АРБИТРАЖНЫЙ СУД РОСТОВСКОЙ ОБЛАСТИ
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Ростов-на-Дону
«09» июня 2010 г. Дело № А53-19292/09
Резолютивная часть решения оглашена 04.06.2010 года
Полный текст решения изготовлен 09.06.2010 года
Арбитражный суд Ростовской области в составе судьи Бондарчук Е.В.
при ведении протокола судебного заседания судьей Бондарчук Е.В.
рассмотрев в открытом судебном заседании дело по иску ФИО1 и ФИО2
к закрытому акционерному обществу «Донэнергомонтаж»
о взыскании 1 235 052 руб. 00 коп.
при участии:
от истца: представитель ФИО3
от ответчика: представитель ФИО4
установил: ФИО1 и ФИО2 обратились в Арбитражный суд Ростовской области с исковым заявлением к ответчику закрытому акционерному обществу «Донэнергомонтаж» о взыскании в пользу ФИО1 дивидендов в сумме 686 140 руб. 00 коп. в пользу ФИО2 дивидендов в сумме 548 912 руб. 00 коп.
В процессе рассмотрения настоящего дела судом, по ходатайству сторон была назначена бухгалтерская экспертиза, результаты которой судом приобщены к материалам дела.
Представитель истцов в судебное заседание явился поддержал доводы изложенные в исковом заявлении и настаивал на их удовлетворении, что было мотивировано тем фактом, что истцы являются акционерами закрытого акционерного общества «Донэнергомонтаж», ФИО1 владеет 13 обыкновенными акциями и 7 привилегированными акциями , всего 20 акциями Общества, ФИО2 владеет 12 обыкновенными акциями и 4 привилегированными акциями , всего 16 акциями Общества, что подтверждается выпиской из реестра №3 акционеров ЗАО «Донэнергомонтаж» по лицевому счету № 5 по состоянию на 12.08.2009 г., выпиской из реестра № 2 акционеров ЗАО «Донэнергомонтаж» по лицевому счету № 1 по состоянию на 12.08.2009 г.
17 июня 2009 года состоялось годовое общее собрание акционеров ЗАО «Донэнергомонтаж», на котором было принято решение о распределении чистой прибыли по итогам 2008 года в размере 13 763 000 руб. 00 коп., на выплату дивидендов было направлено 3 766,00 тыс. руб., которые ЗАО «Донэнергомонтаж» обязано выплатить акционерам из расчета 37 700 руб.00 коп. на одну обыкновенную акцию и 37 700 руб.00 коп. на одну привилегированную акцию.
В обоснование исковых требований истцы ссылаются на ст. 42 ФЗ «Об акционерных обществах» №208 -ФЗ , ст.ст. 307, 309, 310 ГК РФ , указывая на то, что Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории дивиденды, в срок , определенный уставом общества или решением общего собрания акционеров, а поскольку срок выплаты дивидендов не определен, срок выплаты дивидендов не должен превышать , как указано п.4 ст.42 ФЗ «Об акционерных обществах» №208 -ФЗ , 60 дней со дня принятия решения
Представитель ответчика в судебное заседание явился, исковые требования отклонил и пояснил суду, что на годовом общем собрании акционеров ЗАО «Донэнергомонтаж по итогам 2008 года акционеры распределили на дивиденды часть чистой прибыли в размере 3 766,00 тыс.руб., данная сумма дивидендов, по мнению ответчика - это не что иное как дивиденды , полученные обществом от участия в деятельности ООО «Донэнергомонтаж» по итогам 2006, 2007 г.г., в последующем объявлены как дивиденды акционерам общества на общем собрании акционеров общества по итогам 2006 года в размере 2668,00 тыс.руб. ( протокол № 45 от 26.06.2007 г.) и на годовом общем собрании акционеров общества по итогам 2007 года в размере 1300,00 тыс.руб.(протокол № 47 от 24.06.2008 г.), которые были выплачены акционерам в 2007 году в размере 202,00 тыс. руб. и в 2008 году в размере 3766,00 тыс.руб. ( 2 668, 00 тыс. руб. - 202,00 тыс. руб.) + 1 300, 00 тыс.руб.) Ввиду того, что вышеуказанные дивиденды в размере 3766,00 тыс. руб. были выплачены акционерам на основании их решений в 2008 году, нераспределенную прибыль ЗАО «Донэнергомонтаж» по итогам 2008 года они не образовывают. Размер нераспределенной прибыли ЗАО «Донэнергомонтаж» по итогам 2008 года составляет 9 9997,00 тыс. руб.( 13 763, 00 тыс. руб. - 3 668,00 тыс.руб.), которая была распределена акционерами на выплаты социального характера в размере 3 000,00 тыс.руб., на развитие общества - 5 000,00 тыс. руб., на пополнение оборотных средств - 1 997,00 тыс.руб.
