НАЛОГИ И ПРАВО
НАЛОГОВОЕ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВО КОММЕНТАРИИ И СУДЕБНАЯ ПРАКТИКА ИЗМЕНЕНИЯ В ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВЕ
Налоговый кодекс
Минфин РФ

ФНС РФ

Кодексы РФ

Подборки

Популярные материалы

Решение АС Тюменской области от 29.11.2017 № А70-12768/17

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТЮМЕНСКОЙ ОБЛАСТИ

Хохрякова д.77, г.Тюмень, 625052,тел (3452) 25-81-13, ф.(3452) 45-02-07, http://tumen.arbitr.ru, E-mail: info@tumen.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

г.

Тюмень

Дело №

А70-12768/2017

05 декабря 2017 года

Резолютивная часть решения оглашена 29 ноября 2017 года.

Полный текст решения изготовлен 05 декабря 2017 года.

Арбитражный суд Тюменской области в составе судьи Щанкиной А.В., при ведении протокола судебного заседания секретарем Туз П.А., рассмотрев в судебном заседании исковое заявление

Кожемякина Александра Дмитриевича

к акционерному обществу «Ишимское пассажирское автотранспортное предприятие» (627750, Тюменская обл., Ишимский р-н, г.Ишим, ул.Республики, д.25, кор.А, ОГРН 1027201229120, ИНН 7205000011)

о признании незаконным и отмене отказа в выкупе акций, обязании совершить действия по оценке рыночной стоимости акций, обязании ответчика выкупить у акционера акции по рыночной стоимости.

При участии в судебном заседании:

от истца: Кожемякин А.Д. - лично, личность удостоверена паспортом гражданина Российской Федерации;

от ответчика: Зимин А.Н. по доверенности от 20.07.2015.

установил:

Кожемякин Александр Дмитриевич (далее – истец) обратился в Арбитражный суд Тюменской области с иском (уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, далее - АПК РФ) к акционерному обществу «Ишимское пассажирское автотранспортное предприятие» (далее – ответчик, АО «Ишимское ПАТП», Общество) о признании отказа от 23.06.2017 исх.№194 в выкупе акций незаконным, и отмене указанного отказа, а также обязании ответчика к совершению действий по оценке рыночной стоимости именной обыкновенной акции ОАО «Ишимское ПАТП», и обязании ответчика выкупить у истца по определенной оценкой рыночной стоимости 14 807 именных обыкновенных акций ОАО «Ишимское ПАТП».

Исковые требования со ссылкой на часть 4 статьи 7.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (ред. от 29.07.2017) (далее – Закон об акционерных обществах), мотивированы внесением изменений в Устав Общества, в результате которых Общество утратило статус публичного, а также несогласием истца-акционера с внесением таких изменений, и возникшую в результате такого несогласия обязанность Общества осуществить выкуп акций у акционера-истца.

Кожемякин А.Д. в судебном заседании исковые требования поддержал в полном объеме. Ходатайствует об истребовании от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №14 по Тюменской области (625009, г.Тюмень, ул.Товарное шоссе, д.15) сведений о регистрации по состоянию на 26.05.2017 ОАО «Ишимское ПАТП» по ОКОПФ (Общероссийский классификатор организационно-правовых форм) в качестве публичного акционерного общества - Код ОКОПФ 12247.

Рассмотрев ходатайство об истребовании доказательств, руководствуясь пунктом 4 статьи 66 АПК РФ, суд считает ходатайство истца об истребовании от Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы №14 по Тюменской области сведений подлежащим отклонению, поскольку в материалах дела сведения, об истребовании которых ходатайствует истец, представлены налоговым органом в порядке исполнения запроса суда от 20.10.2017.

Представитель ответчика возражает по доводам отзыва и дополнений к нему. Указал, что с момента создания общества до настоящего времени признаками публичного акционерного общества ответчик не обладает, указание на признаки публичности в уставе и фирменном наименовании отсутствуют. Кроме того, считает, что поскольку на протяжении своей деятельности общество организационно-правовую форму не изменяло и публично (путем открытой подписки) акции не размещало, следовательно правовых оснований для удовлетворения требований истца о выкупе Обществом акций у Кожемякина А.Д. в силу Закона об акционерных обществах не имеется.

Исследовав и оценив обстоятельства дела, заслушав Кожемякина А.Д. и представителя АО «Ишимское ПАТП», суд считает, что иск не подлежит удовлетворению по следующим основаниям.

