Решение АС Самарской области от 20.11.2012 № А55-22803/12

АРБИТРАЖНЫЙ СУД Самарской области

443045, г. Самара, ул. Авроры,148, тел. (846) 226-56-17

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

ноября 2012 года

Дело №

А55-22803/2012

Резолютивная часть решения объявлена 20 ноября  2012 года. Полный текст решения изготовлен 26 ноября   2012   года.

Арбитражный суд Самарской области

в составе судьи

Кулешовой Л.В.

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Коршиковой О.В.

рассмотрев 14-20 ноября 2012 года в судебном заседании  дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью "Нестле Россия"

к Межрайонной ИФНС России по крупнейшим  налогоплательщикам по Самарской области

с участием третьего лица: Межрайонной ИФНС России №48 по г. Москве: г. Москва,

о признании недействительным ненормативного правового акта

при участии в заседании:

от заявителя – предст. Базловой Л.Н. по дов. от 17.02.2012 г., предст. Лазаревой Е.Г. по дов. от 22.08.2012 г., предст. Овчаровой Е.В. по дов. от 22.08.2012 г.,

от налогового органа – предст. Пильщиковой Н.Е. по дов. от 29.08.2012 г.(после  перерыва не яв;), предст. Спиридоновой А.В. по дов. от 29.12.2011 г.,

от 3-го лица – не явился, извещён,

Установил:

           Заявитель обратился в суд с заявлением о признании недействительным решения межрайонной ИФНС России по крупнейшим  налогоплательщикам по Самарской области № 08-42/7 от 13.03.12 г. в части доначисления налога на прибыль за 2009 г. в размере 2 244 008 руб., пени по налогу в соответствующей сумме, уменьшения убытков при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль за 2008 г. в размере 15 855 963 руб.00 коп., внесения необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета в этой части, ссылаясь на правомерность уменьшения налогооблагаемой базы по налогу на прибыль на величину внереализационных  расходов, связанных с убытками от операций по хеджированию.

         МРИ по крупнейшим налогоплательщикам требования не признает, ссылаясь на не недоказанность размера расходов, в т.ч. не представление всех необходимых документов и не соответствие части представленных документов требованиям налогового законодательства.

        МРИ № 48 в отзыве указывает на недоказанность принадлежности данных расходов к операциям по хеджированию, ссылаясь на не представление доказательств  совершения операций с ФИСС на организованном рынке.

Исследовав материалы дела, оценив доводы и возражения  лиц, участвующих в деле,, арбитражный суд находит заявленные требования    обоснованными и  подлежащими удовлетворению   по следующим основаниям.

            Как следует из материалов дела  межрайонной ИФНС России по крупнейшим  налогоплательщикам по Самарской области     была    проведена выездная налоговая проверка соблюдения заявителем  требований налогового законодательства в части правильности исчисления и уплаты налогов за период 2008, 2009 г.г.                 

           Решением  Межрайонной ИФНС России по крупнейшим  налогоплательщикам по Самарской области № 08-42/7 от 13.03.12 г. заявителю предложено уплатить   налог  на прибыль за 2009 г. в размере 2 244 008 руб., начислены пени по налогу в соответствующей сумме, уменьшены убытки при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль за 2008 г. в размере 15 855 963 руб.00 коп., и предложено внести  необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета. (указаны оспариваемые суммы).

    При оценке данного решения суд исходит из положений п.   5 ст. 200   АПК РФ, устанавливающего, что  обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).

             В качестве основания для отказа в принятии расходов в оспариваемом решении инспекция ссылается на то, что представленные налогоплательщиком документы не содержат ссылки на операции по хеджированию ценового риска какао, а являются лишь актами приема-передачи агентских услуг. Акты приема-передачи услуг агента по операциям по хеджированию не представлены. В учетной политике налогоплательщика отсутствует описание планируемых операций по хеджированию, прогнозных показателей отгрузки (закупки) товаров и фактических показателей за предыдущие годы, информация об использовании понижающих коэффициентов в целях избежание избыточного хеджирования. На этом основании сделан вывод об отсутствии у налогоплательщика оснований для отнесения в состав расходов затрат по операциям хеджирования.

