Решение АС Томской области от 30.11.2010 № А67-6092/10

пр. Кирова д. 10, г. Томск, 634050, тел. (3822)284083, факс (3822)284077, http://tomsk.arbitr.ru, e-mail: info@tomsk.arbitr.ru

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ТОМСКОЙ ОБЛАСТИ

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

г. Томск Дело №А67- 6092 \ 2010

“07” декабря 2010г.

Резолютивная часть решения объявлена 30 ноября 2010 года.

Полный текст решения изготовлен 07 декабря 2010 года.

Судья Арбитражного суда Томской области Захаров О.В.,

при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Дроздовой Т.В.,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению индивидуального предпринимателя ФИО1

к Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области,

о признании недействительным решения Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области №10 от 30.06.2010 года,

ПРИ УЧАСТИИ В ЗАСЕДАНИИ:

От заявителя - ФИО1, свидетельство серии 70 №001219806 от 24.04.2008 года;

- ФИО2, доверенность №777 от 28.10.2010 года;

От ответчика - ФИО3, доверенность от 16.02.2010 года,

У С Т А Н О В И Л:

Индивидуальный предприниматель ФИО1 обратился в арбитражный суд с заявлением к УФНС России по Томской области о признании недействительным решения УФНС России по Томской области №312 от 20.08.2010 года.

Определением суда от 07.10.2010 года вторым ответчиком по делу была привлечена Межрайонная ИФНС России №3 по Томской области.

В ходе рассмотрения дела индивидуальный предприниматель ФИО1 изменил заявленные требования, указав, что просит суд признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области №10 от 30.06.2010 года.

Дело рассмотрено судом в пределах предмета измененных требований.

Кроме того, в ходе рассмотрения дела индивидуальный предприниматель ФИО1 обратился в суд с заявлением об отказе от заявленных требований к УФНС России по Томской области о признании недействительным решения УФНС России по Томской области №312 от 20.08.2010 года.

Определением суда от 28.10.2010 года отказ индивидуального предпринимателя ФИО1 от вышеназванных требований был принят судом, а производство по данному делу в части требования о признании недействительным решения УФНС России по Томской области №312 от 20.08.2010 года было прекращено на основании п.4 ч.1 ст.150 АПК РФ.

В ходе судебного заседания заявитель индивидуальный предприниматель ФИО1 и представитель заявителя ФИО4 поддержали измененные требования по основаниям, изложенным в уточненном заявлении и пояснениях по делу.

Представитель ответчика ФИО3 заявленные требования не признала по основаниям, изложенным в отзыве на заявление.

Суд, выслушав заявителя, представителей заявителя и ответчика, изучив материалы дела, считает, что требования заявителя подлежат удовлетворению исходя из следующего.

Как видно из материалов дела, на основании решения начальника Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области от 26 февраля 2010 года №14 проведена выездная налоговая проверка ФИО1 по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты: налога на доходы физических лиц за период с 24 апреля 2008 года по 31 декабря 2008 года; единого социального налога за период с 24 апреля 2008 года по 31 декабря 2008 года; налога на добавленную стоимость за период с 24 апреля 2008 года по 31 декабря 2008 года; единого налога на вмененный доход за период с 24 апреля 2008 года по 31 декабря 2008 года.

По результатам проверки был составлен акт №6 от 31.05.2010 года, согласно которого было установлено:

неуплата налога на добавленную стоимость за налоговые периоды 2008 года в общей сумме 35100 руб., в том числе:

- за 2 квартал 2008 года - 4500 руб.;

- за 3 квартал 2008 года - 16200 руб.;

- за 4 квартал 2008 года - 14400 руб., итого неполная уплата налогов установлена в сумме 35100 руб.;

непредставление документов по требованию №08-27/30 от 26.02.2010 года (13 документов);

представление книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций за 2008 год с нарушением установленного срока (1 документ).

По результатам рассмотрения данного акта проверки заместителем начальника Межрайонной ИФНС России№3 по Томской области было вынесено решение №10 от 30.06.2010 года, согласно которого было решено:

привлечь ФИО1 к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ, за неуплату НДС в сумме 7020 рублей \ 35100 рублей х 20% \ подп.1 п.1 резолютивной части \;

привлечь ФИО1 к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.126 НК РФ, за непредставление в установленный срок в налоговый орган запрашиваемых при проведении налоговой проверки документов в сумме 700 рублей \ 50 рублей х 14 документов \ подп.2 п.1 резолютивной части \;

начислить пени по НДС в сумме 7246,41 рублей \ п.2 резолютивной части \;

предложить ФИО1 уплатить недоимку по НДС в сумме 35100 рублей \ п.3.1 резолютивной части \.

Из содержания указанного акта проверки и оспариваемого решения ответчика следует, что доначисление ФИО1 указанной суммы налога, пеней приходящихся на эту сумму налога, а также привлечение заявителя к налоговой ответственности по п.1 ст.122 и п.1 ст.126 НК РФ в виде штрафа в вышеуказанном размере было произведено налоговым органом по следующим основаниям и исходя из нижеследующих обстоятельств.

Так, на основании решения начальника Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области от 26.02.2010 №14 о проведении выездной налоговой проверки ФИО1 и в соответствии со ст.93 НК РФ, ФИО1 было вручено лично под роспись 26.02.2010 года требование о представлении документов необходимых для проведения выездной налоговой проверки, которые необходимо было представить в течение 10 дней со дня получения требования, т.е. 12.03.2010 года.

В связи с отсутствием помещения для проведения выездной налоговой проверки, ФИО1 обратился в Межрайонную ИФНС России №3 по Томской области с заявлением о проведении выездной налоговой проверки в здании Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области, расположенном по адресу: <...>.

Таким образом, указанные в требовании документы необходимо было представить по адресу: <...>.

Для проведения выездной налоговой проверки, по требованию о предоставлении документов №08-27/30 от 26.02.2010, ФИО1 необходимо было представить указанные ниже копии документов:

1.книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций за 2008 год;

2.книги продаж за 2008 год;

3.книги покупок за 2008 год;

4.журнала регистрации выставленных и полученных счетов - фактур за 2008 год;

5.квитанции к приходным кассовым ордерам за 2008 год;

6.кассовые чеки ККТ за 2008 год;

7.договоров на оказание услуг грузовым автотранспортом за 2008 год;

8.иных договоров заключенных с заказчиками за 2008 год;

9.счетов - фактур, выставленных по вышеуказанным договорам за 2008 год;

10.платежных документов, подтверждающих оплату оказанных услуг по вышеуказанным договорам за 2008 год;

11.товарно - транспортных накладных на перевозимый груз за 2008 год;

12.паспорта транспортных средств;

13.путевых листов за 2008 год;

14.журнала регистрации путевых листов за 2008 год;

15.договоров аренды за 2008 год;

16.приказа по учетной политике по моменту определения налоговой базы по НДС за 2008 год.

В соответствии с п.3 ст.93 НК РФ в случае, если проверяемое лицо не имеет возможности представить истребуемые документы в течение 10 дней, оно в течение дня, следующего за днем получения требования о представлении документов, письменно уведомляет проверяющих должностных лиц налогового органа о невозможности представления в указанные сроки документов с указанием причин, по которым истребуемые документы не могут быть представлены в установленные сроки, и о сроках, в течение которых проверяемое лицо может представить истребуемые документы.

Такого заявления от ФИО1 в Межрайонную ИФНС России №3 по Томской области не поступало.

Документы по требованию о представлении документов №08-27/30 от 26.02.2010 в Межрайонную ИФНС России №3 по Томской области ФИО1, в срок, установленный ст.93 НК РФ 12.03.2010 представлены не в полном объеме.

12.03.2010 представлен 1 документ - копия паспорта транспортного средства.

12.03.2010 ФИО1 предоставил объяснительную о том, что документы по требованию представить не может, в связи с их утратой.

25.03.2010 по почте заказным письмом с уведомлением направлено индивидуальному предпринимателю ФИО1 уведомление №08-27/62 от 24.03.2010 с предложением восстановить утерянные документы, которые относятся к «общему режиму налогообложения».

Согласно полученной 20.04.2010 описи и объяснительной от ФИО1, книга продаж, книга покупок, журнал регистрации выставленных и полученных счетов - фактур в 2008 году не велись, так как оказывал услуги физическим лицам, счет - фактуры не выписывал, договора аренды ни с кем не заключал, приказ по учетной политике по НДС не издавался, договора на оказание услуг не заключал, кассовые документы не велись, приходные ордера не выписывались, журнал регистрации путевых листов не вел, путевые листы не заполнял.

20.04.2010 индивидуальный предприниматель ФИО1 по описи предоставил восстановленную книгу учета доходов и расходов и хозяйственных операций за 2008 год.

В соответствии с п.п.3, 5, 8 п.1 ст.23 НК РФ налогоплательщики обязаны вести в установленном порядке учет своих доходов и объектов налогообложения, представлять по запросу налогового органа книгу учета доходов и расходов, в течение четырех лет обеспечивать сохранность данных налогового учета и других документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, в том числе документов, подтверждающих получение доходов, а также уплату налогов.

Таким образом, ФИО1:

- допущено представление документа - книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций за 2008 год с нарушением установленного срока:

- допущено непредставление в установленные сроки следующих документов:

1.книги продаж за 2008 год;

2.книги покупок за 2008 год;

3.журнала регистрации выставленных и полученных счетов - фактур за 2008 год;

4.квитанции к приходным кассовым ордерам за 2008 год;

5.кассовые чеки ККТ за 2008 год;

6.договоров на оказание услуг грузовым автотранспортом за 2008 год;

7.иных договоров заключенных с заказчиками за 2008 год;

8.счетов - фактур, выставленных по вышеуказанным договорам за 2008 год;

9.платежных документов, подтверждающих оплату оказанных услуг по вышеуказанным договорам за 2008 год;

10.товарно - транспортных накладных на перевозимый груз за 2008 год;

11.путевых листов за 2008 год;

12.журнала регистрации путевых листов за 2008 год;

13.приказа по учетной политике по моменту определения налоговой базы по НДС за 2008 год, итого: 13 документов.

Пунктом 7, 48 Приказа МФ РФ №86н, МНС РФ №БГ-3-04/430 от 13.08.2002 «Об утверждении Порядка учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей» установлена обязанность ведения учета доходов и расходов и хозяйственных операций в Книге учета доходов и расходов. Учет полученных доходов, произведенных расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальным предпринимателем в одной Книге учета раздельно по каждому из видов осуществляемой предпринимательской деятельности. Индивидуальные предприниматели обязаны в течение четырех лет обеспечивать сохранность первичных учетных документов, Книги учета и других документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов.

Согласно п.7, 16 Постановления Правительства РФ от 02.12.2000 №914 «Об утверждении Правил ведения журналов полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость» (далее -Постановление) покупатели ведут книгу покупок, предназначенную для регистрации счетов-фактур, выставленных продавцами, в целях определения сумма налога на добавленную стоимость, предъявляемой к вычету (возмещению) в установленном порядке, продавцы ведут книгу продаж, предназначенную для регистрации счетов-фактур (контрольных лент контрольно-кассовой техники), бланков строгой отчетности при реализации товаров (выполнении работ, оказании услуг) населению).

В соответствии с п.21 Постановления продавцы, выполняющие работы и оказывающие платные услуги непосредственно населению без применения контрольно-кассовой техники, но с выдачей документов строгой отчетности, регистрируют в книге продаж вместо счетов-фактур документы строгой отчетности, утвержденные в установленном порядке и выданные покупателям, либо суммарные данные документов строгой отчетности на основании описи, составленной по итогам продаж за календарный месяц. Пунктом 1,2 Постановления установлено, что покупатели ведут журнал учета полученных счетов-фактур, а продавцы ведут журнал учета выставленных счетов-фактур.

Индивидуальный предприниматель ФИО1 в проверяемом периоде осуществлял наличные денежные расчеты с населением в связи с осуществлением услуг по транспортной обработке грузов, следовательно, обязан был иметь книги продаж, покупок, учета полученных и выставленных счетов-фактур и обязан был представить для проведения выездной налоговой проверки.

Пунктом 2 Приказа ФИО5 от 18.09.2008 №152 «Об утверждении обязательных реквизитов и порядка заполнения путевых листов» (далее - Приказ) установлено, что обязательные реквизиты и порядок заполнения путевых листов применяют индивидуальные предприниматели, эксплуатирующие легковые и грузовые автомобили.

Согласно п.17,18 Приказа, собственники транспортных средств обязаны регистрировать оформленные путевые листы в журнале регистрации путевых листов, оформленные путевые листы должны храниться не менее пяти лет. Следовательно, индивидуальный предприниматель ФИО1 обязан был представить для проведения выездной налоговой проверки журнал регистрации путевых листов и путевые листы.

В соответствии с п.4 ст.93 НК РФ отказ проверяемого лица от представления запрашиваемых при проведении налоговой проверки документов или непредставление их в установленные сроки признаются налоговым правонарушением и влекут ответственность, предусмотренную ст.126 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ.

В проверяемом периоде индивидуальный предприниматель ФИО1 осуществлял деятельность, попадающую под действие единого налога на вмененный доход «Оказание автотранспортных услуг». Наряду, с видом деятельности, попадающим под единый налог на вмененный доход, ФИО1 осуществлял деятельность по транспортной обработке грузов, которая не относится к деятельности, связанной с оказанием автотранспортных услуг, и, соответственно, не может быть переведена на уплату единого налога на вмененный доход.

В соответствии с п.2 ст.346.26 НК РФ под действие единого налога на вмененный доход относится следующий вид деятельности: оказание автотранспортных услуг но перевозке грузов, осуществляемых индивидуальными предпринимателями, имеющими на праве собственности или ином праве не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг.

Согласно «Общероссийского классификатора видов экономической деятельности» ОК 029-2007, утвержденного Приказом Ростехрегулирования от 22.11.2007 №329-ст (далее - Классификатор), «прочая вспомогательная деятельность автомобильного транспорта» включает в себя деятельность, относящуюся к грузовым сухопутным перевозкам, таким образом данный вид деятельности подпадает под действие единого налога на вмененный доход.

Согласно Классификатора, вид деятельности «транспортная обработка грузов» включает в себя погрузку и разгрузку грузов, независимо от вида транспорта, используемого для перевозки.

В соответствии со ст.346.27 НК РФ используются следующие основные понятия, для вида деятельности «оказание автотранспортных услуг», используется понятие транспортные средства - автотранспортные средства, предназначенные для перевозки по дорогам грузов. В данное понятие не включена погрузка и разгрузка грузов, включенная в вид деятельности «транспортная обработка грузов». Таким образом, данный вид деятельности не попадает под единый налог на вмененный доход, и не подлежит переводу на единый налог на вмененный доход.

В соответствии с п.7 ст.346.26 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой они уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, подлежащих налогообложению единым налогом, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке.