Как следует из материалов дела, 23.05.1996 создано ОАО «Ишимское ПАТП» (прежнее наименование ответчика), что подтверждается постановлением Администрации города Ишима №410 от указанной даты (т.2 л.д.29).

В соответствии с сведениями из Единого государственного реестра юридических лиц (далее – ЕГРЮЛ) по состоянию 16.09.2017 держателем реестра акционеров Общества является ЗАО «Сервис-Реестр» (т.1 л.д.17-67).

Согласно выписке от 23.10.2014 из реестра акционеров ОАО «Ишимское ПАТП», Кожемякин А.Д. зарегистрирован в системе ведения реестра и на его лицевом счете по состоянию на указанную дату имеются обыкновенные акции в количестве 14 807 шт., номинальной стоимостью 01 руб. за штуку (государственный регистрационный номер выпуска ценных бумаг 1-01-00728-F, т.1 л.д.16).

26.05.2017 годовым общим собранием акционеров ОАО «Ишимское ПАТП», оформленного протоколом №23 от указанной даты, по шестому вопросу повестки дня было принято решение об утверждении устава в новой редакции (с учетом итогов голосования: 93,460% - проголосовали «за», 6,540% - проголосовали «против»).

Как указал в исковом заявлении истец, устав Общества в новой редакции предусматривал прекращение публичного статуса Общества и истец проголосовал против принятия устава Общества в новой редакции.

26.05.2017 истец обратился к Обществу с требованием акционера о выкупе Обществом принадлежащих акционеру акций (т.1 л.д.9). Требование мотивировано возникновением у Общества в силу норм Закона об акционерных обществах обязательства по выкупу принадлежащих истцу акций, как акционеру, голосовавшему против принятия решения.

Письмом от 23.06.2017 исх.№194 Общество указало на отсутствие оснований для приобретения у истца пакета именных обыкновенных акций Общества в количестве 14 807 шт. в связи с тем, что приведение организационно-правовой формы общества в соответствие с положениями законодательства не является реорганизацией (т.1 л.д.8).

Указывая на утрату Обществом публичного статуса в связи с принятием Устава в новой редакции, а также полагая, что в выкупе принадлежащих истцу акций Обществом отказано неправомерно, истец обратился с настоящим требованием в суд.

В силу части 1 статьи 4 АПК РФ заинтересованное лицо вправе обратиться в арбитражный суд за защитой своих нарушенных или оспоренных прав. Условиями предоставления судебной защиты лицу, обратившемуся в суд с соответствующим требованием, являются установление наличия у истца принадлежащего ему субъективного материального права или охраняемого законом интереса и факта его нарушения ответчиком.

Судом установлено, что Общество создано путем преобразования Товарищества с ограниченной ответственностью в 1996 году на основании Постановления главы Администрации № 410 и является правопреемником товарищества.

В соответствии с Уставом Общества (протокол №3 от 22.02.1996 Собрания учредителей, т.4 л.д.83-96), на момент создания Общества уставной капитал ОАО «Ишимское ПАТП» составлял 3 965 тыс. руб., государственная доля составляет 1 989 тыс. руб. (или 53,8% от уставного капитала), доля учредителей ТОО «Пасажирское автотранспортное» - 1 706 тыс. руб.(или 46,2% от уставного капитала). В течение 30 дней после регистрации Общество выпускает следующие типы акций одинаковой номинальной стоимостью в размере 1 000 руб. за каждую: обыкновенные акции - 3 965 штук и «золотая акция» - 1 штука (выпускается на основании Распоряжения Правительства РФ и Госкомимущества России от 01.04.1993 №546-Р).

Уставом Общества, утв. решением Общего собрания акционеров, оформленного протоколом от 27.04.2002 №9(т.1 л.д.137-167), предусмотрено, что уставный капитал ОАО «Ишимское ПАТП» составлял 247 499 руб., состоял из номинальной стоимости акций Общества, приобретенных акционерами, в том числе из: 247 498 штук обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 01 руб. и одной золотой акции (раздел 7 Устава Общества, т.1 л.д.137-167).

Из содержания новой редакции Устава Общества (при голосовании об утверждении текста которого возражал истец), утв. собранием учредителей, оформленного протоколом от 26.05.2017 №23 (т.1 л.д.107-136), уставный капитал ОАО «Ишимское ПАТП» составлял 247 499 руб., состоял из номинальной стоимости акций Общества, приобретенных акционерами, в количестве 247 499 штук обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 01 руб. (раздел 7 Устава Общества).

