Решение АС Республики Башкортостан от 02.02.2010 № А07-22493/09

АРБИТРАЖНЫЙ СУД РЕСПУБЛИКИ БАШКОРТОСТАН

  Республика Башкортостан, г. Уфа, ул.Октябрьской революции, 63а, тел. (347) 272-13-89,

факс (347) 272-27-40, e-mail:sud@ufanet.ru, сайт www.ufa.arbitr.ru

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

  г. Уфа Дело № А07-22493/2009

09 февраля 2010 года

Резолютивная часть решения оглашена 02.02.2010г.

Полный текст решения изготовлен 09.02.2010г.

Арбитражный суд Республики Башкортостан в лице судьи Хафизовой С.Я.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Хафизовой С.Я.,

рассмотрел в судебном заседании дело по заявлению

Общества с ограниченной ответственностью «Салют-Торг»

к Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 33 по РБ,

Управлению Федеральной налоговой службы по Республике Башкортостан

о признании недействительными решений

при участии в судебном заседании

представителя заявителя: Федоров А.С., доверенность от 22.10.2009г.;

представителей Межрайонной ИФНС России № 33 по РБ: Кабаргина Е.В., специалист первого разряда юридического отдела, доверенность от 30.12.2009г.; Хужин Р.Р., начальник юридического отдела, доверенность от 30.12.2009г.;

представителей УФНС России по РБ: Ишбулатов Р.Р., государственный налоговый инспектор юридического отдела, доверенность № 1429 от 30.12.2009г.; Васильева Е.В., государственный налоговый инспектор, доверенность № 3667 от 10.11.2009г.

Общество с ограниченной ответственностью «Салют-Торг» (далее по тексту – ООО «Салют-Торг, общество) обратилось в Арбитражный суд Республики Башкортостан с заявлением о признании недействительными решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 33 по Республике Башкортостан (далее по тексту – МРИ ФНС России № 33 по РБ, налоговый орган, налоговая инспекция) № 06-11/37 от 13.07.2009г. о привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения и решения Управления Федеральной налоговой службы по Республике Башкортостан (далее по тексту - УФНС России по РБ) № 638/16 от 28.09.2009г. по апелляционной жалобе ООО «Салют-Торг» на решение от 13.07.2009г.

Заявитель ходатайствует об отложении рассмотрения дела в связи с необходимостью ознакомления с дополнительно представленными МРИ ИФНС России № 33 по РБ материалами дела.

МРИ ФНС России № 33 по РБ, УФНС по РБ против отложения рассмотрения дела возражают, пояснив, что ходатайство заявителя направлено на затягивание судебного разбирательства, так как документы МРИ ФНС России № 33 по РБ представлены 22.01.2010г., в связи с чем, у заявителя было время ознакомиться с материалами дела.

Оценив доводы изложенного ходатайства, выслушав мнения сторон, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

Интересы заявителя в Арбитражном суде Республике Башкортостан представляют три представителя, согласно доверенностям, приобщенным к материалам дела (Рудявко О.А., доверенность от 22.10.2009г.; Федоров А.С., доверенность от 22.10.2009г.; Зубаиров А.Ф., доверенность от 22.10.2009г.); дополнительные документы, в обоснование доводов, изложенных в дополнении к отзыву, представлены МРИ ФНС России № 33 по РБ 22.01.2010г., согласно штампу Арбитражного суда Республики Башкортостан о входящей корреспонденции (л.д. 31 том 30). При таких обстоятельствах, у ООО «Салют-Торг» была возможность ознакомиться с дополнительно представленными материалами дела до настоящего судебного заседания (в период с 22.01.2010г. по 01.02.2010г.), однако никаких ходатайств об ознакомлении с материалами дела до 02.02.2010г. от ООО «Салют-Торг» не поступало, доказательств обратного заявителем не представлено.

На основании изложенного, арбитражный суд считает, что ходатайство заявителя является необоснованным и удовлетворению не подлежит.

Рассмотрев представленные материалы, выслушав представителя заявителя, ответчиков, суд установил, что Межрайонной ИФНС России № 33 по РБ проведена выездная налоговая проверка ООО «Салют-Торг» по вопросам правильности исчисления, полноты и своевременности уплаты в бюджет и во внебюджетные фонды налогов и сборов за период с 01.01.2005г. по 30.07.2008г., по результатам которой составлен акт от 01.06.2009г. № 06-07/37 и вынесено решение от 13.07.2009г. № 06-11/37 о привлечении налогоплательщика к ответственности, предусмотренной п. 1 ст. 122 Налогового кодекса Российской Федерации в виде взыскания штрафа в сумме 4 850 826 руб., начисления пеней в общей сумме 11 389 347 руб., доначисления налогов в сумме 43 827 850 руб.