          Также в решении указано, что с возражениями налогоплательщиком представлены дополнительные  документы. Однако в них  отсутствует экономический расчет и взаимоувязки с предполагаемыми объемами производства, информации о курсах валюты, оценки эффективности хеджирования, информации о фьючерсных контрактах. Из представленного расчета невозможно определить количество операций хеджирования, количество заключенных фьючерсных контрактов.  В расчетах указано, что операции по хеджированию проводились в 2008 году, однако в представленных расчетах налоговая база указана за октябрь 2009 г. и в другом расчете – за ноябрь 2008 г. При этом в первом расчете указана дата окончания операций хеджирования – декабрь 2008 г. Кроме того, расчеты составлены не на момент заключения  хеджирующего ФИСС, а на момент окончания выездной налоговой проверки.  В расчете должен быть описан хеджируемых риск.

        Из представленных документов, указано в решении, установлено, что общество подходит к хеджированию рисков без взвешенной разработанной политики.

        Ряд документов представлены только в англоязычном содержании.

        На этом основании сделан вывод о том, что налогоплательщиком в нарушение ст.ст. 252-301, 326 НК РФ неправомерно уменьшена налоговая база по налогу на прибыль на суму убытков, полученных от операций с финансовыми инструментами срочных сделок, не обращающимися на организованном рынке в размере 27 076 003 руб. 00 коп., в т.ч. за 2008 г. в размере 15 855 962 руб. 86 коп., и за 2009 г. в размере 11 220 040 руб. 24 коп.

       Однако данные доводы инспекции не основаны на нормах налогового законодательства и фактических обстоятельствах дела.

В целях налогообложения операции хеджирования совершаются в целях компенсации возможных убытков, возникающих в случае неблагоприятного изменения цены. 

   Согласно п. 19 ст. 250 и подп. 18 п. 1 ст. 265 Кодекса доходы и расходы, полученные от операций с финансовыми инструментами срочных сделок, признаются соответственно внереализационными доходами и внереализационными расходами с учетом положений ст. 301 - 305 Кодекса.

На основании п. 3 ст. 304 Кодекса убыток по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, не обращающимися на организованном рынке, не уменьшает налоговую базу, определенную в соответствии со ст. 274 Кодекса (за исключением случаев, предусмотренных п. 5 настоящей статьи).

В соответствии с п. 5 ст. 304 Кодекса при условии оформления операций хеджирования с учетом требований п. 5 ст. 301 Кодекса доходы по таким операциям с финансовыми инструментами срочных сделок увеличивают, а расходы уменьшают налоговую базу по другим операциям с объектом хеджирования.

Пунктом 5 ст. 301 Кодекса (в редакции, действовавшей в спорный период) определено, что для целей настоящей главы под операциями хеджирования понимаются операции с финансовыми инструментами срочных сделок, совершаемые в целях компенсации возможных убытков, возникающих в результате неблагоприятного изменения цены или иного показателя объекта хеджирования, при этом под объектами хеджирования признаются активы и (или) обязательства, а также потоки денежных средств, связанные с указанными активами и (или) обязательствами или с ожидаемыми сделками.

Для подтверждения обоснованности отнесения операций с финансовыми инструментами срочных сделок к операциям хеджирования налогоплательщик представляет расчет, подтверждающий, что совершение данных операций приводит к снижению размера возможных убытков (недополучения прибыли) по сделкам с объектом хеджирования.

На основании пункта 2 статьи 302 НК РФ расходами налогоплательщика по финансовым инструментам срочных сделок, обращающимся на организованном рынке, понесенными в налоговом (отчетном) периоде, признаются:

1) сумма вариационной маржи, подлежащая уплате налогоплательщиком в течение налогового (отчетного) периода;

2) иные суммы, подлежащие уплате в течение налогового (отчетного) периода по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, обращающимися на организованном рынке, а также стоимость базисного актива, передаваемого по сделкам, предусматривающим поставку базисного актива;

3) иные расходы, связанные с осуществлением операций с финансовыми инструментами срочных сделок, обращающимися на организованном рынке.

Порядок учета операций хеджирования для целей налогообложения определяется главой 25 Кодекса.

Согласно статье 326 Кодекса налогоплательщик по операциям с финансовыми инструментам срочных сделок определяет налоговую базу на основании данных регистров налогового учета. Налоговая база определяется налогоплательщиком на дату исполнения срочной сделки. По сделкам, носящим длительный характер, налоговая база определяется налогоплательщиком также на дату окончания отчетного (налогового) периода.