В связи с этим индивидуальный предприниматель, осуществляющий предпринимательскую деятельность, в отношении которой является налогоплательщиком единого налога на вмененный доход, при осуществлении иного вида предпринимательской деятельности, обязан исчислять налоги в общеустановленном порядке, поскольку доход полученный от иного вида деятельности не облагается единым налогом на вмененный доход.

Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения, предусмотренными Налоговым Кодексом РФ.

Учитывая вышеизложенное, осуществляемая деятельность по транспортной обработке грузов не относится к деятельности, связанной с оказанием автотранспортных услуг, и, соответственно, не может быть переведена на уплату единого натога на вмененный доход.

В результате проведенного анализа представленных налогоплательщиком ФИО1 налоговых деклараций по налогу на доходы физических лиц за 2008 год и по единому социальному налогу для индивидуальных предпринимателей за 2008 год, книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций за 2008 год, объяснительной, полученной во время проведения выездной налоговой проверки, установлено, что индивидуальный предприниматель ФИО1 в 2008 году осуществлял транспортную обработку грузов (декларации, страницы материалов проверки №28 - 32 и №36 - 37 к акту; книга учета доходов и расходов, страницы материалов проверки №33 - 35 к акту; объяснительная, страница материалов проверки №27 к акту).

В соответствии с п.2 ст.346.26 НК РФ и п.1.1 «Положения о системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности», утвержденного Решением Совета народных депутатов Муниципалитета Чаинского района Томской области №51 от 28.09.2005 года «О введении системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» (с изменениями и дополнениями), осуществляемая ФИО1 деятельность по транспортной обработке грузов не относится к виду деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом на вмененный доход. При транспортной обработке грузов применяется общий режим налогообложения или упрощенная система налогообложения. Переход к упрощенной системе налогообложения осуществляется индивидуальным предпринимателем в добровольном порядке, предусмотренном п.1 ст.346.13 НК РФ. ФИО1 по указанному виду деятельности в 2008 году не представлял в Межрайонную инспекцию заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения. Заявление о применении упрощенной системы налогообложения в инспекцию от ФИО1 поступило 17.10.2008, уведомление №593 от 20.10.2008 вручено налогоплательщику, применяет упрощенную систему налогообложения с 01.01.2009 года. При применении общего режима налогообложения у налогоплательщика возникает обязанность по исчислению и уплате НДС.

В соответствии с вышеизложенным, на основании ст.143 НК РФ во 2, 3, 4 кварталах 2008 года, ФИО1 является плательщиком налога на добавленную стоимость.

В соответствии с п.1, 3 ст.145 НК РФ индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой налога, если за три предшествующих последовательных катендарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей. Лица, использующие право на освобождение, должны представить письменное уведомление и документы, которые подтверждают право на такое освобождение в налоговый орган по месту своего учета. Указанное уведомление и документы представляются не позднее 20-го числа месяца, начиная с которого эти лица используют право на освобождение.

Индивидуальным предпринимателем ФИО1 в Межрайонную инспекцию уведомление и документы, подтверждающие право на освобождение, не представлены.

Согласно п.п.1 п.1 ст.146 НК РФ операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации признаются объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость.

В соответствии со ст.154 НК РФ налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со ст.40 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

В соответствии со ст.163 НК РФ в проверяемом периоде налоговым периодом является квартал.

В соответствии с п.5 ст.174 НК РФ налогоплательщики обязаны представить в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию в срок не позднее 20-ого числа месяца следующего за истекшим налоговым периодом.

Индивидуальный предприниматель ФИО1 представил в межрайонную налоговую инспекцию налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость:

- за 2 квартал 2008 года - 21.07.2008 года (per. № 1786082),

- за 3 квартал 2008 года - 17.10.2008 года (per. № 1886285),

- за 4 квартал 2008 года - 19.01.2009 года (per. № 2004218).

Вышеперечисленные налоговые декларации предоставлены в установленные законодательством сроки с «нулевыми показателями».

Проведенным анализом налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц за 2008 год, в которой указан помесячно полученный доход от предпринимательской деятельности по виду «транспортная обработка грузов», книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций за 2008 год, представленной ФИО1 по требованию №08-27/30 от 26.02.2010, установлены периоды и сумма полученного дохода.

При реализации услуг по транспортной обработке грузов у индивидуального предпринимателя ФИО1 возникает обязанность во 2, 3, 4 кварталах 2008 года по исчислению и уплате налога на добавленную стоимость. Индивидуальный предприниматель ФИО1, оказывая услуги по транспортной обработке грузов, налог на добавленную стоимость во 2, 3,4 кварталах 2008 года, не исчислял.

В соответствии с п.1 ст.167 НК РФ моментом определения налоговой базы, является наиболее ранняя из двух дат:

1). день отгрузки (передачи) товаров (работ, услуг);

2). день оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг).

Момент определения налоговой базы - это дата, на которую налоговая база признается сформированной для того, чтобы исчислить и уплатить с неё налог на добавленную стоимость.

Согласно ст.168 НК РФ при реализации товаров (работ, услуг) налогоплательщик дополнительно к цене (тарифу) реализуемых товаров (работ, услуг) обязан предъявить к оплате покупателю этих товаров (работ, услуг) соответствующую сумму налога.

Сумма налога на добавленную стоимость исчисляется с объема оказанных услуг в соответствии с п.3 ст.164 НК РФ по ставке 18%, в связи с чем, выездной налоговой проверкой исчислена сумма налога на добавленную стоимость с суммы, полученного дохода от реализации услуг по транспортной обработке грузов по налоговым периодам.

Таким образом, индивидуальным предпринимателем ФИО1 занижена налоговая база для исчисления налога на добавленную стоимость за периоды, в которых установлен факт реализации услуг по транспортной обработке грузов: за 2 квартал 2008 года на сумму 25000 руб., за 3 квартал 2008 года на сумму 90000 руб., за 4 квартал 2008 года на сумму 80000 руб. (копия декларации по НДФЛ, страницы материалов проверки №28 - 32 к акту; копия книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций за 2008 , страницы материалов проверки №33 - 35 к акту; сравнительная таблица сумм НДС, приложение №11 к акту; налоговые декларации, за 2 квартал 2008 года per. №1786082, за 3 квартал 2008 года per. №1886285, за 4 квартал 2008 года per. №2004218.

В соответствии с п.1 ст.171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму исчисленного налога на установленные ст.171 НК РФ налоговые вычеты.

В соответствии с п.1 ст.173 НК РФ сумма налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате, исчисляется по итогам каждого налогового периода как сумма начисленного налога на добавленную стоимость, уменьшенного на сумму налоговых вычетов.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации, в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектами налогообложения (ст.171 НК РФ).

На основании п.1 ст.172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно п.1 ст.169 НК РФ, документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению, является счет-фактура, оформленная в соответствии с п.5 и п.6 ст.169 НК РФ.

В соответствии с п.п.10, 11 п.5 ст.169 НК РФ в счете-фактуре должны быть указаны налоговая ставка, а также сумма налога, предъявляемая покупателю товаров, определяемая исходя из применяемых налоговых ставок.

Индивидуальным предпринимателем ФИО1 для проведения выездной налоговой проверки, счета-фактуры, которые являются основанием для предоставления налогового вычета, предусмотренного ст.1 ст.171 НК РФ, не представлены.

В соответствии с п.1 ст.173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных ст.171 НК РФ.

Суммы налога на добавленную стоимость, подлежащие уплате в бюджет за периоды, в которых установлены факты оказания услуг по транспортной обработке грузов индивидуальным предпринимателем ФИО1, при проведении выездной налоговой проверки по каждому налоговому периоду установлены:

- за 2 квартал 2008 года - 4500 руб.;

- за 3 квартал 2008 года - 16200 руб.;

- за 4 квартал 2007 года - 14400 руб.

В результате занижения налоговой базы индивидуальным предпринимателем ФИО1 допущена неуплата сумм налога на добавленную стоимость в следующих налоговых периодах:

- за 2 квартал 2008 года - 4500 руб.;

- за 3 квартал 2008 года - 16200 руб.;

- за 4 квартал 2007 года - 14400 руб.

Неуплата налога, в результате занижения налоговой базы является налоговом правонарушением, ответственность за которое предусмотрена п.1 ст.122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 20 % от суммы неуплаченного налога, что составляет 7020 руб.

В связи с неуплатой сумм налога на добавленную стоимость в результате занижения налоговой базы, на основании ст.75 НК РФ на дату вынесения настоящего решения исчислены пени в сумме 7246 руб. 41 коп.

Индивидуальный предприниматель ФИО1, не согласившись с данным решением налогового органа, обратился с жалобой в УФНС России по Томской области.

По результатам рассмотрения жалобы руководителем УФНС России по Томской области было вынесено решение от 20.08.2010 года №312 «Об оставлении решения Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области №10 от 30.06.2010 года без изменения, а жалобы – без удовлетворения», согласно которого было решено:

1.Оставить решение Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области №10 о
 привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 30 июня
 2010 года без изменения, а жалобу индивидуального предпринимателя ФИО8
 Васильевича - без удовлетворения.

2.Утвердить решение Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области №10 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 30 июня 2010 года.

Заявитель, не согласившись с доводами налоговых органов, обратился в арбитражный суд с данным заявлением, где в опровержение указанных доводов налоговых органов в своем уточненном заявлении указал, что в 2008г. им осуществлялась деятельность по перевозке грузов, и уплачивался ЕНВД.

В соответствии со п.6 ст.346.26. НК РФ, применение ЕНВД возможно при осуществлении видов деятельности: оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемых организациями и индивидуальными предпринимателями, эксплуатирующими не более 20 транспортных средств.

Статья 346.29 НК РФ предусматривает объект налогообложения и налоговую базу, а именно: "Количество транспортных средств, используемых для перевозки пассажиров и грузов". У заявителя для осуществления предпринимательской деятельности на праве собственности находится один грузовой бортовой автомобиль Mitsubishi Fuso с манипулятором, что подтверждается копией ПТС. Кран - манипуляторы - это кран-манипуляторная установка, которая может монтироваться на грузовом транспорте ( ЗИЛ, КАМАЗ, МАЗ, MAN) или на любом фундаменте. Кран - манипуляторы имеют свою классификацию, которая подразделяет кран -манипуляторы по платформе на которой они установлены: кран - манипуляторы автомобильные, кран - манипуляторы пневмоколесные, кран - манипуляторы короткобазовые, кран - манипуляторы гусеничные, кран - манипуляторы трактора (гусеничный, колесный), кран - манипуляторы рельсовые, кран - манипуляторы железнодорожные, кран - манипуляторы переставные, кран - манипуляторы прицепные, кран - манипуляторы самоустанавливающиеся, кран - манипуляторы, которые устанавливаются на фундаменте. С краном - манипулятором автомобильным становится возможным перевезти свой груз на том же грузовом транспорте, на котором установлен кран - манипулятор. Возможность ускорить процесс погрузки с помощью кран - манипулятора, позволяет быстро и благополучно транспортировать различные грузы.

Понятие «обработка» - это всё, что делают с товаром (грузом) после сдачи его в руки "хранителя» на склад. Обработка груза включает в себя - маркировку, разукомплектование и комплектование по новой, переупаковку, пакетирование, а при необходимости- пересчет, поддержание качества груза, и др. Если эти операции выполняется с помощью МНЕ (Material Handling Eqiupment - все виды техники для работы с товаром) , то это процедура обработки груза. Качественная обработка грузов включает в себя следующие критерии: погрузку грузов, их сепарирование, крепление, раскрепление груза, сухую зачистку грузовых помещений; изготовление коносаментов, манифестов, оформление грузовых и других транспортных документов, таможенное оформление проходящих через зону таможенного контроля грузов; складские операции с грузами; транспортно-экспедиторское обслуживание; швартовные операции. Погрузка и разгрузка груза на грузовой автомобиль для перевозки не является транспортной обработкой груза. Транспортная обработка грузов и багажа пассажиров осуществляется на железнодорожном, морском, воздушном, водном транспорте, пристанях, морских портах, на товарных складах и т.д. Эти грузы: строительные материалы, уголь, древесина, газовые трубы и оборудование для газовой промышленности, контейнеры, тарно-штучные грузы и т.д. Для транспортной обработки грузов необходимо располагать большой производственной базой: иметь в собственности железнодорожные подъездные пути, складские помещения, открытые площадки для хранения грузов и т.п.

В акте проверки ИФНС №6 от 31.05.2010г на листах 5,8 сказано, что осуществляемая деятельность по транспортной обработке грузов «не относится к деятельности, связанной с оказанием автотранспортных услуг. С чем заявитель полностью согласен, и в этом разделяет точку зрения ИФНС, поэтому и считает, что данный вид деятельности на своем грузовом бортовом автомобиле он не осуществлял.

Согласно решению №10 от 30 июня 2010г. деятельность «по транспортной обработке грузов» не подлежит налогообложению ЕНВД, и на основании ст.143 НК РФ он являяется плательщиком НДС, с чем заявитель не согласен. Считает, что сделан неверный вывод о сумме дохода от вида деятельности « транспортная обработка грузов» в размере 195000 рублей из декларации, книги учета доходов и расходов и объяснительной, поскольку в книге доходов и расходов и в объяснительной указано, что я осуществлял перевозку груза. Также, не согласен заявитель с уплатой ЕСН за 2008г. от вида деятельности «транспортная обработка грузов», поскольку наряду с перевозкой груза данный вид деятельности не осуществлял. В связи с тем, что он не оказывал услуги по транспортной обработке грузов, обязанность по исчислению и уплате НДС не возникает, поэтому НДС не исчислял на законных основаниях. Также, не согласен заявитель с решением №10 от 30 июня 2010г. о том, что им занижена налоговая база для исчисления НДС за 2008г., поскольку не установлен факт реализации услуг по транспортной обработке грузов на сумму 195000 рублей, и им не допущена неуплата сумм НДС в размере 35100 рублей. Отсюда следует, что на основании ст.75 НК РФ незаконно исчислены пени в сумме 7246 рублей 41 копейку, и отсутствует правонарушение, ответственность за которое предусмотрена п.1 ст.122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 20% от суммы неуплаченного налога, что в решении ИНФС №10 от 30.06.2010 г. составляет 7720 рублей (в акте проверки №6 от 31.05.2010г. - 7020 рублей).

Федеральным законом №66-ФЗ от 20.07.2004г. «О внесении изменений в статьи 346.27 и 346.29 части второй Налогового кодекса Российской Федерации» внесены изменения и дополнения по виду деятельности, облагаемому единым налогом на вмененный доход «оказание автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемых организациями и индивидуальными предпринимателями, эксплуатирующими не более 20 транспортных средств». Оказание транспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов является одним из видов деятельности, в отношении которого законом субъекта РФ может быть введен специальный налоговый режим (п.2 ст.346.26 НК РФ).