Основанием для принятия указанного решения о доначислении налога на прибыль, налога на добавленную стоимость, единого социального налога, начисления соответствующих сумм пеней и штрафа послужили следующие выводы налогового органа.

По налогу на прибыль и налогу на добавленную стоимость.

Налоговый орган пришел к выводу, что общество в нарушение ст.252 Налогового кодекса РФ, п.1 и п.2 ст.9 Федерального закона от 21.11.1996г. №129-ФЗ «О бухгалтерском учете» неправомерно завысило расходы в целях обложения налогом на прибыль за счет списания стоимости юридических услуг ООО «Вестинтеркон» в размере 1 839 800 руб. С указанной суммы произведено доначисление налога на прибыль в сумме 441 552 руб., соответствующих пеней.

Кроме того, по мнению налогового орана, Общество в нарушение п.1 ст.169, п.2 ст.171, п.1 ст.172 Налогового кодекса Российской Федерации необоснованного получило налоговую выгоду при применении налогового вычета в размере 1 335 564 руб. с сумм НДС, оплаченного по счетам-фактурам, выставленным ООО «Вестинтеркон», в связи с чем, произведено доначисление налога на добавленную стоимость в сумме 1 335 564 руб., соответствующих пеней.

МРИ ФНС Росси № 33 по РБ в оспариваемом решении также сделан вывод о том, что общество в нарушение ст.78, п.1 ст.252, 283 НК РФ необоснованного занизило налоговую базу по налогу на прибыль с 2006, 2007 году на сумму 23 536 327 – убытков, полученных в 2003 году. При проведении проверки не были представлены оправдательные документы, подтверждающие произведенные расходы, что повлекло занижение налоговой базы по налогу на прибыль. В результате произведено доначисление налога на прибыль в сумме 5 648 719 руб., соответствующих пеней.

По единому социальному налогу.

Проверкой установлено, что налогоплательщиком в нарушение п.1 ст.236, п.1 ст.237 НК РФ не признаны объектом налогообложения и не включены в налоговую базу выплаты в пользу работников, фактически выполняющих трудовые обязанности по осуществлению основной деятельности ООО «Салют-Торг» - розничной торговли на торговых площадях по месту расположения организации, но формально оформивших трудовые отношения с рядом организаций, созданных с целью минимизации отнесенных расходов на результаты работы ООО «Салют-Торг», освобожденных от уплаты ЕСН в связи с применением этими организациями льгот по налогу, а также в связи с нахождением указанных организаций на упрощенной системе налогообложения, не предусматривающей уплату ЕСН. Указанными организациями являются: УГООИ «Содействие», ООО «Айс», ООО «Альпари», ООО «Визит», ООО «Квадро», ООО «Лайт», ООО «Локомотив», ООО «МастерКласс», ООО «Минор», ООО «Персона», ООО «Перспектива», ООО «Профессионал», ООО «Респект», ООО «Сезон», ООО «Транском», ООО «Транссервис», ООО «Флагман», ООО «Фламинго». Численность работников в данных организациях не превышает 100 человек, что позволило применить упрощенную систему налогообложения и освободить их от обязанности по уплате налога на прибыль организаций, на лога на имущество организаций и единого социального налога в силу п.2 ст.346.11 НК РФ.

По мнению налоговой инспекции, единственной целью хозяйственных отношений между ООО «Салют-Торг» и кадровыми агентствами было получение ООО «Салют-Торг» необоснованной налоговой выгоды от уменьшения расходов на уплату единого социального налога. У общества отсутствовала деловая разумная цель и экономический смысл осуществления указанных сделок, налогоплательщиком была создана искусственная ситуация с целью минимизации уплаты ЕСН. В результате произведено доначисление единого социального налога в сумме 36 402 015 руб., штрафа по п.1 ст.122 НК РФ в размере 4 850 826 руб., соответствующих пеней.

Не согласившись с решением инспекции от 13.07.2009г. № 06-11/37 ООО «Салют-Торг» обжаловало его в УФНС по РБ. Решением УФНС по РБ от 28.09.2009г. № 638/16 апелляционная жалоба ООО «Салют-Торг» оставлена без удовлетворения, решение Межрайонной ИФНС России № 33 по РБ от 13.07.2009г. № 06-11/37 утверждено с вступлением в силу с 28.09.2009г.