При наступлении срока исполнения срочной сделки с финансовыми инструментами срочных сделок налогоплательщик производит оценку требований и обязательств на дату исполнения в соответствии с условиями ее заключения и определяет сумму доходов (расходов) с учетом ранее учтенных в целях налогообложения в составе доходов и расходов сумм.

Согласно Уставу организации основным видом деятельности заявителя является производство и сбыт пищевых продуктов и напитков, в т.ч. включая шоколад и кондитерские изделия, для производства которых необходимо сырье – какао-бобы и какао-масло.

Какао и его производные являются биржевым товаром, цены на который формируются в результате торговли на организованных рынках.   Какао относится к сезонным товарам, поэтому цены на него   зависят от множества факторов, а потому подвержены постоянному колебанию.

        Как следует из материалов дела 01.01.06 г. ОАО «Кондитерское объединение «Россия», правопреемником которого является заявитель, заключен договор на обслуживание и оказание агентских услуг с Нестле ЛТД» (Соединенное Королевство), создающей операционный центр товарных закупок, известный под названием «ЦЕНТР КОМПЕТЕНЦИИ ЗАКУПОК СЫРЬЯ». ( т. 6 л.д. 73-86).

        Согласно п.  2.2 договора агент  уполномочен быть единственным представителем на международном уровне для проведения хеджинговых операций по ценоформированию соответствующих физических закупок какао. ЦКЗС  действует как открытый или скрытый агент при соблюдении правил и установок Лондонской Международной Фондовой Биржи Фьючерсов и Опционов.

          Также договором предусмотрена обязанность агента представлять дважды в год счета-фактуры , а также подписанный акт приемки- передачи по хеджинговым затратам по форме, указанной в Приложении № 2.

          В силу п. 14 договора договор регулируется и толкуется в соответствии с законодательством Англии.

           В соответствии с п. 2.2 Приложения № 1 агент будет проводить фьючерсы/опционы на Лондонском рынке какао (LIFFE)   и Нью-Йоркском рынке какао  (NYBOT) соответствующим образом для хеджирования ценового риска какао от имени «России».

           Наличие у агента соответствующих реальных возможностей   подтверждается  глобальным основным клирингововым соглашением от  10.03.04 г. между Нестле Лимитед (Соединенное Королевство и Ю.Би,Эс,Лимитед (Соединенное Королевство), предметом которого является оказание последним услуг по выполнению и/или клирингу операций на Бирже(ах), в т.ч. на  Лондонской Международной Фондовой Биржи Фьючерсов и Опционов, членом которой он является. ( т 5 л.д. 1-70).

          Согласно принятой ООО «Нестле Россия» Политике хеджирования рисков и неблагоприятных последствий вследствие изменения рыночных цен на сырье (какао), действие которой распространено на отношения, возникшие с 01.01.08 г., какао сырье является биржевым товаров, цены на которое складываются в результате торговли на организованных рынках (товарных биржах), в т.ч. на Лондонской Международной Фондовой Биржи Фьючерсов и Опционов (LIFFE).

          В связи с высокой волатильностью(изменчивостью)   рыночных цен на какао сырье основным акционером Компании принято решение о хеджировании цен на какао сырье для соблюдения стабильности производства и обеспечения сырьем по прогнозируемым ценам.

        Для целей хеджирования ЦКЗС заключаются сделки, связанные с фьючерсными контрактами. Под фьючерсом понимается  стандартный договор на поставку товара в будущем по цене, определенной сторонами при совершении сделки. Фьючерсный контракт не может быть просто аннулирован или ликвидирован. В случае его заключения он может быть ликвидирован либо путем заключения противоположной сделки с равным количеством товара, либо поставкой  базисного актив в срок, предусмотренный контрактом. 

        Хеджирование (страхование) рисков и неблагоприятных последствий вследствие изменения рыночных цен на какао сырье, достигается путем:

      - поставки товара по фиксированной цене либо получения разницы между ценой контракта в день его заключения, и текущей ценой;

       - стабильного обеспечения производства Компании необходимым сырьем;

       -наличия возможности бесперебойного планирования производства Компании и соответствующих производственных расходов. 