В связи с этим на территории Томской области данный вид деятельности переведен на уплату ЕНВД, законом Томской области №213-03 от 13.10.2004г. «О внесении изменений в закон Томской области «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности на территории Томской области» также внесены соответствующие поправки. Вышеназванными законами разъясняется, что к транспортным средствам, предназначенным для перевозки по дорогам пассажиров и грузов, относятся автобусы любых типов, легковые и грузовые автомобили. В случае введения специального налогового режима в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов предпринимательской деятельности на соответствующей территории переход на указанную систему налогообложения является обязательным для всех налогоплательщиков соответствующей территории, осуществляющих эти виды предпринимательской деятельности.

Согласно ст.1 , п.п.6 п.2 ст.3 Закона Томской области "Система налогообложения
 в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности на
 территории Томской области" №86 – ОЗ от 15.11.2002г., единый налог на вмененный
 доход обязателен к уплате на территории Томской области в отношении вида предпринимательской деятельности: оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемых организациями и индивидуальными предпринимателями, использующими не более 20 транспортных средств. Уплата индивидуальными предпринимателями единого налога предусматривает замену уплаты налога на доходы физических лиц (в отношении доходов, полученных от деятельности, облагаемой единым налогом), налога на добавленную стоимость и налога с продаж (в отношении операций, являющихся объектами обложения соответственно налогом на добавленную стоимость и налогом с продаж, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом), налога на имущество физических лиц (в отношении имущества, используемого для
 осуществления предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом) и единого социального налога с полученных доходов и сумм, выплачиваемых своим работникам в связи с ведением деятельности, облагаемой единым налогом. Индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками единого налога, уплачивают страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Согласно п.5 ст.7 Закона Томской области №86 – ОЗ от 15.11.2002г."Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности на территории Томской области", налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой налогоплательщики уплачивают налоги в соответствии с общим режимом налогообложения. В связи с этим организации, осуществляющие наряду с деятельностью, облагаемой единым налогом, иную деятельность, представляют в налоговые органы сводный баланс с приложением расшифровки имущества, относящегося к деятельности, подпадающей под единый налог, а приложение к балансу "Отчет о прибылях и убытках" (форма №2) - с разделением по видам деятельности.

В случае введения специального налогового режима в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов предпринимательской деятельности на соответствующей территории переход на указанную систему налогообложения является обязательным для всех налогоплательщиков соответствующей территории, осуществляющих эти виды предпринимательской деятельности.

В п.5.1 приложения №1 Решения Думы Чаинского района №51 «О введении системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности» (в редакции от 29.11.2007г. №87) установлено, что оказание автотранспортных услуг по перевозке грузов - с базовой доходностью на единицу физического показателя – 6000 рублей, грузоподъемностью до 6 тонн, с корректирующим коэффициента базовой доходности К2.

При этом согласно п.4 ст.346.26 НК РФ организации и индивидуальные предприниматели, являющиеся налогоплательщиками единого налога, не признаются налогоплательщиками налога на добавленную стоимость в отношении операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с гл.21 "Налог на добавленную стоимость" НК РФ, осуществляемых в рамках предпринимательской деятельности, облагаемой единым налогом на вмененный доход, за исключением налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате в соответствии с Кодексом при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.

В связи с этим операции по реализации товаров (работ, услуг), подлежащие налогообложению единым налогом на вмененный доход, налогом на добавленную стоимость не облагаются. Согласно ст.346.32 НК РФ единый налог уменьшается на суммы уплаченных страховых взносов на обязательное пенсионное страхование, взносов на обязательное пенсионное страхование, взносов по обязательному социальному страхованию и на суммы пособий по временной нетрудоспособности, выплаченных работникам.

В связи с тем, что я осуществлял только предпринимательскую деятельность, облагаемую ЕНВД, то освобожден от уплаты НДФЛ и ЕСН с доходов от деятельности, облагаемой ЕНВД (п.4 статьи 346.26 НК РФ).

Согласно п.п.1 п.1 ст.227 НК РФ, заявитель не являлся плательщиком НДФЛ и согласно п.п.2 п.1 ст.235 НК РФ не являлся плательщиком ЕСН, данные налоги он считает, что не должен был уплачевать.

Согласно представленных деклараций за 2008г. «по прочей вспомогательной деятельности автомобильного транспорта» - код ОКВЭД - 63.21.2 мною уплачен в 2008г. ЕНВД. Согласно п.1.8 акта проверки ИФНС №6 от 31 мая 2010г. выездная налоговая проверка проведена с использованием документов: налоговых деклараций, карточек лицевых счетов, открытых по налоговым обязательствам, книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций за 2008г., паспорта транспортного средства, и моей объяснительной, на основании которых решением №10 от 30.06.2010г. взыскиваются НДС, пени и штраф.

2).В письме Минфина России со ссылкой на Федеральный закон от 21.11.1996 №129-ФЗ «О бухгалтерском учете» и на Порядок учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей, утвержденный приказом Минфина России №86н и МНС России №БГ-3-04/430 от 13.08.2002, дано разъяснение об освобождении индивидуальных предпринимателей, осуществляющих только предпринимательскую деятельность, облагаемую ЕНВД, от обязанности ведения бухгалтерского учета и учета доходов и расходов, предусмотренного названным Порядком. В связи с тем, что предприниматели освобождены от обязанности ведения бухгалтерского учет и налогового учета, предусмотренного названным Порядком, они не должны формировать и хранить первичную бухгалтерскую документацию.

В пп.5 п.2 ст.346.26 НК РФ говорится об автотранспортных услугах по перевозке грузов (причем грузы можно возить и для физических и юридических лиц - разграничения нет) Пункт 2.1. ст.2 Федерального закона от 22.05.2003 №54-ФЗ гласит, что налогоплательщики ЕНВД могут осуществлять наличные денежные расчеты при условии выдачи документа, подтверждающего прием денежных средств за соответствующий товар (работу, услугу). Этот документ можно выдавать и физическим и юридическим лицам - особых оговорок в законе нет.

Как указывается в п.5 статьи 346.26 НК РФ налогоплательщики ЕНВД обязаны осуществлять ведение расчетных и кассовых операций в порядке, установленном законодательством РФ. В письме Минфина России от 3 ноября 2006г. №03-11-05/245 говорится, что индивидуальный предприниматель, осуществляющий деятельность на ЕНВД и являющийся плательщиком НДФЛ и ЕСН, должен предоставлять только налоговую декларацию по ЕНВД.

Особенностью налогового режима в виде ЕНВД является определение налоговой базы не по данным учета и отчетности, а на основании нормативной величины базовой доходности разных видов деятельности, к которой применяются корректирующие коэффициенты. Поэтому у индивидуального предпринимателя нет необходимости в учете доходов и расходов, так как доходы и расходы не участвуют в расчете ЕНВД. У индивидуальных предпринимателей, осуществляющих уплату ЕНВД, отсутствует обязанность по ведению учета доходов и расходов, как для целей бухгалтерского учета, так и для целей расчета ЕНВД. Это объясняется тем, что согласно п.2 ст.4 Федерального закона от 21.11.1996г. №129-ФЗ «О бухгалтерском учете» граждане, осуществляющие предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, ведут учет доходов и расходов в порядке, установленном налоговым законодательством РФ. Формы такого учета для предпринимателей, уплачивающих НДФЛ и использующих УСНО, утверждены. Однако форма такого учета для предпринимателей, уплачивающих ЕНВД, в настоящее время не установлена. Исходя из вышеизложенного, у индивидуальных предпринимателей, являющихся плательщиками исключительно ЕНВД, вообще отсутствует законодательно установленная обязанность по ведению учета своих доходов и расходов. Такой учет можно вести в произвольной форме. ЕНВД является одним из видов специальных налоговых режимов, и организации, уплачивающие ЕНВД, не освобождаются от ведения бухучета, однако данное правило на ИП не распространяется.

В связи с тем, что форма и порядок учета доходов для предпринимателей, перешедших на уплату ЕНВД, действующим законодательством не установлены, поэтому к ним не может быть применена мера ответственности за нарушение учета расходов (постановление ФАС ВВО от 16.10.2000 №А28-2431/00-129/11). В связи с тем, что заявителем не осуществлялся вид деятельности «транспортная обработка груза», то и состава нарушения за не предоставление документов, указанных в требовании от 26.02.2010г. №08-27/30 и решении ИФНС №10 от 30.06.2010г., не содержится. Отсюда взыскание по данному решению ИФНС в соответствии с п.1 ст.122 НК РФ штрафа в размере 50 рублей за каждый не предоставленный документ (14 документов) в сумме 700 рублей - незаконно.

К автотранспортным услугам по перевозке пассажиров и грузов относятся только платные услуги, классифицируемые в соответствии с Классификатором услуг населению (Общероссийский классификатор услуг населению, утв. Постановлением Госкомстата России от 28.06.1993 №163.) ОК 002-93 <6> по кодам с 021520 по 021553 и коду подгруппы 022500. При этом под транспортными средствами следует понимать автотранспорт, предназначенный для перевозки пассажиров и грузов. В настоящее время налоговые органы уполномочены осуществлять контроль за соблюдением плательщиками ЕНВД, только обязанности по выдаче по требованию покупателя (клиента) документа, подтверждающего прием денежных средств за соответствующий товар (работу, услугу).

При совмещении ЕНВД с другим налоговым режимом предприниматель обязан организовать раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций по этим видам деятельности (п.7 ст.346.26 НК РФ). В связи с тем, что заявителем осуществлялся один вид деятельности- перевозка грузов, то и доходы указаны в книге дохода и расхода только за этот вид деятельности. Обязанность по уплате ЕНВД возникает с момента начала деятельности, подпадающей под виды, переведенные на уплату ЕНВД. О том, что никакие «нулевые» декларации по тем налогам, вместо которых уплачен ЕНВД, подавать в ИФНС не нужно (письмо Минфина России от 12 ноября 2007г. №03-02-07/1-465), заявитель не знал. В связи с тем, что он не обратился вовремя с заявлением об упрощенной системе налогообложения, ему объяснили, что он сможет обратиться с таким заявлением только на следующий, 2009г., а пока будет платить налоги по общему режиму налогообложения, с чем заявитель и согласился. Им был указан в 2008г. предполагаемый доход от грузоперевозок и уплачены налоги по квитанциям, которые приходили из ИФНС. По итогам 2008г. ему было сообщено в ИФНС, что им были переплачены налоги. В связи с тем, что им зарегистрированы в Выписке из ЕГРИП от 24.04.2008г. два вида деятельности, то ООО «Центром поддержки предпринимательства» по виду деятельности «транспортная обработка грузов» сделаны декларации по ЕСН и НДФЛ, а по НДС указана нулевая декларация. На листе 6 решения ИФНС №10 от 30.06.2010г. указано, что он, осуществляя «услуги по транспортной обработке грузов», НДС не исчислял. Согласно листу 5 вышеуказанного решения вывод о том, что заявитель осуществлял данный вид деятельности сделан на основании налоговых деклараций по НДФЛ и ЕСН, книги учета доходов и расходов и объяснительной. Налоговые декларации по НДФЛ и ЕСН делали ему в ООО «Центр поддержки предпринимательства», которые указывали вид деятельности «транспортная обработка грузов» из Выписки ЕГРИП от 24.04.2008г. №136, который он ошибочно зарегистрировал. Из ошибочно указанного вида деятельности в Выписке ЕГРИП появилась ошибочная запись в декларациях. Налоговый кодекс РФ, так же как и иные нормативные акты, не содержат определения основного вида деятельности. Таким образом, данный вопрос должен решаться исходя из совокупности условий и характера деятельности ИП в каждом конкретном случае.

3).Выводы ИФНС в решении № 0 от 30.06.2010г. о неуплате НДС должны быть основаны на объективных и документально подтвержденных данных, с бесспорностью свидетельствующих о совершенном налогоплательщиком правонарушении. В данном случае налоговый орган не подтвердил документально и не доказал правомерность и обоснованность доначисленных сумм по оспариваемому решению НДС, отсюда также и пени и штрафа, поскольку их взыскание основано на незаконных требованиях об уплате НДС.

Выводы налоговых органов о наличии признаков налогового правонарушения основаны на незаконных основаниях. Заявитель считает, что фактически осуществлял не два зарегистрированных вида деятельности, а один. Он не осуществлял вид деятельности «транспортная обработка грузов»(код ОКВЭД 63.11). Закон не обязывает осуществлять все виды деятельности, которые были зарегистрированы.

Решением №10 от 30.06.2010г. ошибочно на основании декларации за 2008г., книги учета дохода и расхода и хозяйственных операций за 2008г., и его объяснительной от 20.04.2010г. сделан вывод о том, что заявитель осуществлял деятельность по транспортной обработке грузов, в связи с чем , возникает обязанность по уплате НДС.

а). В декларации за 2008г. указано два вида деятельности - «Транспортная обработка грузов» и «прочая вспомогательная деятельность автомобильного транспорта» ООО «Центром поддержки предпринимательства Чаинского района», который оказывал ему услуги по составлению данных деклараций, на основании выписки из Единого государственного реестра индивидуальных предпринимателей (далее ЕГРИП) от 24.04.2008г. №136, в котором указаны два вида деятельности:« транспортная обработка грузов» (код ОКВЭД - 63.11) и «прочая вспомогательная деятельность автомобильного транспорта» - код ОКВЭД - 63.21.2.

«Транспортная обработка грузов» и «прочая вспомогательная деятельность автомобильного транспорта» находятся в Приложении А раздела 63 «Транспорт и связь» и являются вспомогательным и дополнительным видами транспортной деятельностью. В моем случае основным видом деятельности зарегистрирован дополнительный вид транспортной деятельности. «Транспортная обработка грузов» согласно ОКВЭД ОК 029-2001( КРЕС ред.1) включает погрузку- разгрузку грузов и багажа пассажиров, независимо от вида транспорта, используемого для перевозки, включая погрузочно- разгрузочную деятельность на водном транспорте.

«Прочая вспомогательная деятельность автомобильного транспорта « включает деятельность, относящуюся к пассажирским и грузовым сухопутным перевозкам».

Налоговый кодекс РФ, так же как и иные нормативные акты не содержат определения основного вида деятельности. Таким образом, данный вопрос должен решаться исходя из совокупности условий и характера деятельности в каждом конкретном случае.

Деятельность по грузоперевозкам на манипуляторе нельзя разделить на 2 вида деятельности: перевозку и «транспортную обработку грузов». Грузоперевозка - это единый процесс, и без погрузки невозможна перевозка груза. Погрузка и разгрузка груза на манипулятор для перевозки не является транспортной обработкой груза.