В заявлении, поданном в Арбитражный суд Республики Башкортостан ООО «Салют-Торг» просит признать недействительными решение Межрайонной ИФНС России № 33 по РБ от 13.07.2009г. № 06-11/37 и решение УФНС по РБ от 28.09.2009г. № 638/16 считая их неправомерными и необоснованными, указывая на следующие обстоятельства.

По налогу на прибыль и налогу на добавленную стоимость по хозяйственным операциям.

В соответствии с налоговым законодательством право на отнесение в состав расходов, а также принятие к вычету суммы НДС возникает у налогоплательщика в случае документального подтверждения им факта реальной уплаты стоимости услуг и суммы налога поставщику при реальном приобретении товаров (работ, услуг). Со ссылкой на договора абонентского юридического обслуживания № 2 от 10.01.2006г., заключенный между ООО «Салют-Торг» и ООО «Вестинтерком», предметом которого является абонентское юридическое обслуживание, налогоплательщик заявил налоговые вычеты, а также включил в состав расходов, уменьшающих налоговую базу по налогу на прибыль, затраты, понесенные по договору, в обоснование чего представил акт выполненных работ, счета-фактуры, акты приема-передачи векселей, подтверждающие оплату выполненных работ по договору.

По мнению заявителя, налоговым органом не доказан факт необоснованного получения ООО «Салют-Торг» налоговой выгоды. Факты, которые легли в основу принятия решения необходимо отнести к обстоятельствам, подтверждающим недобросовестность контрагента, а не ООО «Салют-Торг». Заявитель считает, что решение налогового органа в нарушение ст.101 НК РФ не содержит ссылок на обстоятельства и доказательства, подтверждающие умышленный характер действий (бездействий) ООО «Салют-Торг» во взаимоотношениях с ООО «Вестинтеркон», направленных на незаконное получение вычета по НДС и уменьшения налога на прибыль при совершении сделок. ООО «Салют-Торг» не могло знать о недобросовестности ООО «Вестинтеркон» в 2006г., так как узнало об этом из акта проверки в 2009 году.

Занижая расходы, которые реально понесены ООО «Салют-Торг» и подтверждены первичными документами, налоговый орган нарушает права налогоплательщика, поскольку заявитель не может знать о недобросовестности своего контрагента.

По налогу на прибыль в связи с неподтверждением налогоплательщиком правомерности уменьшения налоговой базы на убытки прошлых лет.

ООО «Салют-Торг» не согласно с изложенными в решении доводами, поскольку отсутствовала возможность представить в полном объеме оправдательные документы, подтверждающие произведенные расходы, в связи с их уничтожением в результате аварии. Общество считает, что налоговый орган должен был определить сумму налога, подлежащую уплате в бюджет расчетным путем на основании данных по аналогичным налогоплательщикам.

По единому социальному налогу.

Заявитель считает, что сам по себе факт привлечения ООО «Салют-Торг» персонала по договорам аутсорсинга, заключенным с кадровыми агентствами, находящимися на упрощенной системе налогообложения, не свидетельствует о незаконности применения данной схемы работы и необоснованности получения налоговой выгоды в результате уменьшения размера налоговой обязанности вследствие уменьшения налоговой базы по ЕСН. ООО «Салют-Торг не производило выплаты физическим лицам, находящимся в трудовых отношениях с кадровыми агентствами. Соответственно объекта налогообложения по ЕСН у ООО «Салют-Торг» в части указанных физических лиц нет.

По мнению заявителя, налоговым органом не доказано, что единственной целью заключения ООО «Салют-Торг» договоров на предоставление персонала с кадровыми агентствами было получение обществом налоговой выгоды от уменьшения расходов на уплату ЕСН.

В связи с изложенным в действиях ООО «Салют-Торг» отсутствует состав правонарушения, предусмотренного п.1 ст.122 НК РФ.

МРИ ФНС России № 33 по РБ требования заявителя не признала, согласно представленному отзыву (л.д. 93-110 том 2), дополнениям к отзыву (л.д. 70-72 том 23), считает вынесенное 13.07.2009г. решение обоснованным, просит в удовлетворении требований заявителя отказать.

УФНС по РБ также считает требования ООО «Салют-Торг» необоснованными и не подлежащими удовлетворению согласно представленному отзыву (л.д. 125-133 том 22).

Исследовав и оценив представленные доказательства и доводы сторон, арбитражный суд приходит к следующим выводам.

По налогу на прибыль и налогу на добавленную стоимость по хозяйственным операциям с ООО «Вестинтеркон».