При исследовании имеющихся в материалах дела документов арбитражным судом Ростовской области установлено, что 26 октября 2000 года администрацией г. Волгодонска Ростовской области было зарегистрировано Закрытое акционерное общество «Донэнергомонтаж», свидетельство № 204 от 26.10.2000 г. В создании общества принимали участие физические лица - ФИО5, ФИО6, ФИО1, ФИО2, ФИО7, ФИО8.
Согласно выписки из реестра № 3 акционеров ЗАО «Донэнергомонтаж» по лицевому счету № 5 по состоянию на 12.08.2009 г. (т.1 л.д. 9) ФИО1 владеет 13 обыкновенными акциями и 7 привилегированными акциями, всего 20 акциями Общества, согласно выписки из реестра №2 акционеров ЗАО «Донэнергомонтаж» по лицевому счету № 1 по состоянию на 12.08.2009 г.( т.1 л.д.10) ФИО2 владеет 12 обыкновенными акциями и 4 привилегированными акциями, всего 16 акциями общества.
Истцы являются акционерами общества и данное обстоятельство сторонами не оспаривается и не является предметом спора по настоящему делу. Так же сторонами не оспаривается и количество акций которыми владеют истцы.
На годовом общем собрании акционеров ЗАО «Донэнергомонтаж» состоявшемся 17 июня 2009 года по итогам 2008 года акционерами были распределены дивиденды и часть чистой прибыли в размере 3 766,00 тыс.руб., данная сумма дивидендов, является суммой дивидендов, полученных обществом от участия в деятельности ООО «Донэнергомонтаж» по итогам 2006, 2007 г.г., и в последующем были объявлены как дивиденды акционерам общества на общем собрании акционеров общества по итогам 2006 года в размере 2668,00 тыс.руб. ( протокол № 45 от 26.06.2007 г.) и на годовом общем собрании акционеров общества по итогам 2007 года в размере 1300,00 тыс.руб.(протокол № 47 от 24.06.2008 г.), которые были выплачены акционерам в 2007 году в размере 202,00 тыс. руб. и в 2008 году в размере 3766,00 тыс.руб. ( 2 668, 00 тыс. руб. - 202,00 тыс. руб.) + 1 300, 00 тыс.руб.) Ввиду того, что вышеуказанные дивиденды в размере 3766,00 тыс. руб. были выплачены акционерам на основании их решений в 2008 году, нераспределенную прибыль ЗАО «Донэнергомонтаж» по итогам 2008 года они не образовывают. Размер нераспределенной прибыли ЗАО «Донэнергомонтаж» по итогам 2008 года составляет 9 9997,00 тыс. руб.( 13 763, 00 тыс. руб. - 3 668,00 тыс.руб.), которая была распределена акционерами на выплаты социального характера в размере 3 000,00 тыс.руб., на развитие общества - 5 000,00 тыс. руб., на пополнение оборотных средств - 1 997,00 тыс.руб.