В соответствие со ст.346.27 НК РФ к транспортным средствам относятся автотранспортные средства, предназначенные для перевозки по дорогам пассажиров и грузов (п.2 Постановления Правительства РФ от 12.08.1994г. №938 «О государственной регистрации автомототранспортных средств и других видов самоходной техники на территории РФ» , п.3 ст.15 ФЗ от 10.12.1995г. №196- ФЗ» О безопасности дорожного движения»).

Кран-манипуляторная установка на грузовом бортовом автомобиле является оборудованием, размещенным на транспортном средстве. Считаю, что при перевозке груза механический способ погрузки кран - манипуляторной установкой на грузовой автомобиль, так же как и ручной способ погрузки, не может являться отдельным основным видом деятельности, с которого уплачивается НДС, поскольку основным видом деятельности является перевозка груза.

Согласно письма Минфин РФ от 17.09.2009г. №03-11-09/319, на уплату единого налога на вмененный доход может переводиться предпринимательская деятельность, связанная с оказанием услуг по перевозке грузов транспортными средствами, зарегистрированными в органах ГИБДД как автотранспорт, предназначенный для движения по автомобильным дорогам общего пользования, независимо от того, для какой цели изначально предназначено то, или иное транспортное средство и какое оборудование на нем размещено (п./п.5 п.2 ст.346.26 НК РФ, Письмо Минфина России от 18.01.2004 №04-05-12/9).

В п.17.2 Приказа Министерства РФ по налогам и сборам «Об утверждении методических рекомендаций по применению главы 28 «Транспортный налог» части второй Налогового кодекса Российской Федерации» от 09 апреля 2003г. №БГ-3-21/177(ФР 03-15) сказано, что к деятельности по осуществлению пассажирских и (или) грузовых перевозок не относится, в частности, деятельность ресторанов и баров на борту судов, транспортная обработка грузов, хранение и прочая вспомогательная и дополнительная деятельность.

Согласно п.17.2 этого же Приказа, подтверждением того, что основным видом деятельности является осуществление грузовых перевозок, является получение выручки от грузовых перевозок. Книга учета дохода и расхода и хозяйственных операций за 2008г. и объяснительная от 20.04.2010г. подтверждают, что заявителем получен доход только от перевозки груза.

В письме Министерства Финансов РФ от 15 февраля 2005г. №03-06-04-04/10 также разъяснено, что к деятельности по осуществлению грузовых перевозок не относятся, в частности, транспортная обработка грузов, хранение и прочая вспомогательная и дополнительная деятельность.

б). В книге учета дохода и расхода и хозяйственных операций за 2008г. и в объяснительной заявителем указан единственный и фактически осуществляемый им вид деятельность - перевозка груза.

Согласно п./п.5 п.2 ст.346.26 НК РФ, предпринимательская деятельность, связанная с оказанием автотранспортных услуг по перевозке пассажиров, грузов, осуществляемых предпринимателями, имеющими на праве собственности или ином праве не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг, подпадает под действие системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход.

В соответствие со ст.346.27 НК РФ, к транспортным средствам относятся автотранспортные средства, предназначенные для перевозки по дорогам пассажиров и грузов(п.2 Постановления Правительства РФ от 12.08.1994г. №938 « О государственной регистрации автомототранспортных средств и других видов самоходной техники на территории РФ», п.3 ст.15 ФЗ от 10.12.1995г. №196 - ФЗ» О безопасности дорожного движения»).

в). Письменная объяснительная от 20.04.2010г. не может являться документом, подтверждающим основной вид деятельности, и не может быть доказательством, на основании которого налоговыми органами сделан вывод, что заявительль осуществлял основной вид деятельности- «Транспортная обработка грузов» (ст.51 Конституции РФ).

Согласно ч.4 ст.101 НК РФ, не допускается использование доказательств, полученных с нарушением НК РФ, согласно этой статьи при рассмотрении акта заслушиваются объяснения лица, отсутствие письменных возражений не лишает налогоплательщика (его представителя) права давать свои объяснения на стадии рассмотрения материалов налоговой проверки, но не до составления акта.

В соответствии со ст.82 НК РФ налоговый контроль проводится посредством налоговых проверок, получения объяснений налогоплательщиков, а также в других формах, предусмотренных НК РФ. Ни одна правовая норма не содержит указания на право налогового органа допросить налогоплательщика, в отношении которого проводятся мероприятия налогового контроля, для получения доказательств и использования их против него самого. Напротив, пунктом 7 и 8 ч.1 ст.21 НК РФ предусмотрено именно право налогоплательщика представлять налоговым органам и их должностным лицам пояснения по исчислению и уплате налогов, а также по актам проведенных налоговых проверок, и право присутствовать при проведении налоговой проверки. Реализуя указанное право, налогоплательщик вправе отказаться от дачи каких-либо пояснений налоговому органу и не присутствовать лично при проведении налоговой проверки. Объяснительная не может быть использована в качестве доказательства по делу о налоговом правонарушении, поскольку при осуществлении налогового контроля не допускается использование информации о налогоплательщике, полученной в нарушение положений НК РФ, и не допускается использование доказательств, полученных с нарушением НК РФ (ч.4 ст.82, 101.4 НК РФ). При проверке получены не пояснения по исчислению и уплате налогов, а другая информация.

В соответствие со ст.101 НК РФ в решении излагаются: доводы, приводимые налогоплательщиком в свою защиту, и результаты проверки этих доводов.

Согласно пункту 3 статьи 64 АПК РФ, не допускается использование материалов, полученных с нарушением федерального закона. Следовательно, инспекция не должна была использовать объяснительную при принятии решения о привлечении заявителя к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения. Когда он писал объяснительную, то заблуждался, считая транспортной обработкой груза - погрузку и разгрузку груза. Из моей объяснительной не взяты в решение №10 от 30.06.2010г. то, что заявитель оказывал услуги только по перевозке грузов, как он осуществлял этот вид деятельности, размер дохода от перевозок груза и что вел тетрадь по учету доходов, и в объяснительной нет ни слова о получении дохода от транспортной обработки грузов. В тетради по учету доходов указан только один вид деятельности - перевозка грузов. То, что полученный доход, отраженный в декларациях по НДФЛ и ЕСН, указывает на код ОКВЭД - 63.11, как вид деятельности по транспортной обработке груза, с которого необходимо платить НДС, заявитель не знал.

Заявитель считает, что неполностью изучены обстоятельства спорного дела. Согласно п.1.11.1, п./п. а, б п.1.11.2 Инструкции от 10 апреля 2000г. №60 «О порядке составления акта выездной налоговой проверки и производства по делу о нарушениях законодательства о налогах и сборах», описательная часть акта выездной налоговой проверки должна соответствовать следующим требованиям: быть объективной и обоснованной, полной и комплексной. Отражаемые в акте факты должны являться результатом тщательно проведенной проверки и содержать систематизированное изложение документально подтвержденных фактов налоговых правонарушений, ссылки на первичные бухгалтерские документы, и иные доказательства, подтверждающие наличие факта нарушения. Каждый установленный в ходе проверки факт налогового правонарушения должен быть проверен полно и всесторонне.

В соответствии с п.1.7 этой же Инструкции, акт выездной налоговой проверки составляется в двух экземплярах, один из которых остается на хранении в налоговом органе, другой - вручается индивидуальному предпринимателю (их представителям), однако мне вручен акт с приложениями №4,11,13, и других материалов, ведомостей, таблиц прилагаемые к акту (приложений) нет. Данный факт подтверждает экземпляр акта без указания приложений и количестве листов приложений, полученных заявителем.

Согласно п./п. «г» п.1.11.2, п.1.12 этой же Инструкции, к акту выездной налоговой проверки должны быть приложены: протоколы допроса свидетелей( п.6 ст.101 НК РФ), доводы, приводимые лицом, привлекаемым к ответственности, в свою защиту, и результаты проверки этих доводов. К акту налоговой проверки не приложены доводы в защиту заявителя, и их проверка не проводилась, а наоборот, получена объяснительная 20.04.2010г., на которую теперь ссылается ИФНС в решении №10 от 30.06.2010г.

Согласно ст.101, ч.1 ст.101.1 НК РФ, п.3.4 этой же Инструкции, при наличии обстоятельств, исключающих возможность вынесения правильного и обоснованного решения, вызывающих необходимость проведения дополнительных мероприятий налогового контроля руководитель (заместитель руководителя) налогового органа выносит решение о их проведении.

Согласно ст.88 НК РФ, при проведении камеральной налоговой проверки налоговый орган вправе истребовать у налогоплательщика дополнительные сведения, получить объяснения, подтверждающие правильность исчисления и своевременность уплаты налогов, в ст.89 НК РФ - при проведении выездной налоговой проверке такого документа, как объяснительная, нет.

4). Государственная регистрация меня как индивидуального предпринимателя с основным видом деятельности «Транспортная обработка грузов» по «Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности» ОК 029-2007, утвержденному Приказом Ростехрегулирования от 22.11.2007 года №329-ст. не законна, поскольку не соответствует требованиям действующего законодательства.

В решении ИФНС №10 от 30.06.2010г. указано, что из анализа документов, в том числе Выписки из ЕГРИП, заявитель осуществлял основной вид деятельности «Транспортная обработка грузов» по «Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности» ОК 029-2007(КДЕС ред. 1.1), утвержденному Приказом Ростехрегулирования от 22.11.2007 года №329-ст.

Однако, согласно письму Федеральной налоговой службы от 25.09.2008г. №ЧД-6-6/671@ «О применении Общероссийского классификатора видов экономической деятельности при государственной регистрации» и письму Минфина РФ и Федеральной налоговой службы от 11.07.2008г. №ЧД- 6-6/488 @ «Об использовании общероссийского классификатора видов экономической деятельности» из двух действующих в настоящее время ОКВЭД для целей государственной регистрации юридических лиц, индивидуальных предпринимателей используется ОКВЭД ОК 029-2001 (КРЕС ред.1), введенный Постановлением Государственного комитета РФ по стандартизации и метрологии от 06.11.2001г. №454 - ст.«ОКВЭД ОК 029-2007(КДЕС ред.1.1), введенный Приказом Федерального агентства по техническому регулированию и метрологии от 22.11.2007г. №329-ст. используется для осуществления государственного статистического наблюдения по видам деятельности за развитием экономических процессов и подготовкой статистической информации для сопоставления на международном уровне.

5). В соответствии с действующим законодательством в случае осуществления вида деятельности, которая в свое время при государственной регистрации была заявлена не основным видом деятельности, а дополнительным, я как индивидуальный предприниматель вправе осуществлять любой вид экономической деятельности, не запрещенный законом. Данный вывод основывается на положениях Гражданского кодекса РФ. Закон не обязывает осуществлять все виды деятельности, которые были зарегистрированы.

ИФНС, принимая решение №10 от 30.06.2010г. по результатам проверки, обязаны руководствоваться действующим законодательством и фактическими обстоятельствами дела.

Фактически заявитель не осуществлял вид деятельности - «транспортная обработка грузов»(код ОКВЭД - 60.11) , о чем и указал в книге доходов и расходов и хозяйственных операций за 2008г. и в моей объяснительной от 20.04.2010г., в которой сказано только об оказании услуг по перевозке грузов.

В соответствии с действующим законодательством при государственной регистрации в налоговые органы подается заявление, в котором указываются виды экономической деятельности, которыми предприниматель намерен заниматься. По этим видам деятельности в ЕГРИП вносится информация в виде кодов по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности.

Согласно ст.8 Федерального закона от 26.12.2008г. №294-ФЗ «О защите прав юридических лиц и индивидуальных предпринимателей при осуществлении государственного контроля (надзора) и муниципального контроля»(с изменениями и дополнениями), индивидуальный предприниматель уведомляет о начале осуществления отдельных видов деятельности.

Общеизвестен факт, что присвоение статистических кодов не является актом разрешительным, а только регистрационным.

Решающее значение в данном случае имеют не формальные признаки (такие, как обязательное наличие в ЕГРИП указания на соответствующий код ОКВЭД), а фактические обстоятельства (письмо Департамента налоговой и таможенно-тарифной политики Минфина РФ от 14.01.2005 №03-05-01-05/3).

Присвоение кодов не предоставляет никаких прав в результате этого действия, а их отсутствие не является запретом на осуществление какой-либо экономической деятельности (постановления ФАС Поволжского округа от 02.09.2004 №А72-5150/04-8/484, постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.05.2006 №Ф04-850/2006(22654-А27-34).

В случае осуществления вида деятельности, которые в свое время не были заявлены при государственной регистрации, предприниматель вправе осуществлять любой вид экономической деятельности, не запрещенный законом. Данный вывод основывается на положениях п.3 ст.23 ГК РФ (письмо УФНС России по г.Москве от 31.08.2006 №18-11/3/76627@, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.05.2007 №А74-4266/2006-Ф02-2639/2007). Пройдя процедуру государственной регистрации, заявитель приобрел статус индивидуального предпринимателя в целом, а не на определенные виды экономической деятельности. Это означает, что виды экономической деятельности, осуществляемые мною после государственной регистрации, независимо от того, внесены эти виды деятельности в ЕГРИП или нет, являются основными или дополнительными видами деятельности, будут представлять собой предпринимательскую деятельность.

При подаче заявления о регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя (форма №Р21001) мною указаны виды экономической деятельности согласно ОКВЭД. Однако указанные сведения предназначены для классификации и кодирования видов экономической деятельности и информации о них, и не ограничивают права предпринимателя на ведение других видов деятельности. Более того, при изменении этих сведений предприниматель не обязан сообщать об этом в налоговый орган.

В соответствии с п.5 ст.5 Федерального закона от 08.08.2001 №129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" индивидуальный предприниматель в течение трех дней с момента изменения сведений, содержащихся в ЕГРИП, обязан сообщить об этом в регистрирующий орган по месту своего жительства. Однако Закон о госрегистрации устанавливает обязанность предпринимателя сообщать обо всех изменениях сведений, содержащихся в госреестре, за исключением ряда сведений, среди которых этот Закон называет и коды по ОКВЭД и виды деятельности. Таким образом, у предпринимателя отсутствует обязанность по сообщению в регистрирующий орган об изменении осуществляемых им видов экономической деятельности и вносить изменения в коды ОКВЭД в период осуществления видов деятельности не указанных при регистрации, что также следует из письма Федеральной налоговой службы Российской Федерации от 26.09.2005 №ВЕ-6-09/795 «О проведении регистрирующими органами разъяснительных мероприятий о необходимости дополнения сведений, содержащихся в ЕГРЮЛ И ЕГРИП, сведениями о кодах по ЭКВЭД, от 05.10.2006 №ШТ-6-09/986, (постановление ФАС Поволжского округа от 01.02.2006 №А72-7600/2005-6/483, письмо ФНС от 26.09.2005 №ВЕ-6-09/795@.