Позиция истца основана на том, что в процессе деятельности Общества последним была реализована одна золотая акция посредством публичных торгов, что, по мнению истца, указывает на публичный статус Общества.

Кроме того, как считает истец, статус публичности следует из кода ОКОПФ (Общероссийский классификатор организационно-правовых форм), указанный в бухгалтерской отчетности Общества за 2015 год, в обоснование данного довода истцом в материалы дела представлена бухгалтерская отчетность ОАО «Ишимское ПАТП» за 2015 год, в которой в отношении Общества указан код ОКОПФ 12247 (т.1 л.д.90-92). При этом из содержания указанного документа не понятно, откуда распечатана отчетность.

Как пояснил истец в заседании, указанный код ОКОПФ соответствует организационно-правовой форме юридического лица – публичные акционерные общества (Справочник кодов общероссийских классификаторов по состоянию на 18.09.2017, т.1 л.89).

Более того, истец ссылается на то, что ОАО «Ишимское ПАТП» являлось публичным акционерным обществом до принятия Устава в новой редакции, оформленного протоколом от 26.05.2017 №23 (т.1 л.д.107-136), после принятия новой редакции Устава в мае 2017 года статус публичного утратило, на что указывают сведения из ЕГРЮЛ в отношении Общества по состоянию на 31.08.2017 (т.1 л.д.104).

В силу вышеизложенного истец полагает, что процедура отказа от публичного статуса, ввиду несогласия с таким решением истца в силу положений пункта 4 статьи 7.2 Закона об акционерных обществах, влечет для Общества обязанность произвести выкуп акций Общества, принадлежащих истцу.

Согласно пункту 4 статьи 7.2 Закона об акционерных обществах, акционеры публичного общества, голосовавшие против или не принимавшие участия в голосовании по вопросу, указанному в пункте 3 настоящей статьи, вправе требовать выкупа обществом принадлежащих им акций в соответствии с правилами, установленными статьями 75 и 76 настоящего Федерального закона.

Вместе с тем, из пункта 2 вышеназванной статьи закона следует, что прекращение обществом его публичного статуса допускается при одновременном соблюдении следующих условий:

1) акции общества или эмиссионные ценные бумаги общества, конвертируемые в его акции, не находятся в процессе размещения посредством открытой подписки и не допущены к организованным торгам;

2) Банком России принято решение об освобождении общества от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах. Решение о внесении в устав публичного общества изменений, исключающих указание на то, что общество является публичным, принимается одновременно с решением об обращении общества в Банк России с заявлением об освобождении его от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, и решением об обращении с заявлением о делистинге акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции. Такие решения принимаются в рамках одного вопроса повестки дня общего собрания акционеров. Решения по вопросу повестки дня, предусмотренному настоящим пунктом, принимаются общим собранием акционеров большинством в 95 процентов голосов всех акционеров - владельцев акций общества всех категорий (типов) (пункт 3 статьи 7.2 Закона об акционерных обществах).

Таким образом, с учетом требований вышеназванной нормы обязательство по выкупу Обществом принадлежащих Кожемякину А.Д. акций возникла бы в случае, если Общество обладало статусом публичного и действительно приняло решение о прекращении такого статуса.

На основании пункта 1 статьи 66.3 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.

Пунктом 2 статьи 66.3 ГК РФ предусмотрено, что общество с ограниченной ответственностью и акционерное общество, которое не отвечает признакам, указанным в пункте 1 настоящей статьи, признаются непубличными.

В силу пункта 1 статьи 7 Закона об акционерных обществах общество может быть публичным или непубличным, что отражается в его уставе и фирменном наименовании.

Публичное общество вправе проводить размещение акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в его акции, посредством открытой подписки. Акции непубличного общества и эмиссионные ценные бумаги, конвертируемые в его акции, не могут размещаться посредством открытой подписки или иным образом предлагаться для приобретения неограниченному кругу лиц(пункт 2 статьи 7 Закона об акционерных обществах).

Из разъяснений, изложенных в пункте 1 Письма Банка России от 25.11.2015 №06-52/10054 «О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 №210-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее – Письмо) следует, что Законом №210-ФЗ внесены изменения в часть 11 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 №99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (далее - Закон № 99-ФЗ) в части признания акционерного общества в качестве публичного.