Проанализировав доводы сторон, изложенные в судебном заедании, и с учетом экспертного заключения, которое было проведено судом по ходатайству сторон, суд считает, что исковое требования истцов о взыскании дивидендов не подлежат удовлетворению по следующим основаниям.
Согласно ст.ст. 31 и 32 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ « Об акционерных обществах акционеры имеют право на получение дивидендов. Это право реализуется путем принятия решения о выплате (объявлении) дивидендов на общем собрании акционеров.
В соответствии со ст. 42 этого же Закона общество вправе по результатам первого квартала, полугодия, девяти месяцев финансового года и (или) по результатам финансового года принимать решения о выплате дивидендов по размещенным акциям, если иное не установлено настоящим Федеральным законом, при этом Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории (типа) дивиденды. Срок и порядок выплаты дивидендов определяются уставом общества или решением общего собрания акционеров о выплате дивидендов. В случае, если уставом общества срок выплаты дивидендов не определен, срок их выплаты не должен превышать 60 дней со дня принятия решения о выплате дивидендов.
Источником выплаты дивидендов является прибыль общества после налогооблажения , т.е. чистая прибыль.
Чистая прибыль общества за отчетный период определяется по данным бухгалтерской отчетности общества и представляет собой итоговый финансовый результат деятельности общества за этот период, выявленный на основании учета всех хозяйственных операций. Сумма чистой прибыли отчетного года формируется в порядке, установленном нормативными документами по бухгалтерскому учету на счете 99 «Прибыли и убытки» и списывается в кредит счета 84 «Нераспределенная прибыль (непокрытый убыток», а сумма чистого убытка- в дебет указанного счета).
В силу п.1 ст. 48 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ « Об акционерных обществах» утверждение годового отчета, годовой бухгалтерской отчетности общества, в том числе отчета о прибылях и об убытках общества, а также распределение прибыли общества и объявление дивидендов по результатам финансового года относятся к компетенции общего собрания акционеров. Чистая прибыль, полученная в результате финансово-хозяйственной деятельности, может быть направлена на формирование резервного капитала общества, покрытие убытков прошлых лет, на развитие общества, на выплату дивидендов, а также на выплаты социального характера.
17 июня 2009 года состоялось годовое общее собрание акционеров ЗАО «Донэнергомонтаж» по итогам работы за 2008 год, о чем свидетельствует протокол № 51 , составленный 3 июля 2009 года .( т.1 л.д. 12-15). Годовое общее собрание акционеров ЗАО «Донэнергомонтаж» по итогам работы за 2008 год проводилось в форме совместного присутствия, список лиц , имеющих право на участие в общем собрании акционеров , составлялся на основании данных реестра акционеров общества.(т.1 л.д. 11) В общем годовом собрании участвовали акционеры, владеющие в общей сложности 100% от голосующих акций общества.
По утверждению истцов на годовом общем собрании акционеров ЗАО «Донэнергомонтаж» по итогам работы за 2008 год акционерами решался вопрос распределения чистой прибыли общества по итогам 2008 года в размере 13 763,00 тыс. руб., часть чистой прибыли общества по итогам работы за 2008 год в размере 3 766,00 тыс.руб. была распределена на дивиденды, однако до настоящего времени в нарушение установленных срока и порядка выплаты дивидендов, последние ответчиком не выплачены.
В частности ФИО1 не выплачены дивиденды в размере 753 257,00 руб. ( 3 766,00 тыс. руб. х 20 акций ).
ФИО2 не выплачены дивиденды в размере 602 606,00 руб. ( 3 766,00 тыс.руб. х 16 акций ).
Ответчик, возражая против исковых требований, сослался на протокол № 51 годового общего собрания акционеров ЗАО «Донэнергомонтаж» по итогам работы 2008 года и бюллетени для голосования по 3 вопросу повестки дня за личной подписью акционеров ФИО2 и ФИО1, указав, что по 3 ( третьему) вопросу повестки собрания -«Распределение прибыли и утверждение размера, сроков и формы выплаты годовых дивидендов по результатам 2008 года решение принято акционерами единогласно. Чистую прибыль по итогам 2008 года в размере 13 763 тыс. руб.акционеры распределили следующим образом: на дивиденды - 3 766,00 тыс. руб.