Следовательно, предприниматель вправе осуществлять основным видом любую не запрещенную законом коммерческую деятельность, указанную и (или) не указанную в ЕГРИП (письмо УФНС России по г.Москве от 31.08.2006 №18-11/3/76627@, постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 22.05.2007 №А74-4266/2006-Ф02-2639/2007). С учетом вышесказанного предприниматель может: оставить все как есть (деятельность -одна, коды в ЕГРИП - другие).

Незаконность и необоснованность обжалуемого решения выражаются в том, что в проверяемый период я не осуществлял вид деятельности «Транспортная обработка грузов» по «Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности» ОК 029-2007, утвержденному Приказом Ростехрегулирования от 22.11.2007 года №329-ст.

6). Решение №10 от 30.06.2010г. является недействительным, поскольку по апелляционной жалобе вынесено решение УФНС №312 от 20.08.2010г. в отсутствие заявителя.

При принятии решении о привлечении к ответственности нарушена процедура рассмотрения материалов налоговой проверки о налоговом нарушении, такие нарушения привели к принятию неправомерного решения, что является основанием для его отмены.

В соответствии со ст.101.2 НК РФ налогоплательщик, в отношении которого вынесено решение о привлечении к налоговой ответственности вправе подать апелляционную жалобу в вышестоящий налоговый орган.

Согласно п./п.15 п.1 ст.21 НК РФ, налогоплательщик имеет право на участие в процессе рассмотрения материалов налоговой проверки или иных актов налоговых органов в случаях, предусмотренных НК РФ. В решении о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения (ст.101 НК РФ) излагаются: обстоятельства совершенного налогоплательщиком налогового правонарушения, как они установлены проведенной проверкой; документы и иные сведения, которые подтверждают указанные обстоятельства; доводы, приводимые налогоплательщиком в свою защиту, и результаты проверки этих доводов.

В пункте 8.3 Регламента (Приказ МНС от 17 августа 2001г. №БГ-3-14/290 «Об утверждении Регламента рассмотрения споров в досудебном порядке»), говорится, что о времени и месте рассмотрения апелляции налогоплательщика извещают заранее, более того, налогоплательщик вправе попросить перенести заседание. Прежде чем принять то или иное решение, налоговая инспекция обязана пригласить индивидуального предпринимателя (представителя). Все материалы дела должны обсуждаться в присутствии индивидуального предпринимателя и учитываться его мнение ( п./п.5 п.8.5 Регламента). Однако заявителю не сообщили, когда и где будет рассматриваться его апелляционная жалоба, этот факт является основанием для отмены решения.

Согласно п.10 этого Регламента, повторное принятие решения тем же налоговым органом по жалобе налогоплательщика по тому же предмету и основанию НК РФ не предусмотрено.

В пункте 6 статьи 101 НК РФ указано, что несоблюдение должностными лицами налоговых органов требований настоящей статьи может являться основанием для отмены решения налогового органа о привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения вышестоящим налоговым органом или судом. ВАС России вынесено Определение от 24.06.2009 года №ВАС-6140/09, в котором поддержан налогоплательщик, и указано, что право на участие в процессе, в рамках которого решается вопрос о привлечении налогоплательщика к публичной ответственности, является гарантированным Конституцией РФ правом.

В пункте 6 постановления Пленума Верховного Суда РФ №6 и Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.96 №8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации» также указано, что основанием для принятия решения суда о признании ненормативного акта недействительным являются одновременно как его несоответствие закону или иному правовому акту, так и нарушение указанным актом гражданских прав и охраняемых законом интересов гражданина или юридического лица, обратившихся в суд с соответствующим требованием.

7). Решение №10 от 30.06.2010г., установившее неуплату НДС и не предоставление в установленный срок запрашиваемых документов, и привлекающее меня к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ, п.1 ст.126 НК РФ в виде штрафа в размере 7720 рублей, и пени (без указания пункта и статьи НК РФ) в размере 7246 рублей 41 копейка является недействительным, поскольку основано на необоснованных требованиях. На основании данного решения вынесено требование, которое также является недействительным. Кроме этого, несоответствие Требования №12545 ( без даты ) положениям п.4 ст.69 НК РФ является основанием для признания недействительным решения налогового органа, принятого в порядке статьи 46 Н К РФ.

1).Факт наличия задолженности по НДС отсутствует и опровергается вышеуказанными доводами. В общей сложности за 8 месяцев 2008г. мною уплачено налогов на сумму 35306 рублей.

2). Несоответствие требования положениям пункта 4 статьи 69 Налогового кодекса Российской Федерации является основанием для признания недействительным решения налогового органа, принятого в порядке ст.46 НК РФ.

Статья 70 НК РФ устанавливает, что требование об уплате налога должно быть направлено налогоплательщику не позднее трех месяцев после наступления срока уплаты налога. Требование, выставляемое налогоплательщику в соответствии с решением налогового органа по результатам налоговой проверки, должно быть направлено ему в десятидневный срок с даты вынесения соответствующего решения. Решение УФНС по Томской области вынесено 20.08.2010г., отправлено - 08.09.2010г., получено -10.09.2010г.

Общая задолженность по требованию №12545 по состоянию на 06.09.2010 г.- 50637 рублей: в том числе: по налогам - 35100 рублей, пени - 562 рубля 19 копеек, штрафа - нет. Даты, с которой начинают начисляться пени, нет, нет расчета пени, на момент взыскания. Из каких сумм состоит общая задолженность - 50637 рублей не понятно, если:

Согласно решению УФНС России по Томской области №312 от 20.08.2010г. решение №10 от 30.06.2010г. Межрайонной ИФНС России по Томской области оставлено без изменений;

Согласно решению №10 от 30.06.2010г. Межрайонной ИФНС России по Томской области подлежит уплатить НДС - 35100 рублей, пени -7246 рублей 41 копейка, штраф-7720 рублей. К данному решению в приложении №1 сделан расчет пени на 30.06.2010г. на сумму 7246 рублей 41 копейка (без ставки пеней).

Согласно акту выездной налоговой проверки №6 от 31 мая 2010г. неуплата НДС - 35100 рублей, пени - 6974 рубля 39 копеек (на дату вынесения решения о привлечении к ответственности сумма пени будет скорректирована), штраф - 7020 рублей. К данному акту проверки сделан расчет пени на 31.05.2010г.- 6974 рубля 38 копеек.

В соответствии с пунктом 4 статьи 69 НК РФ требование об уплате налога должно
 содержать сведения о сумме задолженности по налогу, размере пеней, начисленных на
 момент направления требования, сроке уплаты налога, установленного законодательством о налогах и сборах, сроке исполнения требования, а также мерах по взысканию налога и
 обеспечению исполнения обязанности по уплате налога, которые применяются в случае неисполнения требования налогоплательщиком.

Во всех случаях требование должно содержать подробные данные об основаниях взимания налога, а также ссылку на положения закона о налогах, которые устанавливают обязанность налогоплательщика уплатить налог.

Вышеуказанное требование не соответствует положениям пункта 4 статьи 69 Кодекса. По смыслу разъяснений, содержащихся в пункте 19 постановления Пленума Высшего
 Арбитражного Суда Российской Федерации №5 от 28.02.2001г. «О некоторых вопросах
 применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации», в направленном
 налогоплательщику требовании должны быть указаны размер недоимки, дата, с которой
 начинают начисляться пени, и ставки пеней.

Требование №12545 не содержит всех необходимых сведений, поэтому не может свидетельствовать о наличии именно такой суммы задолженности. Президиум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 22 июля 2003 года по делу №2100/03 указал на нарушение налоговым органом при предъявлении налогоплательщику требования об уплате налогов положений пункта 4 статьи 69 Кодекса. Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в своих постановлениях по делам №№ А19-5922/03-45, А19-5923/03-45, А19-5924/03-45, А78-3734/03-С2-17/244, АЗЗ-4394/03-СЗ также пришел к выводу, что без указания в требованиях периодов, за которые возникла недоимка по налогу, сроков, по наступлении которых суммы налога подлежали уплате, невозможно установить обоснованность указанных в требовании сумм недоимки и пеней, поэтому признал такие требования не соответствующими положениям пункта 4 статьи 69 НК РФ.

В соответствии с пунктами 5, 6 ст.75 НК РФ, пени уплачиваются одновременно с уплатой сумм налога и сбора или после уплаты таких сумм в полном объеме и могут быть взысканы принудительно, в том числе за счет денежных средств, находящихся на банковских счетах налогоплательщика.

Из содержания ст.69, ст.70 НК РФ следует, что требование об уплате пеней, начисленных за просрочку исполнения обязанности по уплате налога, должно быть направлено одновременно с требованием об уплате налога в установленный пунктом 1 статьи 70 НК РФ срок и содержать сведения о размере недоимки, дате, с которой начинают начисляться пени (установленный законодательством срок уплаты налога) и ставки пени. В связи с вышеизложенным ненормативный акт должен быть признан недействительным. В результате принятия вышеуказанного ненормативного акта были затронуты мои права и законные интересы.

Согласно ст.22 НК РФ налогоплательщикам (плательщикам сборов) гарантируется судебная защита их прав и законных интересов.

При подаче заявления уплачена госпошлина в сумме 2000 руб., за исковое заявление, и 2000 рублей, за подачу заявления об обеспечении иска, которые в соответствии со ст.110 АПК РФ, ст.333.37 НК РФ подлежат возмещению из бюджета РФ.

Кроме того, в пояснениях от 22.11.2010 года заявитель указал, что оспариваемое решение ИФНС РФ №3 по Томской области №10 от 30.06.2010 года нарушает права заявителя, а именно ст.3 НК РФ согласно которой: «1. Каждое лицо должно уплачивать законно установленные налоги и сборы. Законодательство о налогах и сборах основывается на признании всеобщности и равенства налогообложения.» Нарушается право уплачивать налоги наравне с другими предпринимателями занимающимися таким же видом деятельности как и заявитель, то есть перевозкой грузов с использованием манипулятора.

Пункт 5 ст.3 НК гласит: «Ни на кого не может быть возложена обязанность уплачивать налоги и сборы, а также иные взносы и платежи, обладающие установленными настоящим Кодексом признаками налогов или сборов, не предусмотренные настоящим Кодексом либо установленные в ином порядке, чем это определено настоящим Кодексом.»

Названная обязанность предоставляет налогоплательщику право уплачивать налоги в порядке установленным настоящим Кодексом, то есть применить специальный налоговый режим ЕНВД).

При применении специального налогового режима согласно ст.346.26 НК РФ не уплачиваются налоги НДС, ЕСН, НДФЛ.

Следовательно принятое решение противоречит нормам ст.346.26 НК РФ, так как налогоплательщиком уже уплачен налог ЕНВД.

Далее, в пояснениях от 29.11.2010 года заявитель указал, что в ст.346.26 НК РФ гражданско-правовые услуги только поименованы, но нормы налогового законодательства не раскрывают понятия и содержания услуг и не регулируют названные услуги. Следовательно раскрытие понятий необходимо искать в других отраслях права.

Статья 11 НК РФ гласит: «1. Институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом.»

Из названной статьи следует, что применять нормы гражданского права следует в том значении, в котором они используются в гражданско-правовых отношениях. Налоговые органы, принимая решение №10 от 30.06.2010 года, оценили деятельность ИП ФИО1 по двум системам налогообложения, то есть применили общий режим налогообложения для транспортной обработки груза и специальный для перевозки грузов. Действующее гражданское законодательство главой 40 регулирует отношения сторон по перевозке.

Статья 785 ГК РФ раскрывает понятие договора перевозки, а именно: «1. По договору перевозки груза перевозчик обязуется доставить вверенный ему отправителем груз в пункт назначения и выдать его управомоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза установленную плату.»

Статья 791 ГК РФ в рамках договора перевозки регулирует отношения по подаче транспортных средств, погрузку и выгрузка груза. В пункте 2 указано: «2. Погрузка (выгрузка) груза осуществляется транспортной организацией или отправителем (получателем) в порядке, предусмотренном договором, с соблюдением положений, установленных транспортными уставами и кодексами и издаваемыми в соответствии с ними правилами.»

Федеральным законом от 08.11.2007 №259-ФЗ вступившим в силу 12.05.2008 года утверждён "Устав автомобильного транспорта и городского наземного электрического транспорта".

В ст.11 названного закона указано: «6.Приспособления, необходимые для погрузки, выгрузки и перевозки груза, должны предоставляться и устанавливаться на транспортном средстве грузоотправителем и сниматься с транспортного средства грузополучателем, если иное не установлено договором перевозки груза.» Данная норма, не является императивной и стороны имеет право предусмотреть иные условия, в том числе погрузка силами перевозчика, так как ст. 421 ГК РФ предоставляет свободу сторонам при заключении договоров.

Из вышеуказанных норм следует, что процесс погрузки и разгрузки груза является составной частью норм регулирующих перевозку и не является отдельной услугой.

Относительно использования технических средств облегчающих процесс погрузки и выгрузки (в том числе и манипулятор) хотелось бы изложить Письмо Министерства Финансов от 22 октября 2009г. №03-11-06/3/249: «Департамент налоговой и таможенно-тарифной политики рассмотрел письмо по вопросу о порядке применения положений гл. 26.3 "Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности" Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс) и исходя из информации, изложенной в письме, сообщает следующее.

Согласно пп.5 п.2 ст.346.26 Кодекса на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход переводится, в частности, предпринимательская деятельность, связанная с оказанием автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемых организациями и индивидуальными предпринимателями, имеющими на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения) не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг.

В соответствии со ст.346.27 Кодекса к транспортным средствам относятся автотранспортные средства, предназначенные для перевозки по дорогам пассажиров и грузов (автобусы любых типов, легковые и грузовые автомобили). К транспортным средствам не относятся прицепы, полуприцепы и прицепы-роспуски.

Порядок регистрации транспортного средства (автомобильного транспорта) определен Постановлением Правительства Российской Федерации от 12.08.1994 №938 "О государственной регистрации автомототранспортных средств и других видов самоходной техники на территории Российской Федерации" (далее - Постановление).

Определение категорий транспортных средств осуществляется на основании сведений, представляемых соответствующими регистрирующими органами.

Согласно п.2 Постановления все транспортные средства, относящиеся к автомототранспорту, имеющие максимальную конструктивную скорость более 50 км/ч, предназначенные для движения по автомобильным дорогам общего пользования, регистрируются в органах Государственной инспекции безопасности дорожного движения МВД России (далее - ГИБДД).

Тракторы, самоходные дорожно-строительные и иные аналогичные машины и прицепы к ним, включая автомототранспортные средства, имеющие максимальную конструктивную скорость 50 км/ч и менее, а также не предназначенные для движения по автомобильным дорогам общего пользования, регистрируют органы государственного надзора за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники (далее - органы Гостехнадзора).