        При этом под одной операцией хеджирования понимается совокупность сделок по покупке и закрытию фьючерсов на определенный момент времени, включаемая ЦКЗС в регулярный Ликвидационный отчет.

       Документами, подтверждающими политику и результаты хеджирования, являются акты приема-передачи агентских услуг с указанием финансового результатам операций по хеджированию за определенный период и ликвидационный отчет с приложением-расшифровкой. ( т. 6 л.д.103-110).

         Кроме того, в рамках заключенного агентского договора  Нестле ЛТД представляло заказчику оперативные сведения о состоянии рынка купли-продажи какао, прогнозируемых тенденциях, рекомендациях. Все свои действия агент согласовывал таким образом с заказчиком-заявителем ( т. 4 л.д. 98-156). Помимо этого, заявителем представлены также годовой отчет за 2008-2009 г.г. Международной организации по какао (ICCO), статистические  данные международной  организации по какао, прогнозные данные общества об объемах необходимых закупок сырья в системе NCPS, предоставленные агенту перед заключением сделок за рассматриваемый период.

          В соответствии с условиями агентского договора заявителем и его  агентом представлялись акты передачи и приемки агентских услуг, приложением к которым являлись уведомления о ликвидации и  ликвидационные отчеты. (т. 4 л.д. 45-74, т. 6 л.д. 1-63).

         В частности, в акте за   сентябрь 2008 г.  указано, что по операциям хеджирования рисков по фьючерсному контракту на  какао со сроком исполнения сентябрь 2008 г. получен убыток в размере 391 740,3 британских фунтов стерлингов.

        При этом по сделкам типа свитч (Switch), т.е.  закрытие позиции по фьючерсам с поставкой в одном месяце с одновременным созданием аналогичной позиции по фьючерсам с поставкой аналогичного товара в другом месяце, получен доход в размере 98 285,362 британских фунтов стерлингов.

        По операциям типа «закрытие», предусматривающим завершение расчетов по сделке путем  выкупа проданного товара или   продажи купленного товара получен убыток в размере 491 438 000 британских фунтов стерлингов. ( т. 6 л.д. 1-21).

         Также налогоплательщиком в материалы дела представлены расчеты  Расчет составляется налогоплательщиком по каждой операции хеджирования отдельно и содержит следующие данные: описание операции хеджирования, включающее наименование объекта хеджирования,   планируемые действия относительно объекта хеджирования (покупка, продажа, иные действия), финансовые инструменты срочных сделок, которые планируется использовать, условия исполнения сделки; дата начала операции хеджирования, дата ее окончания и (или) ее продолжительность, промежуточные условия расчета; объем, дата и цена сделки (сделок) с объектом хеджирования; объем, дата и цена сделки (сделок) с финансовыми инструментами срочных сделок; информация о расходах по осуществлению данной операции.

        Как следует из расчета по операциям хеджирования с использованием сделок ФИСС за сентябрь 2008 г. , объектом хеджирования являлись потоки денежных средств, связанных с ожидаемыми сделками покупки какао бобов, бестарных, для покрытия потребностей общества в сырье,   типом страхуемого риска являлся ценовой, планируемые действия относительно объекта хеджирования – покупка, финансовым инструментом являлся  поставочный фьючерс. Дана начала операции хеджирования 13.03.08 г., дата окончания операции – 05.09.08 г.

         Объектом хеджа являлась фьючерская сделка с датой исполнения сентябрь 2008 г. с базовым активом – какао в количестве 7 580 тонн по цене 1 592 фунта стерлингов за тонну на общую сумму 12 065 952,99 фунтов стерлингов.

        Предполагаемая цена за 1 тонну какао-бобов на дату окончания операции по хеджированию – 1 630 фунтов стерлингов за тонну, планируемый эффект от операции по хеджированию предполагался в виде дохода в размере 288 040 фунтов стерлингов.

         Однако в результате цена за 1 тонную какао-бобов на дату окончания операции по хеджированию составила 1 540,5 фунтов стерлингов, в связи с чем получен убыток от хеджа в размере 391 740,30  фунтов стерлингов или 15 855 962,85 рублей. ( т.  75-77). В соответствии с п. 5 разд. ХП Приказа об учетной политике результаты от хеджирования отнесены на внереализационные расходы в периоде представления акта, т.е. в сентябре 2008 г.