- на выплаты социального характера (премия, материальная помощь, поощрительные;
- выплаты, вознаграждения, путевки, безвозмездная помощь - 3000,00 тыс. руб.
- на развитие предприятия - 5000,00 тыс. руб.
- на пополнение оборотных средств - 1 997,00 тыс. руб.
При этом в протоколе № 51 годового общего собрания акционеров ЗАО «Донэнергомонтаж» по итогам работы 2008 года, а также в бюллетенях для голосования было указано, что дивиденды в размере 3 766,00 тыс. руб. выплачены акционерам, пропорционально долям, в 2008 г. (т.1 л.д. 13, л.д. 131,132). Факт выплаты акционерам общества в 2008 году дивидендов в размере 3 766 285,00 руб., в т.ч.
- ФИО1 в размере 753 257, 00 руб. ( 3 766 285,00 руб. х 20 %);
- ФИО2 в размере 602 606,00 руб.( 3 766 285,00 руб. х 16 %);
ответчик подтвердил и представил платежные документы (т.2 л.д. 21-25, л.д. 29-32, л.д. 50-53) и данное обстоятельство истцами не было документально оспорено.
В 2008 году акционеру ФИО1 было выплачено дивидендов на общую сумму 854 026,00 руб., в т.ч. 753 257,00 руб.,а именно:
40 367,00 руб. ( 201 835,00руб. х 20% ),
493 257,00 руб.(2 466 285,00 руб. х 20% ) - п/п № 559 от 27.05.08 г.,
№ 619 от 06.06.08 г.,
№ 704 от 26.06.2008 г.
60 402,00 руб. ( 331 880,00 руб. х 20% - (66 376,00 руб. х 9%) - п/п № 248 от 24.10.08 г. на сумму 260 000,00 руб. ( 1 300 000 ,00 руб. х 20%)- п/п № 711 от 26.06.08 г.,
№ 719 от 26.06.08.
В 2008 году акционеру ФИО2 было выплачено дивидендов на общую сумму 683 221,00 руб., в т.ч. 602 606,00 руб.,а именно:
32 294,00 руб. ( 201 835,00 х 16%),
394 606,00 руб.(2 466 285,00 руб. х 16%) - п/п № 563 от 27.05.08 г.,
№ 623 от 06.06.08 г.,
№ 708 от 26.06.08 г.
48321,00 руб. ( 331 880,00руб. х16% - (53 100,80 руб. х9%) - п/п № 154 от 10.10.08 г.
№ 155 от 10.10.08 г.
208 000,00 руб.( 1 300 000,00 руб. х 16 %) - п/п № 712 от 26.06.08 г.
п/п № 720 от 26.06.08 г.
Истцы, возражая против доводов, приведенных ответчиком по факту выплаты в 2008 году дивидендов в размере 3 766 285,00 руб., указали на то, что платежные поручения, на которые ссылается ответчик подтверждают выплату акционерам дивидендов за 2006 г. и 2007 годы, дивиденды подлежащие выплате на основании решения годового общего от 17.06.2009 г. акционерам-истцам не выплачивались.
С учетом вышеприведенной позиции сторон судом следует дать анализ обстоятельствам (и первичной документации) при которых акционерами ЗАО «Донэнергомонтаж» объявлялись дивиденды по итогам работы общества в 2006г. и 2007 г.
Анализируя представленные сторонами доказательства в отношении начисления (объявления) и выплаты дивидендов акционерам ЗАО «Донэнергомонтаж по итогам 2006 г. и 2007 г., судом установлены следующие обстоятельства.