В формах сведений о транспортных средствах и лицах, на которых они зарегистрированы, представляемых органами, осуществляющими государственную регистрацию транспортных средств, предусмотрены показатели "Тип транспортного средства" и "Назначение (категория) транспортного средства".

Пунктом 3 ст.15 Федерального закона от 10.12.1995 №196-ФЗ "О безопасности дорожного движения" установлено, что допуск автотранспортных средств для участия в дорожном движении на территории Российской Федерации осуществляется путем регистрации транспортных средств и выдачи соответствующих документов.

Таким образом, на уплату единого налога на вмененный доход может переводиться предпринимательская деятельность, связанная с оказанием услуг по перевозке грузов транспортными средствами, зарегистрированными в установленном порядке в органах ГИБДД как автотранспорт, предназначенный для движения по автомобильным дорогам общего пользования, независимо от того, для какой цели изначально предназначено то или иное транспортное средство и какое оборудование на нем размещено, а также при условии, что собственником и (или) арендатором данного транспортного средства заключен договор на оказание услуг по перевозке грузов».

Из вышеизложенных норм, в том числе и из письма следует, что манипулятор установленный на грузовом автомобиле, погрузка и разгрузка выполняемая этим оборудованием выполняются в рамках договора перевозки и иного толкования нормы права не содержат, значит ИП ФИО1 осуществлял перевозку грузов с использованием специального оборудования - манипулятором.

Относительно транспортной обработки грузов заявитель указывает, что гражданское законодательство не содержит такого понятия как транспортная обработка грузов, однако субъектам права, в том числе предпринимателям ни кто не запрещает осуществлять такой вид деятельности, как услуги по транспортной обработки грузов. При заключении таких договоров стороны обязаны руководствоваться ст. 421 ГК РФ из содержания которой следует: «2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами.3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.»

Статья 2 ГК РФ определяет отношения которые регулируются гражданским законодательством и они определены так: «1. Гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации (интеллектуальных прав), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников.»

Из этого следует, что услуги по транспортной обработке грузов могут быть оказаны, но только в рамках гражданско-правовых отношений и их регулирование полностью зависит от целей и задач сторон такого договора.

Кроме гражданского права договорные отношения другими отраслями права не регулируются, поэтому ссылка налогового органа на ОКВЭД не допустима по двум причинам.

1) ОКВЭД ОК 029-2001 Принят и введен в действие Постановлением Госстандарта
 России от 6 ноября 2001г. №454-ст.

«ОКВЭД используется при решении следующих основных задач, связанных с:

- классификацией и кодированием видов экономической деятельности, заявляемых хозяйствующими субъектами при регистрации;

- определением основного и других фактически осуществляемых видов экономической деятельности хозяйствующих субъектов;

- разработкой нормативных правовых актов, касающихся государственного регулирования отдельных видов экономической деятельности;

- осуществлением государственного статистического наблюдения по видам деятельности за развитием экономических процессов;

- подготовкой статистической информации для сопоставлений на международном уровне;

- кодированием информации о видах экономической деятельности в информационных системах и ресурсах, едином государственном регистре предприятий и организаций, других информационных регистрах;

- обеспечением потребностей органов государственной власти и управления в информации о видах экономической деятельности при решении аналитических задач.»

ОКВЭД не регулирует договорные отношения и не является частью гражданского законодательства.

2) ОКВЭД в рамках оказания услуг по перевозке (ст.346.26 НК РФ) не является
 нормативно-правовым актом это следует из ст.4 НК РФ.

Из этого следует, что понятие транспортная обработка грузов не может быть использована из трактовки указанной в ОКВЭД.

3. Решение №10 от 30.06.10 года является незаконным так как при его исполнении возникнет двойное налогообложение, а именно:

- ИП ФИО1 уже заплатил ЕНВД за деятельность связанную с перевозкой грузов и за отчётный период заработал 195000 рублей, как и указано в книге доходов и расходов.

- Требование налогового органа об уплате НДС в сумме 35100 рублей выполнено из расчёта налоговой базы именно 195000 рублей, то есть исходя из начисленной цифры получается, что он перевозкой не занимался, а занимался только транспортной обработкой груза. На основании каких документов сделан такой вывод налоговым органом не понятно.

Поэтому получается, что у налогоплательщика возникнет двойное налогообложение, то есть он заплатил ЕНВД за перевозку и обязан заплатить исходя из того, что перевозку он не осуществлял.

Если бы даже ИП ФИО1 действительно оказывал при перевозке и услуги по транспортной обработке грузов, то доход от двух видов деятельности должен быть суммой состоящей из перевозки и транспортной обработки грузов, но такого не было.

Следовательно принятое решение №10 противоречит нормам ст.346.26 НК РФ, так как налогоплательщиком уже уплачен налог ЕНВД.

Ответчик, не согласившись с доводами заявителя, представил в суд отзыв на заявление.

Так, Межрайонная ИФНС России №3 по Томской области в своем отзыве на заявление указала, что ФИО1 на основании поданного им 22.04.2008г. в МРИ ФНС РФ №3 по Томской области Заявления о государственной регистрации физического лица в качестве индивидуального предпринимателя зарегистрирован в заявленном качестве с присвоением ОГРНИП <***>, о чем 24.04.2008г. ему выдано свидетельство серия 70 № 001219806. Заявление представлено ФИО1 лично, заполнено собственноручно. На листе А заявления ФИО1 в качестве основного вида экономической деятельности указан - Транспортная обработка грузов, код по ОКВЭД 63.11; в качестве второго (неосновного) вида экономической деятельности указан - Прочая вспомогательная деятельность автомобильного транспорта, код по ОКВЭД 63.21.2. Указанные коды экономической деятельности и названия видов деятельности соответствуют содержанию Раздела I Транспорт и связь «Общероссийского классификатора видов экономической деятельности» ОК 029-2001 (КДЕС Ред. 1.1), введенного в действие Постановлением Госстандарта РФ от 06.11.2001г. №454-ст.

26.02.2010г. начальником МРИ ФНС РФ №3 по Томской области на основании ст.ст. 31 и 89 НК РФ вынесено Решение №14 о проведении выездной налоговой проверки в отношении индивидуального предпринимателя без образования юридического лица ФИО1 ИП ФИО1 лично ознакомлен с указанным решением 26.02.2010г. На основании указанного решения должностным лицом МРИ №3 в период с 26.02.2010г. по 26.04.2010г. в соответствии со ст.89 НК РФ проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты: налога на доходы физических лиц за период с 24 апреля 2008 года по 31 декабря 2008 года; единого социального налога за период с 24 апреля 2008 года по 31 декабря 2008 года; налога на добавленную стоимость за период с 24 апреля 2008 года по 31 декабря 2008 года; единого налога на вмененный доход за период с 24 апреля 2008 года по 31 декабря 2008 года.

Справка о проведенной выездной налоговой проверке от 26.04.2010г. вручена ИП ФИО1 26.04.2010г. По результатам проведения указанной проверки составлен акт выездной налоговой проверки № 6 от 31.05.2010г. (вручен ИП ФИО1 04.06.2010г. лично).

30.06.2010г. ИП ФИО1 представлены в Межрайонную инспекцию возражения б/н от 30.05.2010г (вх.№ 5334 от 30.06.2010г.), оспаривающие правомерность акта выездной налоговой проверки. Возражения налогоплательщиком представлены с нарушением срока, установленного для подачи возражений п.6 ст.100 НК РФ. В представленных возражениях ИП ФИО1 отрицал факт осуществления услуг по транспортной обработке грузов. Документы, подтверждающие свою позицию им не представлялись.

ИП ФИО1 04.06.2010г. был лично уведомлен о месте и времени рассмотрения материалов выездной налоговой проверки (уведомление от 04.06.2010г. №08-27/163). На рассмотрение материалов не явился, было представлено заявление о рассмотрении материалов проверки в его отсутствие.

Возражения ИП ФИО1 а также материалы выездной налоговой проверки рассмотрены 30 июня 2010г. в Межрайонной ИФНС РФ №3 по Томской области заместителем начальника инспекции советником Государственной гражданской службы РФ I класса ФИО6 При вынесении решения по результатам проверки доводы налогоплательщика, изложенные в возражениях, были признаны не подлежащими удовлетворению.

По результатам рассмотрения вынесено Решение №10 от 30.06.2010г. О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, согласно которому установлено совершение налогоплательщиком в проверяемом периоде налогового правонарушения - неуплата НДС в результате занижения налоговой базы в общей сумме - 35100 руб. а также налогового правонарушения - непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговый орган запрашиваемых при проведении налоговой проверки документов в количестве 14 шт., ответственность за совершение которого предусмотрена п.1ст.126 НК РФ в виде штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ.

В соответствии с Решением:

- налогоплательщик привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 НК РФ в виде штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы НДС в сумме всего 7020 руб.;

- за несвоевременную уплату НДС начислены пени в сумме 7246,41 руб.;

- налогоплательщику предложено перечислить в бюджет НДС в сумме 35100 руб;

- алогоплательщик привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.126 НК РФ в виде штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный при проведении налоговой проверки документ в сумме всего 700 руб.(14 документов х 50руб.).

Решением №10 от 30.06.2010г. установлены следующие обстоятельства совершения ИП ФИО1 выявленных налоговых правонарушений.

На момент начала проведения выездной налоговой проверки ИП ФИО1 в сроки, установленные НК РФ были представлены в МРИ ФНС следующие налоговые декларации:

- 29.07.2008г. налоговая декларация по налогу на доходы физических лиц (форма 4-НДФЛ) на 2008г.. в разделе 1 которой заявлена сумма предполагаемого дохода за 2008г. по данным налогоплательщика 50000 руб.;

- 16.04.2009г. налоговая декларация по налогу на доходы физических лиц за 2008г. (per. № 2122546) в состав которой не входил лист В «Доходы, полученные от предпринимательской деятельности и частной практики» а доход за 2008г. составляла сумму, полученная от реализации иного имущества в размере 270000 руб., 27.04.2009 представлена уточненная налоговая декларация по налогу на доходы физических лиц за 2008 год (per. № 2133413), согласно листа В которой ФИО1 получен за 2008 год доход от деятельности с Кодом 63.11 вид деятельности - Транспортная обработка грузов в сумме 195000 руб., по листу К1 указанной декларации приведена разбивка полученного дохода по месяцам 2008 года. В соответствии с разделом 6 уточненной налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц за 2008 год сумма налога подлежащая к доплате по КБК 18210102022011000110 «НДФЛ с доходов, облагаемых по налоговой ставке, установленной п.1 ст.224 НК РФ и полученных физическими лицами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей, частных нотариусов и других лиц, занимающихся частной грактикой» составила 13780 руб. Указанная сумма полностью внесена в бюджет налогоплательщиком 06.07.2009г.;

- 04.07.2008г. Налоговая декларация о предполагаемом доходе, подлежащем обложению единым социальным налогом , для налогоплательщиков не производящих выплаты и вознаграждения в пользу физических лиц на 2008г. (рег.№1748714), согласно которой сумма предполагаемого дохода за 2008г, подлежащего обложению единым социальным налогом составит 195000 руб.;

- 29.07.2008г. уточненная Налоговая декларация о предполагаемом доходе, подлежащем обложению единым социальным налогом, для налогоплательщиков не производящих выплаты и вознаграждения в пользу физических лиц на 2008г. (рег.№1797346), согласно которой сумма предполагаемого дохода была уменьшена до 50000 руб.;

- 27.04.2009г. Налоговая декларация по единому социальному налогу для индивидуальных предпринимателей, адвокатов, нотариусов, занимающихся частной практикой за 2008г. по доходу полученному от деятельности с кодом 63.11 Транспортная обработка грузов. Сумма дохода, полученного в 2008г. от указанного вида деятельности заявлена налогоплательщиком в указанной декларации в размере 195000 руб. Суммы налога, исчисленные к уплате в соответствии с указанной декларацией внесены налогоплательщиком в бюджет 15.07.2008г.;

- 21.07.2008г. налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2008г. (рег.№1786082) по виду деятельности с кодом по ОКВЭД 63.11, согласно которой налоговая база за налоговый период отсутствует;

- 17.10.2008г. налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2008г. (рег.№1886285) по виду деятельности с кодом по ОКВЭД 63.11, согласно которой налоговая база за налоговый период отсутствует;

- 19.01.2009г. налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2008г. (рег.№2004218) по виду деятельности с кодом по ОКВЭД 63.11, согласно которой налоговая база за налоговый период отсутствует.

В результате проведенного анализа представленных налогоплательщиком ФИО1 налоговых деклараций по налогу на доходы физических лиц за 2008 год и по единому социальному налогу для индивидуальных предпринимателей за 2008 год, книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций за 2008 год, установлено, что индивидуальный предприниматель ФИО1 в 2008 году осуществлял деятельность, соответствующую коду ОКВЭД 63.11 - Транспортная обработка грузов.

Согласно раздела I Транспорт и связь приложения «А» «Общероссийского классификатора видов экономической деятельности» ОК 029-2001 (КДЕС Ред.1.1), введенного в действие Постановлением Госстандарта РФ от 06.11.2001г. №454-ст, вид деятельности с кодом 63.11 «Транспортная обработка грузов» включает погрузку и разгрузку грузов и багажа пассажиров независимо от вида транспорта, используемого для перевозки, включая погрузочно-разгрузочную деятельность на водном транспорте.

Таким образом, деятельность с кодом ОКВЭД 63.11 не подпадает под действие главы 26.3 НК РФ «Система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности», согласно п/п. п.2 ст.346 которого система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности может применяться в отношении оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов.

В соответствии с п.7 ст.346.26 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, обязаны вести раздельный учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении предпринимательской деятельности, подлежащей налогообложению единым налогом, и предпринимательской деятельности, в отношении которой они уплачивают налоги в соответствии с иным режимом налогообложения. При этом учет имущества, обязательств и хозяйственных операций в отношении видов предпринимательской деятельности, подлежащих налогообложению единым налогом, осуществляется налогоплательщиками в общеустановленном порядке.

В связи с этим индивидуальный предприниматель, осуществляющий предпринимательскую деятельность, в отношении которой является налогоплательщиком единого налога на вмененный доход, при осуществлении иного вида предпринимательской деятельности, обязан исчислять налоги в общеустановленном порядке, поскольку доход полученный от иного вида деятельности не облагается единым налогом на вмененный доход.

Налогоплательщики, осуществляющие наряду с предпринимательской деятельностью, подлежащей налогообложению единым налогом, иные виды предпринимательской деятельности, исчисляют и уплачивают налоги и сборы в отношении данных видов деятельности в соответствии с иными режимами налогообложения, предусмотренными Налоговым Кодексом РФ.

При осуществлении деятельности по транспортной обработке грузов налогоплательщиком должен применяться общий режим налогообложения или упрощенная система налогообложения.