Так, с 01.07.2015 не признается публичным акционерное общество, которое хотя и отвечает признакам публичного, установленным пунктом 1 статьи 66.3 ГК РФ, но не внесло изменения в устав в части указания в наименовании на публичный статус и которое по состоянию на 01.09.2014 являлось закрытым акционерным обществом либо являлось открытым акционерным обществом, получившим в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, или погасившим все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Таким образом, акционерные общества, устав и наименование которых не приведены в соответствие с требованиями ГК РФ и продолжают сохранять указание на тип акционерного общества, не являются публичными, если они:

- несмотря на наличие признаков, установленных пунктом 1 статьи 66.3 ГК РФ, на 01.09.2014 являлись закрытыми акционерными обществами;

- несмотря на наличие признаков, установленных пунктом 1 статьи 66.3 ГК РФ, на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами и до 01.09.2014 получили в установленном статьей 30.1 Федерального закона от 22.04.1996 №39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о рынке ценных бумаг) порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную статьей 30 Закона о рынке ценных бумаг (далее - раскрытие информации), или погасили, в том числе в результате конвертации, все акции или конвертируемые в акции ценные бумаги, которые публично размещались или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

В соответствии с пунктом 2 указанного Письма Законом №210-ФЗ введены правила приобретения и прекращения публичного статуса акционерного общества (статьи 7.1 и 7.2 Закона об акционерных обществах).

Так, условиями приобретения публичного статуса акционерного общества является регистрация проспекта его акций (что, в свою очередь, влечет возникновение обязанности по раскрытию информации в соответствии с пунктом 4 статьи 30 Закона о рынке ценных бумаг) и заключение с организатором торговли договора о листинге его акций.

Прекращение публичного статуса акционерного общества возможно только при условии отсутствия акций и ценных бумаг, конвертируемых в акции, размещаемых посредством открытой подписки или допущенных к организованным торгам, и принятия Банком России решения об освобождении акционерного общества от обязанности по раскрытию информации.

Законом №210-ФЗ также внесены вступившие в силу изменения в Федеральный закон от 08.08.2001 №129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» (далее - Закон о государственной регистрации) в части установления требований о предоставлении в регистрирующий орган дополнительных документов (подпункты «д» и «е» пункта 1 статьи 17 Закона о государственной регистрации в редакции Закона № 210-ФЗ) для государственной регистрации изменений, вносимых в устав (государственной регистрации новой редакции устава) акционерного общества, которые отражают приобретение или прекращение публичного статуса.

Положения статей 7.1 и 7.2 Закона об акционерных обществах, а также подпунктов «д» и «е» пункта 1 статьи 17 Закона о государственной регистрации применяются к тем акционерным обществам, которые на основании части 7 статьи 3 Федерального закона от 05.05.2014 №99-ФЗ «О внесении изменений в главу 4 части первой Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации» (ред. от 03.07.2016) привели свои уставы в соответствие с ГК РФ (имеют наименование «публичное акционерное общество» или «акционерное общество»).

Кроме того, положения статьи 7.1 Закона об акционерных обществах, а также подпункта «д» пункта 1 статьи 17 Закона о государственной регистрации применяются к акционерным обществам, которые не признаются публичными и уставы которых не приведены в соответствие с ГК РФ (имеют наименование «открытое акционерное общество» или «закрытое акционерное общество»), но которые хотят приобрести публичный статус.

Для рассмотрения спора по существу и установления того вопроса, являлось ли когда –либо акционерное общество – ответчик публичным обществом, судом в порядке ст. 66 АПК РФ сделаны следующие запросы в следующие государственные органы и организации:

- реестродержателю общества с момента его создания – в Тюменский филиал Закрытого акционерного общества «Сервис-Реестр» о том, имело ли с момента создания до 2017 года и имеет ли в настоящее время акционерное общество «Ишимское пассажирское автотранспортное предприятие» (627750, Тюменская обл., Ишимский р-н, г.Ишим, ул.Республики, д.25, кор.А, ОГРН 1027201229120, ИНН 7205000011) признаки публичного акционерного общества, а также о том, имело ли с момента создания до 2017 года и имеет ли в настоящее время акции и конвертируемые в них ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах;