ЗАО «Донэнергомонтаж» является учредителем (участником) общества с ограниченной ответственностью «Донэнергомонтаж» с долей в Уставном капитале равной 30%. По итогам работы 2006 года 30 апреля 2007 года на общем годовом собрании участников ООО «Донэнергомонтаж» было принято решение о начислении (объявлении) и выплате дивидендов ЗАО «Донэнергомонтаж» в размере 2 932,00 тыс. руб. (протокол № 9 т.2 л.д. 6-9).
Объявленные учредителями ООО «Донэнергомонтаж» дивиденды были выплачены обществу с удержанием налога на прибыль ( 9%) в размере 2 668 120,00 руб. в течение 2007 -2008 г.г. следующими платежными поручениями :
- платежным поручением № 387 от 31.07.2007 г. на сумму 201 835,00 руб.( т.2 л.д. 73);
- платежным поручением № 629 от 29.02.2008 г. на сумму 500 000,00 руб. (т.2 л.д.74);
- платежным поручением № 286 от 23.04.2008 г. на сумму 500 000,00 руб. (т.2 л.д.75);
-платежным поручением № 390 от 07.05.2008 г. на сумму 100 000,00 руб. (т.2 л.д.76);
-платежным поручением № 562 от 26.05.2008 г. на сумму 1 366285,00 руб. (т.2 л.д.77),
в 2007 году было выплачен 201 835,00 руб., в 2008 году - 2466285,00 руб.
Участниками ООО «Донэнергомонтаж» 26 мая 2008 года на общем годовом собрании учредителей ООО «Донэнергомонтаж» по итогам 2007 года ( протокол № 16 т.2 л.д. 33-36) были начислены (объявлены) дивиденды, в т.ч. и учредителю - ЗАО «Донэнергомонтаж» в сумме 1486,62 тыс.руб. Дивиденды обществу были перечислены в 2008 году с учетом налога на прибыль (9%) в размере 1 352 824,00 руб. платежным поручением № 846 от 25.06.2008 г. на сумму 546 000,00 руб. (т.2 л.д. 78) платежным поручением № 910 от 25.06.2008 г. на сумму 806 824,00 руб. (т.2 л.д.79).
В свою очередь акционеры ЗАО «Донэнергомонтаж» на общих годовых собраниях акционеров ЗАО «Донэнергомонтаж» по итогам 2006 г.,2007 г. ( протокол № 45 (т.2 л.д. 12-16), протокол № 47 (т.2 л.д. 39-45) , утверждая годовые отчеты, бухгалтерские отчеты, в т.ч. отчеты о прибылях и убытках, принимали решения о начислении (объявлении) и выплате дивидендов с учетом начисленных (объявленных) дивидендов учредителями ООО «Донэнергомонтаж» по итогам 2006 -2007 г.г., однако не выплаченных обществу фактически.
Из отчета о прибылях и убытках по итогам работы ЗАО «Донэнергомонтаж» за 2006 год (т.2 л.д. 170) следует, что чистая прибыль (убыток) отчетного периода составляет 7 655,00 тыс. руб. На общем годовом собрании по итогам 2006 года акционеры ЗАО «Донэнергомонтаж» распределили чистую прибыль в размере 10 323,00 тыс.руб. (т.2 л.д. 14), где 7 655,00 тыс.руб. - чистая прибыль ЗАО «Донэнергомонтаж» по итогам 2006 года, 2 668,00 тыс. руб.- дивиденды, начисленные (объявленные) учредителями ООО «Донэнергомонтаж» по итогам 2006 года.
Из распределяемой акционерами чистой прибыли в размере 10 323,00 тыс. руб. на начисление (объявление) дивидендов акционерам ЗАО «Донэнергомонтаж» было направлено 3000,00 тыс. руб., в т.ч. объявленные дивиденды учредителями ООО «Донэнергомонтаж» по итогам 2006 года составили 2 668,00 тыс. руб., 332,00 тыс. руб. - часть чистой прибыли ЗАО «Донэнергомонтаж» за 2006 год, сформированной в установленном по бухгалтерскому учету порядке.