Переход к упрощенной системе налогообложения осуществляется индивидуальным предпринимателем в добровольном порядке, предусмотренном п.1 ст.346.13 НК РФ. ФИО1 по указанному виду деятельности в 2008 году не представлял в Межрайонную инспекцию заявление с переходе на упрощенную систему налогообложения. Заявление о применении упрощенной системы налогообложения в инспекцию от ФИО1 поступило 17.10.2008, уведомление №593 от 20.10.2008 вручено налогоплательщику. В связи с чем, ФИО1 применяет упрощенную систему налогообложения с 01.01.2009 года.

При применении общего режима налогообложения у налогоплательщика возникает обязанность по исчислению и уплате НДС.

В соответствии с вышеизложенным, на основании ст.143 НК РФ во 2, 3, 4 кварталах 2008 года, ФИО1 является плательщиком налога на добавленную стоимость.

В соответствии с п.1, 3 ст.145 НК РФ индивидуальные предприниматели имеют право на освобождение от исполнения обязанностей налогоплательщика, связанные с исчислением и уплатой налога, если за три предшествующих последовательных календарных месяца сумма выручки от реализации товаров (работ, услуг) без учета налога не превысила в совокупности два миллиона рублей. Лица, использующие право на освобождение, должны представить письменное уведомление и документы, которые подтверждают право на такое освобождение в налоговый орган по месту своего учета. Указанное уведомление и документы представляются не позднее 20-го числа месяца, начиная с которого эти лица используют право на освобождение.

Индивидуальным предпринимателем ФИО1 в Межрайонную инспекцию уведомление и документы, подтверждающие право на освобождение, не представлены.

Согласно п.п.1 п.1 ст.146 НК РФ операции по реализации товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации признаются объектом налогообложения по налогу на добавленную стоимость.

В соответствии со ст.154 НК РФ налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со ст.40 НК РФ, с учетом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.

В соответствии со ст.163 НК РФ в проверяемом периоде налоговым периодом является квартал. В соответствии с п.5 ст.174 НК РФ налогоплательщики обязаны представить в налоговые органы по месту своего учета соответствующую налоговую декларацию в срок не позднее 20-ого числа месяца следующего за истекшим налоговым периодом.

Индивидуальный предприниматель ФИО1 представил в межрайонную налоговую инспекцию налоговые декларации по налогу на добавленную стоимость:

- за 2 квартал 2008 года - 21.07.2008 года (per. №1786082),

- за 3 квартал 2008 года - 17.10.2008 года (per. №1886285),

- за 4 квартал 2008 года - 19.01.2009 года (per. №2004218).

Вышеперечисленные налоговые декларации предоставлены в установленные законодательством сроки с «нулевыми показателями».

Проведенным анализом налоговой декларации по налогу на доходы физических лиц за 2008 год. в которой указан помесячно полученный доход от предпринимательской деятельности по виду «транспортная обработка грузов», книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций за 2008 год, представленной ФИО1 по требованию №08-27/30 от 26.02.2010, установлены периоды и сумма полученного дохода.

При реализации услуг по транспортной обработке грузов у индивидуального предпринимателя ФИО1 возникает обязанность во 2, 3, 4 кварталах 2008 года по исчислению и уплате налога на добавленную стоимость. Индивидуальный предприниматель ФИО1, оказывая услуги по транспортной обработке грузов, налог на добавленную стоимость во 2, 3, 4 кварталах 2008 года, не исчислял.

Сумма налога на добавленную стоимость исчисляется с объема оказанных услуг в соответствии с п.3 ст.164 НК РФ по ставке 18%, в связи с чем, выездной налоговой проверкой исчислена сумма налога на добавленную стоимость с суммы, полученного дохода от реализации услуг по транспортной обработке грузов по налоговым периодам.

В соответствии с п.1 ст.171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму исчисленного налога на установленные ст.171 НК РФ налоговые вычеты.

В соответствии с п.1 ст.173 НК РФ сумма налога на добавленную стоимость, подлежащего уплате, исчисляется по итогам каждого налогового периода как сумма начисленного налога на добавленную стоимость, уменьшенного на сумму налоговых вычетов.

Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), а также имущественных прав на территории Российской Федерации, в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для осуществления производственной деятельности или иных операций, признаваемых объектами налогообложения (ст.171 НК РФ).

На основании п.1 ст.172 НК РФ налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав и при наличии соответствующих первичных документов.

Согласно п.1 ст.169 НК РФ, документом, служащим основанием для принятия предъявленных сумм налога к вычету или возмещению, является счет-фактура, оформленная в соответствии с п.5 и п.6 ст.169 НК РФ.

В соответствии с п.п.10, 11 п.5 ст.169 НК РФ в счете-фактуре должны быть указаны налоговая ставка, а также сумма налога, предъявляемая покупателю товаров, определяемая исходя из применяемых налоговых ставок.

Индивидуальным предпринимателем ФИО1 для проведения выездной налоговой проверки, счета-фактуры, которые являются основанием для предоставления налогового вычета, предусмотренного ст.1 ст.171 НК РФ, не представлены.

Суммы налога на добавленную стоимость, подлежащие уплате в бюджет за периоды, в которых установлены факты оказания услуг по транспортной обработке грузов индивидуальным предпринимателем ФИО1, при проведении выездной налоговой проверки по каждому налоговому периоду установлены:

- за 2 квартал 2008 года - 4500 руб.;

- за 3 квартал 2008 года - 16200 руб.;

- за 4 квартал 2007 года - 14400 руб.

В результате занижения налоговой базы индивидуальным предпринимателем ФИО1 допущена неуплата сумм налога на добавленную стоимость в следующих налоговых периодах:

- за 2 квартал 2008 года - 4500 руб.;

- за 3 квартал 2008 года - 16200 руб.;

- за 4 квартал 2007 года - 14400 руб.

Неуплата налога, в результате занижения налоговой базы является налоговом правонарушением, ответственность за которое предусмотрена п.1 ст.122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 20% от суммы неуплаченного налога, что составляет 7020 руб.

В связи с неуплатой сумм налога на добавленную стоимость в результате занижения налоговой базы, на основании ст.75 НК РФ на дату вынесения настоящего решения исчислены пени в сумме 7246 руб. 41 коп.

На основании решения начальника Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области, советника государственной гражданской службы РФ 1 класса ФИО7 от 26.02.2010 №14 о проведении выездной налоговой проверки ФИО1 и в соответствии со ст.93 НК РФ, ФИО1 было вручено лично под роспись 26.02.2010 года требование о представлении документов (приложение №5 к акту) необходимых для проведения выездной налоговой проверки, которые необходимо было представить в течение 10 дней со дня получения требования, т.е. 12.03.2010 года.

В связи с отсутствием помещения для проведения выездной налоговой проверки, ФИО1 обратился в Межрайонную ИФНС России №3 по Томской области с заявлением (приложение №2 к акту) о проведении выездной налоговой проверки в здании Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области, расположенном по адресу: <...>. Таким образом, указанные в требовании документы необходимо было представить по адресу: <...>.

Для проведения выездной налоговой проверки, по требованию о предоставлении документов №08-27/30 от 26.02.2010, ФИО1 необходимо было представить указанные ниже копии документов:

1.книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций за 2008 год;

2.книги продаж за 2008 год;

3.книги покупок за 2008 год;

4.журнала регистрации выставленных и полученных счетов - фактур за 2008 год;

5.квитанции к приходным кассовым ордерам за 2008 год;

6.кассовые чеки ККТ за 2008 год;

7.договоров на оказание услуг грузовым автотранспортом за 2008 год;

8.иных договоров заключенных с заказчиками за 2008 год;

9.счетов - фактур, выставленных по вышеуказанным договорам за 2008 год;

10.платежных документов, подтверждающих оплату оказанных услуг по вышеуказанным договорам за 2008 год;

11.товарно - транспортных накладных на перевозимый груз за 2008 год;

12.паспорта транспортных средств;

13.путевых листов за 2008 год;

14.журнала регистрации путевых листов за 2008 год;

15.договоров аренды за 2008 год;

16.приказа по учетной политике по моменту определения налоговой базы по НДС за 2008 год.

В соответствии с п.3 ст.93 НК РФ в случае, если проверяемое лицо не имеет возможности представить истребуемые документы в течение 10 дней, оно в течение дня, следующего за днем получения требования о представлении документов, письменно уведомляет проверяющих должностных лиц налогового органа о невозможности представления в указанные сроки документов с указанием причин, по которым истребуемые документы не могут быть представлены в установленные сроки, и о сроках, в течение которых проверяемое лицо может представить истребуемые документы.

Такого заявления от ФИО1 в Межрайонную ИФНС России №3 по Томской области не поступало.

Документы по требованию о представлении документов №08-27/30 от 26.02.2010 в Межрайонную ИФНС России №3 по Томской области ФИО1, в срок, установленный ст.93 НК РФ 12.03.2010 представлены не в полном объеме. 12.03.2010 представлен 1 документ - копия паспорта транспортного средства. 12.03.2010 ФИО1 предоставил объяснительную о том, что документы по требованию представить не может, в связи с их утратой (приложение №6 - 8 к акту). 25.03.2010 по почте заказным письмом с уведомлением направлено индивидуальному предпринимателю ФИО1 Уведомление №08-27/62 от 24.03.2010 с предложением восстановить утерянные документы, которые относятся к «общему режиму налогообложения» (уведомление, приложение №9 к акту).

Согласно полученной 20.04.2010 описи и объяснительной от ФИО1, книга продаж, книга покупок, журнал регистрации выставленных и полученных счетов - фактур в 2008 году не велись, так как оказывал услуги физическим лицам, счет - фактуры не выписывал, договора аренды ни с кем не заключал, приказ по учетной политике по НДС не издавался, договора на оказание услуг не заключал, кассовые документы не велись, приходные ордера не выписывались, журнал регистрации путевых листов не вел, путевые листы не заполнял (опись, приложение №10 к акту; объяснительная, страница материалов проверки №27 к акту).

20.04.2010 индивидуальный предприниматель ФИО1 по описи предоставил восстановленную книгу учета доходов и расходов и хозяйственных операций за 2008 год (опись, приложение №10 к акту).

В соответствии с п.п.3, 5, 8 п.1 ст.23 НК РФ налогоплательщики обязаны вести в установленном порядке учет своих доходов и объектов налогообложения, представлять по запросу налогового органа книгу учета доходов и расходов, в течение четырех лет обеспечивать сохранность данных налогового учета и других документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, в том числе документов, подтверждающих получение доходов, а также уплату налогов.

Согласно п.2 ст.54 НК РФ индивидуальные предприниматели исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных учета доходов и расходов и хозяйственных операций в порядке, определяемом Министерством финансов РФ.

Пунктом 7, 48 Приказа МФ РФ №86н, МНС РФ №БГ-3-04/430 от 13.08.2002 «Об утверждении Порядка учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей» установлена обязанность ведения учета доходов и расходов и хозяйственных операций в Книге учета доходов и расходов. Учет полученных доходов, произведенных расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальным предпринимателем в одной Книге учета раздельно по каждому из видов осуществляемой предпринимательской деятельности. Индивидуальные предприниматели обязаны в течение четырех лет обеспечивать сохранность первичных учетных документов, Книги учета и других документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов.

Учитывая, что в проверяемом периоде ФИО1 осуществлял деятельность не подпадающую под действие главы 26.3 НК РФ он должен был вести учет доходов и расходов в общеустановленном порядке.

Пунктом 7, 48 Приказа МФ РФ №86н, МНС РФ №БГ-3-04/430 от 13.08.2002 «Об утверждении Порядка учета доходов и расходов и хозяйственных операций для индивидуальных предпринимателей» установлена обязанность ведения учета доходов и расходов и хозяйственных операций в Книге учета доходов и расходов. Учет полученных доходов, произведенных расходов и хозяйственных операций ведется индивидуальным предпринимателем в одной Книге учета раздельно по каждому из видов осуществляемой предпринимательской деятельности. Индивидуальные предприниматели обязаны в течение четырех лет обеспечивать сохранность первичных учетных документов, Книги учета и других документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов.

Согласно п.7, 16 Постановления Правительства РФ от 02.12.2000 №914 «Об утверждении Правил ведения журналов полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость» (далее - Постановление) покупатели ведут книгу покупок, предназначенную для регистрации счетов-фактур, выставленных продавцами, в целях определения сумма налога на добавленную стоимость, предъявляемой к вычету (возмещению) в установленном порядке, продавцы ведут книгу продаж, предназначенную для регистрации счетов-фактур (контрольных лент контрольно-кассовой техники), бланков строгой отчетности при реализации товаров (выполнении работ, оказании услуг) населению).

В соответствии с п.21 Постановления продавцы, выполняющие работы и оказывающие платные услуги непосредственно населению без применения контрольно-кассовой техники, но с выдачей документов строгой отчетности, регистрируют в книге продаж вместо счетов-фактур документы строгой отчетности, утвержденные в установленном порядке и выданные покупателям, либо суммарные данные документов строгой отчетности на основании описи, составленной по итогам продаж за календарный месяц. Пунктом 1,2 Постановления установлено, что покупатели ведут журнал учета полученных счетов-фактур, а продавцы ведут журнал учета выставленных счетов-фактур.

Индивидуальный предприниматель ФИО1 в проверяемом периоде осуществлял наличные денежные расчеты с населением в связи с осуществлением услуг по транспортной обработке грузов, следовательно, обязан был иметь книги продаж, покупок, учета полученных и выставленных счетов-фактур и обязан был представить для проведения выездной налоговой проверки.

Пунктом 2 Приказа ФИО5 от 18.09.2008 №152 «Об утверждении обязательных реквизитов и порядка заполнения путевых листов» (далее - Приказ) установлено, что обязательные реквизиты и порядок заполнения путевых листов применяют индивидуальные предприниматели, эксплуатирующие легковые и грузовые автомобили.

Согласно п.17, 18 Приказа собственники транспортных средств обязаны регистрировать оформленные путевые листы в журнале регистрации путевых листов, оформленные путевые листы должны храниться не менее пяти лет. Следовательно, индивидуальный предприниматель ФИО1 обязан был представить для проведения выездной налоговой проверки журнал регистрации путевых листов и путевые листы.

Таким образом, ФИО1:

- допущено представление документа - книги учета доходов и расходов и хозяйственных операций за 2008 год с нарушением установленного срока;

- допущено непредставление в установленные сроки следующих документов;

- книги продаж за 2008 год;

- книги покупок за 2008 год;

- журнала регистрации выставленных и полученных счетов - фактур за 2008 год;

- квитанции к приходным кассовым ордерам за 2008 год;

- кассовые чеки ККТ за 2008 год;

- договоров на оказание услуг грузовым автотранспортом за 2008 год;

- иных договоров заключенных с заказчиками за 2008 год;

- счетов - фактур, выставленных по вышеуказанным договорам за 2008 год;

- платежных документов, подтверждающих оплату оказанных услуг по вышеуказанным договорам за 2008 год;

- товарно - транспортных накладных на перевозимый груз за 2008 год;

- путевых листов за 2008 год;

- журнала регистрации путевых листов за 2008 год;

- приказа по учетной политике по моменту определения налоговой базы по НДС за 2008 год, итого: 13 документов.