Согласно п. 1 ст. 252 НК РФ расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Расходы, уменьшающие налогооблагаемую прибыль, носят заявительный характер, в связи с чем именно на налогоплательщика возложена обязанность доказать правомерность и обоснованность уменьшения налогооблагаемой прибыли, в том числе путем представления документов, отвечающих критериям статьи 252 НК РФ. При этом документы, подтверждающие расходы, должны содержать достоверную информацию. Таким образом, налогоплательщик самостоятельно обязан предпринять все меры, установленные законодательством, для представления достоверных первичных документов, на основании которых происходит исчисление и уплата налогов. О том, что налогоплательщик не может быть освобожден от обязанности доказывания реальности хозяйственных операций, достоверности сведений, изложенных в первичных бухгалтерских документах, указано в Определении Конституционного Суда РФ от 15.02.2005 № 93-О.

В соответствии с п. 1, 2 ст. 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со ст. 166 НК РФ, на установленные этой же статьей налоговые вычеты. Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации в отношении товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.

Согласно п. 1 ст. 172 НК РФ, вычетам подлежат, если иное не установлено названной статьей, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг), либо фактически уплаченные им при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Налоговое законодательство перечисляет условия, при которых наступает право на налоговый вычет – представление счетов – фактур, реальность расходов, оприходования товаров и добросовестность действий плательщика.

При этом с учетом положений Определения Конституционного Суда РФ от 21.07.2001 № 138-О, от 08.04.2009 № 169-О возмещение налога на добавленную стоимость из бюджета возможно при условии, что налогоплательщик действовал добросовестно. Возможность возмещения налогов из бюджета предполагает наличие реального осуществления хозяйственных операций, что, в свою очередь, предполагает уплату налога на добавленную стоимость в федеральный бюджет.

Согласно позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в постановлении от 12.10.2006 № 53, налогоплательщику может быть отказано в применении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость и в принятии в целях исчисления налога на прибыль расходов, в случае если налоговым органом выявлена цель получения налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды. Налоговая выгода может быть признана необоснованной, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера). О необоснованности налоговой выгоды могут свидетельствовать выявленные налоговым органом противоречия в документах, представленных в целях получения налоговой выгоды. Налоговая выгода также может быть признана необоснованной, если налоговым органом будет доказано, что налогоплательщик действовал без должной осмотрительности и осторожности при выборе контрагентов, нарушающих свои налоговые обязанности.

Как следует из материалов дела, в 2006 году ООО «Салют-Торг» (Клиент) был заключен договор на абонентское юридическое обслуживании от 10.01.2006 № 2 с ООО «Вестинтеркон» (л.д. 1-4 том 23); представлены счета-фактуры № 10 от 31.03.2006, № 14 от 30.04.2006, № 1 от 31.12.2005, № 17 от 31.05.2006, № 22 от 30.06.2006 (л.д. 6-51 том 23).

Между тем, в рамках выездной налоговой проверки, МРИ ФНС России № 33 по РБ был направлен запрос в ИФНС России № 9 по г.Москве (исх. № 06-37/04774@ от 24.03.2009) о взаимоотношениях ООО «Салют-Торг» с ООО «Вестинтеркон» за проверяемый период 2005-2007 года (л.д. 112-114 том 2). Согласно полученному ответу организация ООО «Вестинтеркон» ИНН 7709323004 КПП 770901001, расположенная по адресу: 105062, г.Москва, Лялин пер., стр.3 снята с учета в связи с реорганизацией в форме слияния 17.12.2004 года с ООО «Ивеста» ОГРН 1047773043875 ИНН 7743085423 (л.д. 111 том 2).

При таких обстоятельствах, документы, представленные налогоплательщиком в подтверждение обоснованности получения налоговой выгоды по налогу на добавленную стоимость и налогу на прибыль, содержат недостоверные данные ввиду их подписания лицами несуществующей организации, так как на момент заключения представленного заявителем договора ООО «Вестинтерком» как юридическое лицо не существовало.

Довод заявителя о том, что недобросовестность ООО «Вестинтеркон» не свидетельствует о недобросовестности самого налогоплательщика, арбитражный суд отклоняет, так как недобросовестность налогоплательщика заключается в не проявлении осмотрительности и осторожности при выборе контрагента.

В силу ст. 49 ГК РФ правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент внесения записи о его исключении из единого государственного реестра юридических лиц. В данном случае рассматриваемый договор заключен неправоспособным лицом.

Согласно п.1 ст. 53 ГК РФ юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами.