- в регистрирующий орган – МИФНС № 14 по Тюменской области об истребовании материалов регистрационного дела и о том, имело ли с момента создания до 2017 года и имеет ли в настоящее время акционерное общество «Ишимское пассажирское автотранспортное предприятие» (627750, Тюменская обл., Ишимский р-н, г.Ишим, ул.Республики, д.25, кор.А, ОГРН 1027201229120, ИНН 7205000011) признаки публичного акционерного общества с указанием на признаки публичности в уставе и (или) в фирменном наименовании;

- в Уральское главное управление Центрального банка Российской Федерации (уполномоченный орган) имело ли с момента создания в 2002 году и имеет ли в настоящее время акционерное общество «Ишимское пассажирское автотранспортное предприятие» (627750, Тюменская обл., Ишимский р-н, г.Ишим, ул.Республики, д.25, кор.А, ОГРН 1027201229120, ИНН 7205000011) признаки публичного акционерного общества; имело ли с момента создания в 2002 и имеет ли в настоящее время акционерное общество «Ишимское пассажирское автотранспортное предприятие» (ОГРН 1027201229120, ИНН 7205000011) акции и конвертируемые в них ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах; были ли зарегистрированы в отношении акционерного общества «Ишимское пассажирское автотранспортное предприятие» (ОГРН 1027201229120, ИНН 7205000011) выпуски публично размещаемых ценных бумаг (путем открытой подписки).

Как следует из ответа на запрос суда от ресстродержателя общества с момента его создания Тюменского филиала Закрытого акционерного общества «Сервис-Реестр», он не располагает сведениями о наличии с момента создания общества акционерное общество «Ишимское пассажирское автотранспортное предприятие» (627750, Тюменская обл., Ишимский р-н, г.Ишим, ул.Республики, д.25, кор.А, ОГРН 1027201229120, ИНН 7205000011) признаков публичного акционерного общества и наличия акций и конвертируемых в них ценных бумаг, которые размещаются публично (путем открытой подписки) на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Как следует из ответа на запрос из МИФНС № 14 по Тюменской области, указание в ЕГРЮЛ сведений ОКОПФ в отношении ответчика было произведено в автоматическом режиме со ссылкой на приказ Росстандарта от 12.12.2014 № 2011-ст и письмо ФНС России от 28.05.2015 № 14-4-07/0465@ без участия юридического лица с учетом перекодировочной таблицы (письмо от 27.10.2017 исх.№05-23/001940Дсп Межрайонной ИФНС России №14 по Тюменской области, т.2 л.д.4).

Как следует из ответа на запрос из Уральского главного управления Центрального банка Российской Федерации от 02.11.2017 исх. №Т5-22-2-3/58340, АО «Ишимское ПАТП» не обладает признаками публичного акционерного общества, установленными пунктом 1 статьи 66.3 ГК РФ, в Уральском главном Управлении отсутствует информация об акциях и конвертируемых в них ценных бумагах, которые публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законодательством о рынке ценных бумаг, выпуски ценных бумаг АО «Ишимское ПАТП» с момента создания Общества в 1996 году и по настоящее время, размещаемые публично (путем открытой подписки) не регистрировались (т.4 л.д.42).

Как установлено судом из предоставленных в материалы дела документов, с момента создания Общества указание на публичный статус ответчика в уставах и учредительных документов ОАО «Ишимское ПАТП» (прежнее наименование ответчика) отсутствовало.

Довод истца о публичности общества в виду того, что в процессе приватизации в уставном капитале общества имелась одна «золотая акция» и она была реализована на публичных торгах, что позволяет говорить о публичном обращении ценных бумаг, подлежит отклонению как противоречащий нормам материального права в силу следующего.

Как следует из материалов дела, уставом общества при его приватизации было предусмотрено наличие одной «золотой акции» на основании Распоряжения Правительства РФ и Госкомимущества России от 01.04.1993 №546-Р.

Как пояснил представитель ответчика (общества) и не оспорено истцом, в последующем данная акция была продана (отчуждена) на торгах уполномоченным государственным органом – Тюменским региональным отделением Российского фонда федерального имущества, то есть акция продавалась не эмитентом (обществом), а акционером (РФ) в лице своего уполномоченного на распоряжение имуществом органом. Аналогичную информацию о реализации спорной золотой акции предоставил в материалы дела и истец.