В соответствии с п.4 ст.93 НК РФ отказ проверяемого лица от представления запрашиваемых при проведении налоговой проверки документов или непредставление их в установленные сроки признаются налоговым правонарушением и влекут ответственность, предусмотренную ст.126 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ.

Решение №10 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения от 30.06.2010г. направлено в адрес ФИО8 заказным письмом с уведомлением 05.07.2010г., получено 07.07.2010г.

19.07.2010г. в адрес УФНС по Томской области через МРИ №3 поступила апелляционная жалоба от ИП ФИО1 20.08.2019г. руководителем УФНС России по Томской области принято Решение №312 «Об оставлении решения Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области №10 от 30.06.2010г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения без изменения, а жалобы - без удовлетворения». Рассмотрение апелляционной жалобы осуществлялось Управлением ФНС по Томской области в соответствии с порядком, предусмотренным ст.140 НК РФ.

ИП ФИО1 в п.6 искового заявления основывает свои доводы на недействующем нормативном акте (Регламент, утвержденный приказом МНС от 17.08.2001г. №БГ-3-14/290), который утратил силу в связи с изданием приказа МНС РФ от 16.07.2004г. №БГ-3-14/290 «Об утверждении споров в досудебном порядке», как правомерно отметил Высший арбитражный суд в Определении от 22.07.2009г. №ВАС-8289/09.

В силу положений ч.2 ст.201 АПК РФ арбитражный суд принимает решение о признании ненормативного правового акта органа государственной власти недействительным только в случае если установит, что оспариваемый акт не соответствует закону или иному нормативному правовому акту.

МРИ ФНС РФ №3 по Томской области считает, что ненормативный правовой акт - Решение №10 от 30.06.2010г. о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения полностью соответствует действующему законодательству, как в части процессуальных норм, так и в части материальных. Так как:

- при назначении, проведении выездной налоговой проверки, рассмотрении материалов выездной налоговой проверки (акт от 31.05.2010г. №6 выездной налоговой проверки ФИО1) и возражений, представленных налогоплательщиком, налоговым органом соблюдены все требования Налогового Кодекса РФ (п/п.2 п.1 ст.31, п.1 ст.82, ст.89, ст.93, ст.100, п.1 ст.100.1, п.2 ст.101, ст.101 части первой Налогового Кодекса РФ), что подателем заявления не оспаривается;

- доначисления налога на добавленную стоимость, пени, штрафа в соответствии с п.1 ст.122 НК РФ, штрафа в соответствии с п.1 ст.126 НК РФ в ходе выездной налоговой проверки ИП ФИО1 произведены в связи с получением ИП ФИО1 в 2008г. (проверяемом периоде) дохода от деятельности - Транспортная обработка грузов (код вида деятельности по ОКВЭД - 63.11), не подлежащей переводу на систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности в соответствии с главой 26.3 НК РФ, а облагаемой по общей системе налогообложения, т.е. налогом на доходы физических лиц в соответствии с положениями гл.23 НК РФ, налогом на добавленную стоимость в соответствии с положениями гл.21 НК РФ, единым социальным налогом в соответствии с положениями гл.24 НК РФ. Указанные доначисления произведены в соответствии с главой 21 Налогового Кодекса, ст.122 НК РФ, ст.93 НК РФ и 126 НК РФ.

О факте получения доходов от деятельности - Транспортная обработка грузов (код вида деятельности по ОКВЭД - 63.11) заявлено в МРИ ФНС РФ №3 по Томской области самим ИП ФИО1 неоднократно посредством представления налоговых деклараций по НДФЛ и ЕСН в течение 2008г. в декларациях о предполагаемом доходе в 2008г. от указанной деятельности (04.07.2008г.- декларация по ЕСН с указанием предполагаемого дохода в размере 195000 руб., 29.07.2008г. - декларации по НДФЛ и ЕСН с указанием предполагаемого дохода в размере 50000 руб.), по окончанию 2008г. - 27.04.2009г. в декларациях за 2008г. по НДФЛ и ЕСН указан полученный доход в размере 195000 руб. с разбивкой по месяцам. Все перечисленные налоговые декларации представлены в налоговый орган ИП ФИО1 лично, подписаны собственноручно. Т.е., ФИО1, как лицо не лишенное дееспособности, должно осознавать и нести ответственность за информацию в представляемых им налоговых декларациях. Так же необходимо отметить, что налогоплательщик до настоящего времени не воспользовался правом, предусмотренным п.1 ст. 81 НК РФ, и не представил уточненные налоговые декларации, которые обнулили бы сведения, содержащиеся в вышеперечисленных декларациях. Кроме того, все суммы налога указанные в декларациях за 2008г уплачены налогоплательщиком самостоятельно в добровольном порядке. Также следует отметить, что ФИО1 в установленные НК РФ срок представил декларации по НДС по деятельности - Транспортная обработка грузов (код вида деятельности по ОКВЭД - 63.11) за 2 квартал, Зквартал, 4 квартал 2008г., относя себя тем самым к плательщикам НДС по указанному виду деятельности, но занизив налогооблагаемую базу, указав 0.

Т.е. до начала в отношении него выездной налоговой проверки ФИО1 считал, что в 2008г. осуществлял деятельность Транспортная обработка грузов (код вида деятельности по ОКВЭД - 63.11) и получил от данной деятельности доход в размере 195000 руб.

Факт осуществления деятельности - Транспортная обработка грузов (код вида деятельности по ОКВЭД - 63.11) ИП ФИО1 в 2008г. косвенно подтверждается тем, что в 2009г. ФИО1 не представляет в налоговый орган налоговых деклараций по ЕНВД по виду деятельности Прочая вспомогательная деятельность автомобильного транспорта, код по ОКВЭД 63.21.2., а по итогам 2009г. 28.04.2010г. представляет налоговую декларацию по налогу, уплачиваемому в связи с применением упрощенной системы налогообложения по виду деятельности - Транспортная обработка грузов с указанием дохода в размере 80000руб. Заявление о переходе на упрощенную систему налогообложения было подано 17.10.2008г., 20.10.2008г. получено уведомление о возможности применения упрощенной системы налогообложения с 01.01.2009г.

Таким образом, в силу своей противоречивости с имевшими место быть действиями объяснения ФИО1, данные им в ходе выездной налоговой проверки (объяснительная от 20.04.2010г.), а также исковое заявление, не могут являться доказательствами по делу при отсутствии других доказательств (документов, показаний свидетелей). Каких либо документов (бухгалтерского учета, договоров, заключенных в порядке гл.40, 41 части II ГК РФ, расписок в получении денег, актов и т.д.), подтверждающих факт получения дохода в связи с оказанием услуг по транспортировке груза ФИО1 не представил до настоящего момента.

Суд, проанализировав материалы дела и доводы сторон, считает, что решение Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области №10 от 30.06.2010 года не соответствует Налоговому Кодексу РФ.

При этом суд исходит из следующих оснований.

В соответствии с подп.5 п.2 ст.346.26 НК РФ, система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности (далее в настоящей главе - единый налог) может применяться по решениям представительных органов муниципальных районов, городских округов, законодательных (представительных) органов
 государственной власти городов федерального значения Москвы и Санкт-Петербурга в отношении следующих видов предпринимательской деятельности: оказания автотранспортных услуг по перевозке пассажиров и грузов, осуществляемых организациями, и индивидуальными предпринимателями, имеющими на праве собственности или ином праве (пользования, владения и (или) распоряжения) не более 20 транспортных средств, предназначенных для оказания таких услуг.

Согласно п.5 Приложения №1 к Положению о системе налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности, утвержденному СНД от 28.09.2005 года №51 «О введении системы налогообложения в виде единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности»(в редакции решений Думы Чаинского района от 29.11.2007 года №87 и от 31.01.2008 года №4) согласно которого значение базовой доходности для корректирующего коэффициента базовой доходности К2 для вида предпрнимательской деятельности – оказания автотранспортных услуг по перевозке грузов при грузоподъемности до 6 тонн и выше составляет 6000 рублей в месяц.

В соответствии Письмом Минфина РФ от 17.01.2008 года №03-05-04-01/1, категория транспортного средства в целях налогообложения должна определяться на основании представляемых уполномоченными органами в налоговые органы сведений исходя из типа транспортного средства и его назначения (категории), указанных в паспорте транспортного средства на основании Одобрения типа транспортного средства.

Как видно из материалов дела, индивидуальным предпринимателем ФИО1 применен специальный режим налогообложения в виде единого налога на вмененный доход в отношении оказания транспортных услуг (погрузо-разгрузочные) автомобилем MITSUBISHI FUSO. При этом из паспорта транспортного средства и свидетельства о регистрации транспортного средства видно, что автомобиль грузовой-бортовой MITSUBISHI FUSO не является краном общего назначения на автомобильном ходу, а представляет собой грузовой автомобиль с манипулятором (крановая стрела, предназначенная для подъема грузов).

Предусмотренное Налоговым кодексом распределение транспортных средств по категориям в целом аналогично категориям транспортных средств, предусмотренным Конвенцией о дорожном движении, заключенной в Вене 08.11.1968 года (далее - Конвенция).

В связи с ратификацией Конвенции Указом Президиума Верховного Совета СССР от 29.04.1974г. №5938-VIII и Российская Федерация является договаривающейся стороной, правовые акты Российской Федерации в сфере дорожного движения должны учитывать положения данной Конвенции.

В пункте 3 статьи 15 Федерального закона от 10.12.1995г. №196-ФЗ «О безопасности дорожного движения» указано, что допуск автотранспортных средств для участия в дорожном движении на территории Российской Федерации осуществляется путем регистрации транспортных средств и выдачи соответствующих документов.

Согласно п.16 Приказа МВД России от 27.01.2003г. №59 «О порядке регистрации транспортных средств»(действовавшего в проверяемый период в 2008 году), при совершении регистрационных действий производится осмотр представленных транспортных средств на предмет их соответствия сведениям, указанным в документах, удостоверяющих право собственности, регистрационных документах, а также в паспортах транспортных средств и иных документах. Следовательно, тип транспортного средства, указанный в его паспорте, должен соответствовать сведениям, указанным в одобрении типа транспортного средства (сертификате соответствия).

В третьей строке «наименование (тип ТС)» паспорта транспортного средства, указывается характеристика транспортного средства, определяемая его конструкторскими особенностями, назначением и типом транспортного средства.

Согласно паспорту транспортного средства 25 ТС 114911 \ л.д.63, т.2\, спорный автомобиль в графе 3 «Наименование (тип транспортного средства)» имеет название – «грузовой-бортовой».

При таких обстоятельствах, суд приходит к выводу об обоснованности и правомерности применения индивидуальным предпринимателем ФИО1 специального режима налогообложения в виде единого налога на вменённый доход в отношении спорного транспортного средства.

При изложенных обстоятельствах суд считает неправомерным доначисление Инспекцией индивидуальному предпринимателю указанной суммы НДС, начисление соответствующих пеней и штрафа по п.1 ст.122 НК РФ.

Суд также приходит к выводу об отсутствии.оснований для привлечения предпринимателя к налоговой ответственности, предусмотренной п.1 ст.126 НК РФ.

В соответствии с подп.6 п.1 ст.23 НК РФ, налогоплательщики обязаны представлять налоговым органам и их должностным лицам в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом, документы, необходимые для исчисления и уплаты налогов.

В силу п.1 ст.93 НК РФ, должностное лицо налогового органа, проводящее налоговую проверку, вправе истребовать у проверяемого налогоплательщика, плательщика сбора, налогового агента необходимые для проверки документы. Лицо, которому адресовано требование о представлении документов, обязано направить или выдать их налоговому органу в пятидневный срок.

Пунктом 1 ст.126 НК РФ за непредставление в установленный срок налогоплательщиком (налоговым агентом) в налоговые органы документов и (или) иных сведений, предусмотренных Кодексом и иными актами законодательства о налогах и сборах, установлена ответственность в виде штрафа в размере 50 руб. за каждый непредставленный документ.

Согласно ст.106 НК РФ, налоговым правонарушением признается виновно совершенное противоправное деяние налогоплательщика, налогового агента и иных лиц, за которое Кодексом установлена ответственность.

Судом установлено и материалами дела подтверждается, что направленное налогоплательщику требование Инспекции о предоставлении документов не содержит конкретного перечня запрашиваемых документов, что не позволяет установить количество непредставленных документов и определить размер штрафа.

Кроме того, суд принимает довод предпринимателя о том, что поскольку он является плательщиком ЕНВД, обязанность по ведению истребуемых Инспекцией документов у него отсутствует.

Таким образом, в действиях предпринимателя суд не усматривает состав вменяемого ему правонарушения, предусмотренного п.1 ст.126 НК РФ.

Доводы налогового органа суд не принимает, так как они основаны на неправильном толковании налогового законодательства и не соответствуют материалам дела.

Таким образом, суд считает необходимым признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области №10 от 30.06.2010 года, как не соответствующее Налоговому Кодексу РФ, и обязать Межрайонную ИФНС России №3 по Томской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов индивидуального предпринимателя ФИО1

В соответствии со ст. 110 АПК РФ, суд считает необходимым взыскать с Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области в пользу индивидуального предпринимателя ФИО1 судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 200 рублей, уплаченной согласно квитанции от 08.09.2010 года.

Согласно ст.104 АПК РФ, суд считает необходимым возвратить индивидуальному предпринимателю ФИО1 из федерального бюджета государственную пошлину в размере 800 рублей, излишне уплаченную по квитанции от 08.09.2010 года.

На основании изложенного, руководствуясь ст.ст.104, 110, 167 – 170, 201 АПК РФ, арбитражный суд

Р Е Ш И Л:

Признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области №10 от 30.06.2010 года, как не соответствующее Налоговому Кодексу РФ, и обязать Межрайонную ИФНС России №3 по Томской области устранить допущенные нарушения прав и законных интересов индивидуального предпринимателя ФИО1.

Взыскать с Межрайонной ИФНС России №3 по Томской области в пользу индивидуального предпринимателя ФИО1 судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 200 рублей, уплаченной согласно квитанции от 08.09.2010 года.

Возвратить индивидуальному предпринимателю ФИО1 из федерального бюджета государственную пошлину в размере 800 рублей, излишне уплаченную по квитанции от 08.09.2010 года.

Решение может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд в течение месяца.

Судья О.В. Захаров.