Из указанного следует, что перед тем, как определить содержание основных условий договоров, подписать их в согласованном виде, стороны, заключившие сделку, взаимно удостоверились в наличии правоспособности юридических лиц, являющихся участниками данной сделки, и в надлежащих полномочиях руководителей данных юридических лиц, имеющих право на законных основаниях на заключение и подписание договоров, влекущих юридические последствия.

Вышеизложенное свидетельствует о том, что договор, акт приемки-сдачи, счета-фактуры содержат недостоверные сведения, поскольку подписаны от имени несуществующего юридического лица, и, следовательно, не могут служить основанием для принятия сумм налога на добавленную стоимость и учета затрат по договору 10.01.2006 № 2 с ООО «Вестинтеркон» в составе расходов, уменьшающих налогооблагаемую прибыль.

Таким образом, вывод МРИ ФНС России № 33 по РБ о том, что в нарушение ст. 252 и п. 5 ст. 169 НК РФ налогоплательщиком необоснованно завышены расходы в целях налогообложения за 2006 год на сумму юридических услуг, выплаченных организации ООО «Вестинтеркон» в размере 1 839 800 руб., и неправомерно отнесен на вычет налог на добавленную стоимость в размере 1 335 564,00 рублей (по счетам-фактурам № 10 от 31.03.2006, № 14 от 30.04.2006, № 1 от 31.12.2005, № 17 от 31.05.2006, № 22 от 30.06.2006) является обоснованным, в связи с чем налоговой инспекцией правомерно доначислен налог на прибыль в размере 441 552 рублей и налог на добавленную стоимость в размере 1335564 рублей.

По налогу на прибыль в связи с уменьшением налоговой базы по убыткам прошлых лет.

Согласно п. 1 ст. 252 НК РФ расходами в целях исчисления налога на прибыль признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством РФ.

Согласно п. 1 ст. 283 НК РФ налогоплательщики, понесшие убыток (убытки) в предыдущем налоговом периоде или в предыдущих налоговых периодах, вправе уменьшить налоговую базу текущего налогового периода на всю сумму полученного убытка или на часть этой суммы (перенести убыток на будущее). При этом п. 4 ст.283 НК РФ предусмотрено, что налогоплательщики обязаны хранить документы, подтверждающие объем понесенного убытка, в течении всего срока, когда они уменьшают налоговую базу текущего налогового периода на суммы ранее полученных убытков.

Обязанность по обеспечению сохранности документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, также возложена на налогоплательщиков подп. 8 п.1 ст. 23 НК РФ.

Из вышеизложенного следует, что основанием для переноса убытков является наличие документов, подтверждающих его возникновение в тех налоговых периодах и в тех объемах, в которых он имел место быть.

Таким образом, при отсутствии таких документов налогоплательщик утрачивает право воспользоваться положениями ст. 283 НК РФ, поскольку соответствующие затраты не будут удовлетворять критериям, установленным п. 1 ст. 252 НК РФ

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что ООО «Салют-торг» налогооблагаемая база по налогу на прибыль за 2006-2007гг. уменьшена на сумму переносимого убытка за 2003 год в размере 23 536 327 рублей, в том числе:

- за 2006 год на 3 272 131 руб.

- за 2007 год на 20 264 196 руб.

Согласно первичной налоговой декларации за 2006 год налогоплательщиком заявлен убыток прошлых лет в сумме 18 056 931 рублей, за 2007 год в сумме 52 185 833 руб., согласно приложению № 4 к Листу 02 убыток за 2003 год отражен в сумме 38 321 127 рублей (в 2006 году), 20 264 196 рублей (в 2007) (л.д. 156 том 19, л.д. 9 – оборот том 21).

Однако в соответствии с первичным налоговыми декларациями, представленными в 2003-2004 годах, фактически налогоплательщиком отражены убытки (по строке 050) в 2003 году в сумме 14 784 800 рублей (л.д. 65 том 135), в 2004 году – 19 586 469 рублей (л.д. 11 том 135) .

Налогоплательщиком 24.03.2008 по телекоммуникационным каналам связи представлены уточненные налоговые декларации за 2003-2004 годы, где по строке 050 отражен убыток:

- за 2003 год в размере 39 339 666 рублей, т.е. увеличен на 24 554 868 рублей (л.д. 110 оборот том 16);

- за 2004 год в размере 31 921 637 рублей, т.е. увеличен на 12 335 168 рублей (л.д. 4 том 135).

Указанные декларации фактически являются декларациями «к уменьшению», а за 2003 год срок давности для возврата излишне уплаченных сумм истек, согласно положениям статьи 78 НК РФ.