            В расчете за октябрь 2009 г. содержатся аналогичные сведения об общих принципах и предмете хеджа. В этом периоде убыток получен и   по операциям по сделкам типа свитч (Switch),  и по   операциям закрытия.

          Дата начала операции хеджирования 14.03.08 г., дата окончания операции хеджирования 10.12.08 г. Предмет хеджа – фьючерс на покупку какао-бобов в количестве 12 700 тонн по цене 1 481,54 фунта стерлингов за тонну .  Дата сделки с объектом хеджирования – декабрь 2008 г.Предполагаемая цена за 1 тонну какао – 1630 фунтов стерлингов, планируемый эффект от операции 1 895 8342 фунта стерлингов.

         На дату окончания операции цена за 1 тонну какао составила 1 540,5 фунтов стерлингов, соответственно получен убыток в размере 235 180,54 фунтов стерлингов или 11 220 040,24 рублей. ( т. 4 л. д. 78-80).

         Данный убыток  включен в налогооблагаемую базу за октябрь 2009 г. в соответствии с учетной политикой организации  в связи с тем, что отчет об операции по хеджированию фьючерской сделки со сроком декабрь 2008 г. был  включен агентом в акт  передачи и приемки агентских услуг от 20.10.09 г.. ( т. 6 л.д. 22-63).       

           К актам приема-передачи представлялись комментарии  агента по закрытым позициям. ( т. 10 л.д. 8-103).

            Перечисленные документы в полной мере отвечают требованиям налогового законодательства применительно к обоснованности отнесения убытков от операций по хеджированию на внереализационные расходы. Допущенные опечатки в расчетах, которые были устранены налогоплательщиком в ходе рассмотрения дела, в силу их формальности  не могут лишить его права на признание этих расходов правомерными, т.к. не изменяют общий смысл и итоговый результат деятельности..  Все сведения, содержащиеся в отчетах, подтверждены актами приема и передачи агентских услуг.

        Более того, во всех остальных отчетных периодах и по итогам налоговых периодов 2008 и 2009 г.г.  хеджирование операций с ФИСС позволило налогоплательщику избежать потерь при заключении, реализации  и закрытии фьючерсов на  какао. Как следует из материалов дела в 2008 г. операции по хеджированию позволили получить налогоплательщику внереализационный  доход в размере 66 855 965 руб. 00 коп. и убыток в размере 15 855 965 руб. 86 коп. (сентябрь).  Соответственно в 2009 г. доход составил 447 641 527 руб. и убыток 11 220 040 руб. 24 коп. (октябрь). Данные обстоятельства нашли свое отражение в акте проверки и в оспариваемом решении.  

  Таким образом, изложенные выше обстоятельства свидетельствуют о правомерности отнесения налогоплательщиком операций с финансовыми инструментами срочных сделок к операциям хеджирования. Совершение данных операций привело реальному  к снижению размера возможных убытков (недополучения прибыли) вследствие изменения цены на базисный актив по сделкам с объектом хеджирования – какао бобы.  Более того, это позволило налогоплательщику в    2008 и 2009 г.г. получить внереализационный доход, значительно превышающий размер внереализационных убытков, понесенных в отдельные месяцы проверяемых периодов. В частности, в 2009 году доходы превысили расходы в 44 раза.

         Ссылаясь на необоснованность уменьшения налогооблагаемой базы, налоговый орган указывает на не представление первичных документов, подтверждающих характер операции,  а также на не соответствие представленных документов требованиям налогового законодательства, т.ч. отсутствие перевода на русский язык

        Однако  в силу ст. 93 НК РФ у налогового органа при проведении проверки имеется право  истребовать необходимые первичные документы и регистры. Однако в данном случае в начале проверки инспекцией налогоплательщику было предъявлено только одно требование от 22.12.11 г. ( т. 2 л.д. 138,139). В ответе на требование содержится указание на приложение к нему актов приема-передачи агентских услуг, инвойсов, расчетов, платежных документов. Также в данном письме отмечено, что налоговые регистры и расшифровки по счетам внереализацинные доходы и расходы были представлены ранее по требованию от 20.04.11 г.  ( т. 2 л.д. 141-142).

