворении названного ходатайства (письмо от 27.01.2012)
Арбитражный суд считает необходимым отметить, что удовлетворение ходатайства об отложении назначенного на указанное время составления протокола об административном правонарушении является правом, а не обязанностью административного органа, поэтому отказ в удовлетворении ходатайства об отложении составления протокола об административном правонарушении сам по себе не является основанием для отказа в привлечении к административной ответственности. Суд пришел к выводу, что составление протокола об административном правонарушении в отсутствие законного представителя ОАО «МТС» не привело к необъективному отражению сведений о существе правонарушения в судебном заседании Арбитражного суда Владимирской области.
Кроме того, указанное ходатайство было подписано директором филиала ОАО «МТС» в г. Владимире ФИО5, который в силу действующего законодательства законным представителем ОАО «МТС» не является; доказательств передачи ФИО5 каких-либо полномочий в рамках рассмотрения конкретного административного дела в суд не представлено.
Вместе с тем Управлением был дан своевременный ответ на письмо ФИО5 посредством факсимильной связи 27.01.2012, т.е. в день получения письма. Таким образом, нарушений норм, предусмотренных Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях, Управлением не было допущено.
Иных нарушений порядка привлечения к административной ответственности судом не установлено.
Вопрос о распределении судебных расходов по данному делу судом не рассматривается, поскольку действующим законодательством не предусмотрена уплата государственной пошлины за рассмотрение арбитражным судом дел об административных правонарушениях.
Руководствуясь статьями 4, 17, 65, 71, 167-170, 180, 206 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
Р Е Ш И Л:
1. Отказать Управлению Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций по Владимирской области в удовлетворении требования о привлечении открытого акционерного общества «Мобильные ТелеСистемы» (ОГРН <***>), расположенного по адресу: 109147, <...>, к административной ответственности, предусмотренной частью 3 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушения.
2. Решение может быть обжаловано в Первый арбитражный апелляционный суд (г. Владимир) в течение десяти дней со дня принятия через Арбитражный суд Владимирской области.
Судья Е.В. Ушакова