Между тем, согласно письму от 12.12.2006 № ЧД-6-25/1192 Федеральная налоговая служба установила правило, по которому возможно урегулировать ситуацию с зачетом излишне уплаченного налога при следующих условиях: период, за который представляется уточненная декларация (расчет), на дату ее (его) подачи находится за пределами срока исковой давности; срок подачи заявления на зачет излишне уплаченной суммы налога не истек.

На основании изложенного налоговый орган обязан принять данную уточненную налоговую декларацию (расчет), а поданное налогоплательщиком заявление о зачете суммы излишне уплаченного налога может быть рассмотрено с учетом самостоятельно представленных налогоплательщиком подтверждающих документов, с последующим вынесением решения в соответствии с нормами статей 78 и 87 НК РФ.

В случае принятия налоговым органом решения об отказе в проведении зачета налоговая декларация (расчет) будет только зарегистрирована, начисления же в лицевом счете налогоплательщика сделаны не будут.

В соответствии с п. 4 ст. 89 НК РФ налоговой проверкой могут быть охвачены только три календарных года деятельности налогоплательщика, предшествующих году, в котором вынесено решение о проведении проверки. Поэтому проведение контрольных мероприятий с истребованием документов в отношении поданной учреждением уточненной декларации за периоды, по которым истек срок исковой давности, не представляется возможным.

Кроме того, документы, подтверждающие правомерность переноса убытков в размере 23 536 327 рублей, ООО «Салют-торг» ни в ходе выездной налоговой проверки по требованиям налоговой инспекции от 21.08.2008 № 06-05/4 (л.д. 87-89 том 16), от 27.03.2009 № 4631 (л.д. 90-95 том 16), ни в ходе рассмотрения апелляционной жалобы, не представлены.

Из положений статей 252,283 НК РФ следует, что основанием для переноса убытка является наличие документов, подтверждающих его возникновение в тех налоговых периодах и в тех объемах, в которых они имели место быть. В связи с чем, при отсутствии таких документов налогоплательщик утрачивает право воспользоваться положениями ч.1 ст. 282 НК РФ, поскольку соответствующие затраты не будут удовлетворять критериям, установленным ч.1 ст. 252 НК РФ, ч.4 ст. 283 НК РФ.

В данном случае неисполнение обществом обязанности, предусмотренной п.1 ст.23 НК РФ по обеспечению сохранности документов, необходимых для исчисления и уплаты налогов, и непринятие мер по восстановлению документов повлекло совершение налогового правонарушения в виде неправомерного занижения налоговой базы в целях исчисления налога на прибыль.

Поскольку суммы убытка, уменьшающие налогооблагаемую прибыль, носят заявительный характер, то на налогоплательщика возложена обязанность доказать их правомерность и обоснованность, в том числе путем представления документов, отвечающих критериям ст. 252 НК РФ. В случае не подтверждения убытка первичными документами налогоплательщик несет риск неблагоприятных последствий.

На довод заявителя о том, что налоговые органы вправе исчислять сумму налогов расчетным путем, если в течении двух месяцев налоговому органу не представлены необходимые документы, арбитражный суд считает необходимым отметить, что в соответствии с пп.7 п. 1 ст. 31 НК РФ налоговый орган наделен правом, а не обязанностью определять суммы налогов, подлежащих уплате налогоплательщиками в бюджетную систему РФ, расчетным путем на основании имеющейся у них информации о налогоплательщике, а также данных об иных аналогичных налогоплательщиках в случаях отказа налогоплательщика допустить должностных лиц налогового органа к осмотру производственных, складских, торговых и иных помещений и территорий, используемых налогоплательщиком для извлечения дохода либо связанных с содержанием объектов налогообложения, непредставления в течение более двух месяцев налоговому органу необходимых для расчета налогов документов, отсутствия учета доходов и расходов, учета объектов налогообложения или ведения учета с нарушением установленного порядка, приведшего к невозможности исчислить налоги.

Как следует из протокола опроса и.о. главного бухгалтера Вегеро М.В. документы, подтверждающие убыток за 2003-2004 гг. не представлены в связи с тем, что в офисе организации 16 января 2006 года произошла авария по адресу: ул. Юбилейная, 6 (прорыв системы отопления четвертого этажа) и большая часть бухгалтерских документов за 2003-2004 год не подлежит восстановлению (размыто водой) и поэтому уничтожена.

Однако статьей 31 НК РФ применение расчетного метода определения сумм налогов не ставится в зависимость от наличия уважительных и не зависящих от воли обязанного лица причин непредставления документов.