Согласно Положению об управлении находящимися в федеральной собственности акциями акционерных обществ и использовании специального права на участие Российской Федерации в управлении акционерными обществами ("золотой акции"), утвержденному постановлением Правительства РФ от 3 декабря 2004 N 738, Российская Федерация является акционером, обладающим тем же статусом и правами, что и другие акционеры обществ.

Продажа акционером своих акций, независимо от того, каким способом она осуществляется, не является публичным обращением ценных бумаг эмитента, поскольку не эмитент предлагает свои ценные бумаги неограниченному кругу лиц, а отдельно взятый акционер.

В соответствии с письмом Банка России от 25.11.2015 акционерные общества, устав и наименование которых не приведены в соответствие с требованиями ГК РФ и продолжают сохранять указание на тип акционерного общества, не являются публичными, если они несмотря на наличие признаков, установленных пунктом 1 статьи 66 ГК РФ, на 01.09.2014 являлись открытыми акционерными обществами и до 01.09.2014 погасили, в том числе в результате конвертации, все акции или конвертируемые в акции ценные бумаги, которые публично размещались или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах.

Согласно Письму Банка России от 01.12.2014 №06-52/9527 «О применении законодательства Российской Федерации в связи с вступлением в силу новой редакции ГК РФ» погашение до вступления в силу закона указанных ценных бумаг акционерного общества, в отношении которых имело место публичное (путем открытой подписки) размещение или публичное обращение, означает отсутствие у такого акционерного общества соответствующих признаков публичного акционерного общества.

То же утверждение содержится в Письме Банка России от 25 ноября 2015 г. N 06-52/10054 "О некоторых вопросах применения Федерального закона от 29.06.2015 N 210-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации и признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации".

Таким образом, продажа акционером своих акций, независимо от того, каким способом она осуществляется, не является публичным обращением ценных бумаг эмитента, поскольку не эмитент предлагает свои ценные бумаги неограниченному кругу лиц, а отдельно взятый акционер.

Таким образом, суд приходит к выводу, что в настоящем деле продажа Российской Федерацией в лице уполномоченного на распоряжение имуществом органа – Тюменским региональным отделением Российского фонда федерального имущества своей «золотой акции», независимо от того, каким способом она осуществляется, не является публичным обращением ценных бумаг эмитента, поскольку не эмитент предлагает свои ценные бумаги неограниченному кругу лиц, а отдельно взятый акционер – РФ в лице своего уполномоченного органа.

Следовательно, реализация Российской Федерацией «золотой акции» не свидетельствует о приобретении Обществом статуса публичного.

Кроме того, согласно ответу на запрос суда из Уральского главного управления Центрального банка Российской Федерации, АО «Ишимское ПАТП» не обладает признаками публичного акционерного общества, установленными пунктом 1 статьи 66.3ГК РФ, в Уральском главном управлении отсутствует информация об акциях и конвертируемых в них ценных бумагах, которые публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законодательством о рынке ценных бумаг, выпуски ценных бумаг АО «Ишимское ПАТП» с момента создания Общества в 1996 году и по настоящее время, размещаемые публично (путем открытой подписки) не регистрировались (т.4 л.д.42).

Учитывая изложенное, суд приходит к выводу, что у Общества отсутствуют признаки публичного акционерного общества, а его акции с момента создания Общества не размещались выпусками путем публичного обращения. Доказательств обратного истцом в материалы дела не представлено (ст.ст. 9,65 АПК РФ).

Довод истца об организационно-правовой форме Общества как публичного акционерного общества в силу наличия сведений в ЕГРЮЛ по ОКОПФ суд считает подлежащими отклонению в силу следующего.

Приказом Росстандарта от 12.12.2014 №2011-ст принято и введено в действие с 01.01.2015 (с правом досрочного применения в правоотношениях, возникших 01.09.2014) изменение 2/2014 ОКОПФ Общероссийский классификатор организационно-правовых форм ОК 028-2012.

Из письма от 18.06.2015 №07-04-05/10-399 Федерального казначейства Министерства финансов Российской Федерации следует, что в соответствии с положениями письма Федеральной налоговой службы (далее - ФНС) от 28.05.2015 №СА-4-14/9082 «О принятии и введении в действие Изменения 2/2014 ОКОПФ к Общероссийскому классификатору организационно-правовых форм ОК 028-2012» коды Организационно-правовой формы (далее - ОПФ), содержащиеся в справочнике ЕГРЮЛ, были централизованно приведены в соответствие с Общероссийским классификатором организационно-правовых форм (ОКОПФ) в ред. 2/2014 с учетом перекодировочной таблицы ОКОПФ Открытого контура 028-2012 в срок до 01.07.2015.