          Налоговый орган, получивший указанные документы, приступил к налоговой проверке и впоследствии в адрес налогоплательщика дополнительные требования не направлялись. При этом в ходе проверки не установлено фактов уклонения заявителя от представления затребованных документов. 

          Поэтому полный пакет документов, в т.ч. акты приема передачи агентских услуг, расчеты, инвойсы, платежные документы, договоры на английском языке и переводом на русский язык  был представлен налогоплательщиком только с возражениями на акта проверки. 

           Данное обстоятельство признано налогоплательщиком и проверяющим налоговым органом в судебном заседании и отражено в протоколе судебного заседания. Поскольку данное признание не противоречит закону и не ущемляет прав и законных интересов иных лиц, в т.ч. третьего лица, которое не может располагать соответствующими сведениями об этих обстоятельствах, суд принял это заявление. В силу ст. 70 АПК РФ факт представления заявителем всех необходимых документов в надлежащей форме в инспекцию, проводящую проверку, до момента принятия оспариваемого решения следует считать доказанным.

         При таких обстоятельствах ссылки инспекции на не представление всех необходимых документов и на несоответствие представленных документов требованиям налогового законодательства являются несостоятельными. 

 Кроме того, в силу п. 2 ст. 304 НК РФ налоговая база по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, обращающимися на организованном рынке, определяется как разница между суммами доходов по указанным сделкам со всеми базисными активами, причитающимися к получению за отчетный (налоговый) период, и суммами расходов по указанным сделкам со всеми базисными активами за отчетный (налоговый) период. Отрицательная разница соответственно признается убытком от таких операций.

Убыток по операциям с финансовыми инструментами срочных сделок, обращающимися на организованном рынке, уменьшает налоговую базу, определяемую в соответствии со статьей 274 настоящего Кодекса. При этом налоговой базой для целей настоящей главы признается денежное выражение прибыли, т.е. полученные доходы, уменьшенные на расходы.

 По налогу на прибыль налоговым периодом является год. Убытки от операций с ФИСС были имели место в сентябре 2008 г. и октябре 2009 г., по итогам 2008 и 2009 г.г.  налогоплательщик имел реальную прибыль от этих операций. Применительно, в октябрю 2009 г.   налоговый период совпадает с отчетным.   Однако инспекция в нарушение данных требований определила налогооблагаемую базу по сделкам с ФИСС исходя только из полученного дохода, исключив из нее полученные убытки.

Доводы третьего лица о том, что операции с фьючерсами совершались не на организованном рынке,  не могут быть признаны судом состоятельными.

Во-первых, это обстоятельство не указано в оспариваемом решении в качестве основания для не принятия данных расходов.

Кроме того, в силу п. 3 ст. 301 НК РФ   финансовые инструменты срочных сделок признаются обращающимися на организованном рынке при одновременном соблюдении следующих условий:

1) порядок их заключения, обращения и исполнения устанавливается организатором торговли, имеющим на это право в соответствии с законодательством Российской Федерации или законодательством иностранных государств;

2) информация о ценах финансовых инструментов срочных сделок публикуется в средствах массовой информации (в том числе электронных) либо может быть предоставлена организатором торговли или иным уполномоченным лицом любому заинтересованному лицу в течение трех лет после даты совершения операции с финансовым инструментом срочной сделки.

Как следует из указанных выше материалов дела все сделки с ФИСС были заключены исключительно на Лондонской Международной Фондовой Биржи Фьючерсов и Опционов и в установленном порядке. Статус этой   биржи подтвержден  ее учредительными документами ( т. 11л.д. 76-141).

 Россия является участником Международной организации по какао в соответствии с международным соглашением по какао 2001 г. и принадлежит к странам, осуществляющим импорт какао. Информация о ценах фьючерсов на какао на Лондонской Международной Фондовой Биржи Фьючерсов и Опционов размещается н официальном сайте Международной организации по какао http://www.icco.orq/., в т.ч. за 2008-2009 г.  В судебном заседании 31.10.12 г. судом с участием переводчика и лиц, участвующих в деле,  обозревались и в материалы дела приобщены скриншоты соответствующей информации   за декабрь  2009 г. и сентябрь 2008 г. ( т. 11 л.д. 161-163).

Правовой статус Лондонской Международной Фондовой Биржи Фьючерсов и Опционов подтвержден ее учредительными документами ( т. 12 л.д. 27-115).