Определение расчетным путем суммы налога, подлежащего внесению в бюджет, производится на основании данных о доходах и расходах. При невозможности установить одну из составляющих, необходимых для исчисления налога, следует руководствоваться соответствующим правилом, предусмотренным пунктом 7 статьи 31 НК РФ, создающим дополнительные гарантии прав налогоплательщика и обеспечивающим баланс публичных и частных интересов.

При указанных обстоятельствах налоговой инспекцией правомерно доначислен налог на прибыль в сумме 5 648 719 рублей.

По единому социальному налогу.

В соответствии с п.1 ст. 236 НК РФ объектом налогообложения в целях исчисления единого социального налога для налогоплательщиков, производящих выплаты в пользу физических лиц, признаются выплаты и иные вознаграждения, начисляемые в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг.

Согласно п. 1 ст. 237 НК РФ налоговая база для налогоплательщиков, производящих выплаты в пользу физических лиц, определяется как сумма произведенных в пользу физических лиц выплат и иных вознаграждений, предусмотренных п. 1 ст. 236 НК РФ.

Пунктом 2 статьи 346.11 НК РФ предусмотрено освобождение налогоплательщиков от обязанности по уплате единого социального налога в случае применения ими упрощенной системы налогообложения.

Однако налогоплательщику может быть отказано в получении налоговой выгоды в виде применения льготы (освобождения от уплаты налога) в случае выявления налоговым органом в действиях налогоплательщика противоправного характера. Инспекция вправе доначислить налогоплательщику налоги (в том числе единый социальный налог) в случае, если налоговым органом будет доказано, что главной целью, преследуемой налогоплательщиком, являлось получение необоснованной налоговой выгоды. О необоснованности налоговой выгоды могут свидетельствовать подтвержденные доказательствами доводы налогового органа о наличии следующих обстоятельств:

- учет для целей налогообложения только тех хозяйственных операций, которые непосредственно связаны с возникновением налоговой выгоды;

- создание организации незадолго до совершения хозяйственной операции;

- взаимозависимость участников сделок;

- особые формы расчетов, свидетельствующие о групповой согласованности операций.

То есть, в ходе проведения налоговой проверки по вопросам правильности исчисления налогов и сборов, наряду с установлением формального соответствия представленных налогоплательщиком документов положениям законодательства о налогах и сборах, налоговым органом проверяется и оценивается отсутствие в действиях налогоплательщика намерений получить необоснованную налоговую выгоду.

В ходе выездной налоговой проверки установлено, что в 2005-2007 гг. между ООО «Салют-торг» и УГООИ «Содействие», ООО «Айс», ООО «Альпари», ООО «Визит» , ООО «Квадро», ООО «Лайт», ООО «Локомотив», ООО «МастерКласс», ООО «Минор», ООО «Персона», ООО «Перспектива», ООО «Профессионал», ООО «Респект», ООО «Сезон», ООО «Транском», ООО «Транссервис», ООО «Флагман», ООО «Фламинго» (далее – кадровые агентства) были заключены договоры об оказании услуг по предоставлению персонала, согласно которым организации за плату предоставляли налогоплательщику персонал для обеспечения его основной деятельности – розничной купли-продажи.

Согласно выписок из ЕГРЮЛ все кадровые агентства, а также ООО «Салют-торг» зарегистрированы по одному адресу: г. Уфа, ул. Юбилейная, 6. Собственником помещений по данному адресу является ООО «Салют плюс» (л.д. 1-7 том 4, л.д.1-10, 82-88 том 5, л.д. 1-7, 104-110 том 6; л.д. 1-8 том 7, л.д. 1-7, 126-132 том 8; л.д. 1-18, 86-95 том 9, л.д. 1-6 том 10, л.д. 1-5, 80-87 том 11; л.д. 1-12 том 12).

О взаимозависимости ООО «Салют-торг» и кадровых агентств свидетельствуют следующие факты.

Участниками ООО «Салют-торг» являются Гарифуллин Ильдар Мулланурович (0.075 %) и ООО «Профессионал» (99.925 %), единственный учредитель которого Гарифуллин Ильдар Мулланурович (л.д. 35-41 том 3).