Предоставление заявлений для внесения изменений в ЕГРЮЛ в регистрирующие органы ФНС юридическими лицами, в том числе Управлениям Федерального казначейства по субъектам Российской Федерации, не требовалось.

Таким образом, приведение в соответствие сведений организационно-правовых форм предприятий, в отношении которых имелись данные ОК 028-2012, и соответственно указание в ЕГРЮЛ сведений ОКОПФ было произведено в автоматическом режиме, что также подтверждается ответом на запрос из налогового органа (письмо от 27.10.2017 исх.№05-23/001940Дсп Межрайонной ИФНС России №14 по Тюменской области, т.2 л.д.4).

На основании вышеизложенного, судом установлено, что волеизъявление ответчика, направленного на внесение сведений в ЕГРЮЛ в отношении Общества сведений ОКОПФ по коду 12247 (публичные акционерные общества), отсутствовало, данное изменение кодов произошло в автоматическом режиме и не являлось изменением статуса общества на публичный.

Более того, суд учитывает, что на момент рассмотрения спора сведения в отношении организационно-правовой формы АО «Ишимское ПАТП» приведены в соответствие действующему статусу Общества (непубличное акционерное общество, код ОКОПФ - 12267), о чем самим же истцом представлена информация в материалы дела (т.4 л.д.141).

На основании вышеизложенного суд приходит к выводу, что Общество с момента создания и по настоящее время не обладало и не обладает признаками публичного акционерного общества.

Кроме того, оценив в порядке статьи 71 АПК РФписьмо Общества от 23.06.2017 исх.№194, суд считает что в контексте указанного письма отказ от выкупа акций истца не содержится, Общество указало на отсутствие правовых оснований для совершения таких действий о выкупе акций истца.

Нормы, предусматривающие обязанность Общества, как непубличного акционерного общества, произвести выкуп акций у истца действующим законодательством не предусмотрены.

Также суд учитывает и то обстоятельство, что по шестому вопросу повестки дняобщего собрания акционеров, оформленных протоколом от 26.05.2017 №23, принято решение о внесении изменений в устав Общества как приведение организационно-правовой формы общества в соответствие с положениями законодательства (п. 4 ст. 66 ГК РФ).

Действующая редакция п. 4 ст. 66 ГК РФ допускает две организационно-правовые формы хозяйственных обществ: акционерное общество и общество с ограниченной ответственностью.

Открытые и закрытые акционерные общества в редакции Гражданского кодекса РФ, вступившей в силу с 01.09.2014, не предусмотрены.

Акционерное общество может иметь статус публичного или непубличного общества. В соответствии с п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным признается акционерное общество, акции и конвертируемые в них ценные бумаги которого публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Также публичными признаются акционерные общества, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным. Акционерные общества, не отвечающие данным признакам, признаются непубличными (п. 2 ст. 66.3 ГК РФ).

Таким образом, приведение ответчиком организационно-правовой формы общества в соответствие с положениями законодательства (п. 4 ст. 66 ГК РФ) на общем собрании, оформленном протоколом от 26.05.2017 №23, не является реорганизацией общества, в связи с чем у истца отсутствует право требовать выкупа принадлежащих ему акций.

Решение о прекращении публичного статуса Общества на общем собрании акционеров Общества не принималось, следовательно, права истца в данной части не могут считаться нарушенными.

При указанных обстоятельствах, суд приходит к выводу, что требование истца является необоснованным.

Истец за обращение с настоящим иском в суд чеком-ордером от 19.09.2017 (операция 121) уплатил в федеральный бюджет государственную пошлину в размере 6 000 руб. (т.1 л.д.6).

В связи с отказом в удовлетворении исковых требований, расходы по уплате государственной пошлины за рассмотрение настоящего иска в соответствии с требованиями статей 102, 110 АПК РФ, относятся на истца.

Руководствуясь статьями 110, 167-171, 176 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л:

В удовлетворении исковых требований отказать.

Решение может быть обжаловано в месячный срок в Восьмой арбитражный апелляционный суд путем подачи апелляционной жалобы в Арбитражный суд Тюменской области.

Судья

Щанкина А.В.