Объявленные акционерами ЗАО «Донэнергомонтаж» дивиденды по итогам 2006 года в размере 3000,00 тыс. руб. были начислены обществом пропорционально долям акционеров за счет фонда развития предприятия (счет 84.3) и за счет прибыли, подлежащей распределению (счет 84.1), что подтверждается проводками в корреспонденции счетов:
-Дт 84.3 - Кт 75.2 ( «Расчеты с учредителями по выплате доходов») в сумме 2 668,00 тыс.руб. (т.2 л.д. 124,127);
-Дт 84.1 - Кт 75.2 в сумме 332,00 тыс. руб. (т.2 л.д. 124, 126) ФИО1
-Дт 84.3 - Кт 75.2 ( «Расчеты с учредителями по выплате доходов») в сумме 533624,00 руб. (т.2 л.д. 124,127);
-Дт84.1 - Кт 75.2 в сумме 53101,00 руб. (т.2 л.д. 124, 126) ФИО2
-Дт 84.3 - Кт 75.2 ( «Расчеты с учредителями по выплате доходов») в сумме 426 899,00 руб. (т.2 л.д. 124,127);
-Дт 84.1 - Кт 75.2 в сумме 66 376,00 руб. (т.2 л.д. 124, 126).
Начисление дивидендов за счет фонда развития предприятия было произведено обществом по причине того, что объявленные учредителями ООО «Донэнергомонтаж» дивиденды по итогам 2006 годана момент начисления обществом дивидендов по итога
2006 года акционерам ЗАО «Донэнергомонтаж» не участвовали при формировании
финансового результата ЗАО «Донэнергомонтаж» по итогам 2006 года,что подтверждается отчетом о прибылях и убытках общества за 2006 г. (т.2 л.д. 17).
Из отчета о прибылях и убытках ЗАО «Донэнергомонтаж» за 2007 год ( т.2 л.д. 46 ) следует, что чистая прибыль (убыток) общества составляет 296,00 тыс.руб. , на общем годовом собрании акционеров ЗАО «Донэнергомонтаж» по итогам 2007 года акционеры начисляют (объявляют) дивиденды по итогам 2007 года в размере 1 300,00 тыс. руб. Несоразмерность чистой прибыли общества и объявленных дивидендов за отчетный период объясняется тем, что акционеры направили на дивиденды 2007 года часть дивидендов объявленных учредителями ООО «Донэнергомонтаж» по итогам 2007 года. Объявленные дивиденды учредителями ООО «Донэнергомонтаж» по итогам 2007 года на момент начисления обществом дивидендов по итогам 2007 года не участвовали при формировании финансового результата общества по итогам 2007 года, что подтверждается отчетом о прибылях и убытках ЗАО «Донэнергомонтаж» за 2007 г.
Фактически объявленные учредителями ООО «Донэнергомонтаж» дивиденды по итогам 2006 и 2007 г.г. получены обществом:
- в 2007 году в сумме 201 835,00 руб.платежное поручение № 387 от 31.07.2007 г. (т.2 л.д. 73);
- в 2008 году в сумме - 3 819 109,00 руб.(2466285,00 руб. +1 352 824,00 руб.) платежное поручение № 629 от 29.02.2008 г. на сумму 500 000,00 руб. (т.2 л.д.74); платежное поручение № 286 от 23.04.2008 г. на сумму 500 000,00 руб. (т.2 л.д.75); платежное поручение № 390 от 07.05.2008 г. на сумму 100 000,00 руб. (т.2 л.д.76); платежное поручение № 562 от 26.05.2008 г. на сумму 1 366285,00 руб. (т.2 л.д.77); платежное поручение № 846 от 25.06.2008 г. на сумму 546 000,00 руб. (т.2 л.д. 78); платежное поручение № 910 от 25.06.2008 г. на сумму 806 824,00 руб. (т.2 л.д.79).