Поэтому в любом случае убыток от рассматриваемых сделок за сентябрь 2008 г. и октябрь 2009 г. мог быть  отнесен налогоплательщиком на уменьшение налоговой базы по налогу на прибыль как внереализационный доход.

Более того, само по себе формальное указание налоговым органом на то, что отдельные представленные документы налогоплательщика не соответствуют по форме установленным образцам, не может являться   безусловным основанием для отказа налогоплательщику в отнесении расходов на уменьшение налогооблагаемой базы по налогу на прибыль, т.е. в получении обоснованной налоговой выгоды. Сложившаяся по данному вопросу судебная практика исходит из необходимости оценки всей совокупности обстоятельств, реальности хозяйственных операций, на что прямо указано в   постановлениях Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 20.04.2010 N 18162/09 и от 09.03.2010 N 15574/09. В рассматриваемом случае, как отмечено выше, убытки от операций хеджирования в отдельные месяцы в десятки раз меньше общей суммы дохода от этой деятельности в целом по году. При этом, констатируя недоказанность принадлежности данных убытков к операциям по хеджированию, инспекция не оспаривает характер доходов, полученных от этих же операций.

          Не могут быть признаны обоснованными и доводы инспекции об отсутствии надлежащего налогового учета.

         Действующее налогового законодательство не предусматривает  порядок ведения раздельного учета по   операциям хеджирования. Учетная политика заявителя применительно к этим операциям в рассматриваемом периоде основывалась на  Политике  хеджирования рисков и неблагоприятных последствий вследствие изменения рыночных цен на сырье (какао), действие которой распространено на отношения, возникшие с 01.01.08 г., и была отражена в приказах об учетной политике на 2008, 2009 г. с последующими дополнениями.  ( т. 2 л.д. 57-63).  

          Заявителем каждая из указанных операций отражалась   в бухгалтерском учете   в регистре «внереализационные доходы – прибыль (убыток) по хеджированию)».( т. 6 л.д. 91-98). Таким образом, применяемый налогоплательщиком метод раздельного учета позволяет идентифицировать доход( убыток) от операций хеджирования в составе иных внереализационных доходов (расходов) в соответствии со ст. 326 НК РФ.  Размер этих доходов и расходов также был отражен в отдельной строке и в расчете налога на прибыль за 2008 и 2009 г.г.  ( т. 6л.д. 99-102).

    Таким образом, анализ всех материалов дела в совокупности и взаимозависимости свидетельствует о том, что налогоплательщик при заключении   агентского договора на оказание услуг по хеджированию рисков фьючерсных сделок с какао пытался принять меры к уменьшению возможных неблагоприятных экономических  последствий  возможных колебаний цен на предмет сделок. Исполнение договора подтвердило целесообразность избранной налогоплательщиком политики, ее необходимость при осуществлении предпринимательской деятельности заявителя.  В результате хеджирования   организация получила значительный внереализационный доход, с которого были исчислены и уплачены в бюджет налоги.

С учетом изложенного  оспариваемое решение   следует признать недействительным, заявленные требования удовлетворить.

         Расходы по госпошлине следует отнести на налоговый орган и в силу ст. 110 АПК РФ взыскать их в пользу заявителя.

         Руководствуясь ст. 167-170, 198-202 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

Р Е Ш И Л:

        Заявление удовлетворить. Признать недействительным решение Межрайонной ИФНС России по крупнейшим  налогоплательщикам по Самарской области № 08-42/7 от 13.03.12 г. в части доначисления налога на прибыль за 2009 г. в размере 2 244 008 руб., пени по налогу в соответствующей сумме, уменьшения убытков при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль за 2008 г. в размере 15 855 963 руб.00 коп., внесения необходимых исправлений в документы бухгалтерского и налогового учета в этой части, как не соответствующее требованиям НК РФ. 

        Обязать налоговый орган   устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

         Взыскать с Межрайонной ИФНС России по крупнейшим  налогоплательщикам по Самарской области в пользу заявителя расходы по госпошлине  в размере 2000 руб. 00 коп.

       Решение  может быть обжаловано в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд, г. Самара с направлением апелляционной жалобы через Арбитражный суд Самарской области.

         Судья

/

Л.В. Кулешова