Соответственно часть дивидендов 2006 года, полученных от ООО «Донэнергомонтаж» в 2007 году в размере 202,00 тыс.руб. участвовали в формировании финансового результата ЗАО «Донэнергомонтаж» 2007 года как доходы от участия в других организациях строка 080 отчета о прибылях и убытках 2007 года ( т.2 л.д.37), дивиденды года в размере 1 352 824,00 руб. и часть дивидендов 2006 года в размере 2 446 285,00 руб. на общую сумму 3 819 109,00 руб., полученные от ООО «Донэнергомонтаж» в 2008 году участвовали в формировании финансового результата ЗАО «Донэнергомонтаж» 2008 года как доходы от участия в других организациях - строка 080 отчета о прибылях и убытках 2008 года (т.2 л.д.60).
На годовом общем собрании акционеров ЗАО «Донэнергомонтаж» по итогам 2008 года акционеры утвердили годовой отчет, годовую бухгалтерскую отчетность, в т.ч. и отчет о прибылях и убытках за 2008 год, и распределили чистую прибыль в размере 13 763,00 тыс. руб.
- на дивиденды - 3766,00 тыс.руб. ( 2668,00 т.руб.-202,00 т. руб.) + ( 1352,00 т.руб.-52,00 т.р.)
- на выплаты социального характера ( премия, материальная помощь, поощрительные
- выплаты, вознаграждения, путевки, безвозмездная помощь ) - 3 000,00 тыс. руб.
- на развитие предприятия - 5 000,00 тыс. руб.
- на пополнение оборотных средств - 1 997,00 тыс. руб.
С целью подтверждения доводов о выплате в 2008 году акционерам общества дивидендов в размере 3 766 285,00 руб. ответчик ходатайствовал о назначении судебно-бухгалтерской экспертизы. Представитель истцов не возражал против проведения экспертизы и представил на разрешение эксперта дополнительные вопросы.
Поскольку для рассмотрения дела по существу, суду требовались разъяснения возникших при рассмотрении дела спорных вопросов, требующих специальных знаний , 03.02.2010 года судом была назначена судебно-бухгалтерская экспертиза, проведение которой было поручено эксперту учреждения Торгово-промышленной палаты Ростовской области- фирмы «Донэкспертиза» - ФИО9.
Изучив в совокупности представленные сторонами доказательства, в т.ч. заключение эксперта № 0480 500168 от 14.04.2010 г., (т. 3 л.д. 2-17), заключение по специальному аудиторскому заданию по проверке порядка начисления и выплаты дивидендов акционерам ЗАО «Донэнергомонтаж» за 2006-2008 г.г. аудиторско - оценочной фирмы ООО «ДонАуди» от 10.02.2010 г. ( т. 2 л.д. 136-153) суд пришел к выводу, что дивиденды по итогам работы общества в 2008 году акционерами ЗАО «Донэнергомонтаж» не объявлялись, сумма 3 766 285,00 руб., указанная акционерами в качестве дивидендов по итогам работы ЗАО «Донэнергомонтаж» за 2008 год фактически является выплаченными дивидендами акционерам ЗАО «Донэнергомонтаж», в т.ч. ФИО1 и ФИО2, по итогам работы общества за 2006 год в размере 2 446 285,00руб. ( 2 668 120,00 руб. - 201 835,00 руб.) и 2007 год в размере 1300 000,00 руб., что подтверждается платежными документами.
В процессе рассмотрения судом настоящего дела истец заявил, о том, что эксперт ФИО9, которым была проведена экспертиза не имеет соответствующего образования для проведения бухгалтерской экспертизы, поскольку экономическое и бухгалтерское образование, которое имеет данный эксперт, им было получено в качестве повышающего образования.
Проанализировав позицию истца в данной части, суд не может согласиться с доводами истца по следующим основаниям.
Экспертом согласно «Положению об экспертах Торгово-промышленной палаты РФ» (СТО ТПП 50.02.97 с 2 изм.) могут быть специалисты научно-исследовательских и экспертных организаций, промышленных предприятий, учебных заведений и др. организаций.
Одними из требований, предъявляемых к эксперту:
- независимость эксперта;
- и специальные познания.
Эксперт должен иметь высшее образование в областях, соответствующих его деятельности. В исключительных случаях допускаются к экспертизе эксперты, имеющие достаточный опыт работы (п.3.1; 3.5.1; 3.5.2; 3.5.2.1) и владеющие соответствующими знаниями в той области деятельности, продукции, процессов, явлений, к экспертизе или оценки которых он привлекается.
ФИО9 имеет опыт работы:
- по бухгалтерскому учету 8 лет;
- преподавателя в области экономических дисциплин 18 лет, из них 12 лет в правовом колледже ЮФУ.
Названный эксперт привлекался в качестве специалиста по экономике фирмой «Донэкспертиза» с 2000 года. По проведенным экспертизам ни одной претензии не имел. Экспертные заключения, составленные ФИО9, никакими инстанциями не отклонялись.
С учетом вышеизложенного, суд считает, что эксперт ФИО9 имеет специальные познания в области бухгалтерского учета, что подтверждается сведениями о его образовании (т.3 л.д. 18-19), а также многолетним стажем работы в качестве эксперта, в связи с чем суд не видит оснований для того чтобы представленное экспертное заключение, было исключено из доказательственной базы при рассмотрении настоящего дела.
Ответчиком в судебном заседании был поставлен вопрос о компенсации ему судебных издержек, оплата услуг представителя в настоящем процессе.
Согласно ст. 101 АПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.
В силу статьи 112 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации вопросы о судебных расходах разрешаются арбитражным судом, рассматривающим дело, в судебном акте, которым заканчивается рассмотрение дела по существу, или в определении.
В соответствии со статьей 106 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся денежные суммы, подлежащие выплате экспертам, свидетелям, переводчикам, расходы, связанные с проведением осмотра доказательств на месте, расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), и другие расходы, понесенные лицами, участвующими уделе, в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.
В соответствии с частью 2 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы на оплату услуг представителя, понесенным лицом, в пользу которого принят акт, взыскиваются арбитражным судом с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах.
На основании части 1статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
Согласно пункту 3 Информационного письма Президиума ВАС РФ №121 от 05.12.2007г. лицо, требующее возмещение расходов на оплату услуг представителя, доказывает их размер и факт выплаты. Также необходимо учитывать правовую позицию, изложенную в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 29.09.2009 №48. Размер вознаграждения исполнителю должен определяться в порядке статьи 424 Гражданского кодекса Российской Федерации, с учетом фактически совершенных им действий (деятельности).
Согласно доводам представителя ответчика, указанная сумма вознаграждения в размере 44 000 руб. была оплачена за оказание юридических услуг представителю участвующему в настоящем деле и данное обстоятельство подтверждается представленными в распоряжение суда документами, в связи с чем, суд считает подлежащими удовлетворению требование ответчика о взыскании 44 000 руб. судебных издержек по оплате услуг представителя.
На основании изложенного руководствуясь ст.ст. 31-32; 42; 48 ФЗ « Об акционерных обществах», ст.ст. 65, 106, 112, 167-170 АПК РФ, суд
Р Е Ш И Л:
В удовлетворении исковых требований отказать.
Взыскать с ФИО1 и ФИО2 в пользу ЗАО «Донэнергомонтаж» в качестве компенсации судебных издержек связанных с проведением судебно -бухгалтерской экспертизы 37100 руб. и расходов на оплату услуг представителя в сумме 44 000 руб.
Решение по настоящему делу вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия, если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в Пятнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца с даты принятия решения, а также в кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Северо-Кавказского округа в течение двух месяцев с даты вступления решения по делу в законную силу через суд, вынесший решение.
Судья Е.В. Бондарчук.