По данным, имеющимся в налоговом органе (Выписка ЕГРЮЛ, справки о доходах 2-НДФЛ и др.) участники и должностные лица ООО «Салют-Торг» и организаций, предоставляющих персонал в аренду ООО «Салют-Торг», являются (являлись) одновременно:

- Гарифуллин Ильдар Мулланурович – учредитель ООО «Салют-Торг», руководитель ООО «Салют-Торг» до 30.04.2008, учредитель и руководитель ООО «Профессионал», до 22.07.2003 учредитель ООО «Салют+» ИНН 0277038340 / КПП 027701001, собственника помещений по адресу: г. Уфа, ул. Юбилейная,6, предоставленных в аренду ООО «Салют-Торг» и организациям, предоставляющим персонал в аренду ООО «Салют-Торг». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получал доходы за выполнение трудовых обязанностей с января 2004 года по октябрь 2004 года в ООО «Салют+» (собственника помещений по адресу: г. Уфа, ул. Юбилейная,6, предоставленных в аренду ООО «Салют-Торг» и организациям, предоставляющим персонал в аренду ООО «Салют-Торг»), с октября 2004 года по декабрь 2006 года МУГООИ «Содействие» и с октября 2004 года по апрель 2008 года в ООО «Салют-Торг». Фактически являлся руководителем сбытовой сети магазинов «Пятерочка» - так называемой группы компаний, самым крупным по оборотам юридическим лицом из которых является ООО «Салют-Торг» в Регионе Республики Башкортостан.

- Бляхман Александр Михайлович - с 28.03.2007 учредителем в ООО «Айс», руководитель ООО «Айс», учредитель МУГООИ «Содействие», руководитель с 23.03.2009 в МУГООИ «Содействие», супруг Бляхман Клары Гайдаровны - руководителя ООО «Салют +» ИНН 0277038340 / КПП 027701001,. Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получал доходы за выполнение трудовых обязанностей в 2004 году в МУГООИ «Содействие», в 2007 году в ООО «Салют-Торг» и ООО «Айс» (л.д. 85-87 том 13). Фактически являлся начальником отдела сопровождения систем информатизации сбытовой сети магазинов «Пятерочка» - так называемой группы компаний, самым крупным по оборотам юридическим лицом из которых является ООО «Салют-Торг» в Регионе Республики Башкортостан, пришел с ООО «Салют+» (из протокола допроса от 22.04.2009 № 37 Резяпова С.Т. –л.д. 159-163 том 23).

- Ямаев РусланЮнирович - учредитель ООО «Айс» до 28.03.2007, главный бухгалтер, учредитель ООО «МастерКласс» до 09.04.2007, учредитель МУГООИ «Содействие». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получал доходы за выполнение трудовых обязанностей в марте 2003 года в ООО «Салют-торг», с апреля по август 2003 года в ООО «Профессионал», с августа 2003 года по декабрь 2006 года в ООО «Айс» (л.д. 79-84 том 13). Фактически он был сначала помощником финансового директора, потом финансовым директором сбытовой сети магазинов «Пятерочка» - так называемой группы компаний, самым крупным по оборотам юридическим лицом из которых является ООО «Салют-Торг» в Регионе Республики Башкортостан (из протокола допроса от 22.04.2009 № 37 Резяпова С.Т. – л.д. 159-163 том 23).

- Хисамов Дамир Рафаэлович- учредитель ООО «Альпари» с 31.07.2007г., руководитель ООО «Альпари», руководитель ООО «Флагман», руководитель с 15.05.2008 до 31.03.2009ООО «МастерКласс». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получал доходы за выполнение трудовых обязанностей с декабря 2005 года по апрель 2007 года в ООО «Айс», с апреля 2004 года по январь 2007 года в ООО «Транском» (л.д. 108-112 том 13).

- Русакова Лилия Ирнесовна – учредитель ООО «Альпари» с 03.10.2006 до 31.07.2007, главный бухгалтер ООО «Альпари». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получала доходы за выполнение трудовых обязанностей в 2004 году в ООО «Салют-Торг», в 2005 году в ООО «Салют-Торг», с мая по сентябрь 2005 года в МУГООИ «Содействие», с апреля 2005 года по декабрь 2006 года в ООО «Альпари», в феврале 2006 года в МУГООИ «Содействие», в 2006 году в ООО «Салют-Торг», в 2007 году в ООО «Салют-Торг» и ООО «Альпари» (л.д. 98-106 том 13). Фактически сначала выполняли функции зам управляющего магазином, в последующем директором дирекции закупа сбытовой сети магазинов «Пятерочка» - так называемой группы компаний, самым крупным по оборотам юридическим лицом из которых является ООО «Салют-Торг» в Регионе Республики Башкортостан (из протокола допроса от 22.04.2009 № 37 Резяпова С.Т. – л.д. 159-163 том 23).

- Коцюба Сергей Вадимович – учредитель с 08.08.2007 ООО «Визит», с 28.08.2007 ООО «Сезон», с 26.04.2006 ООО «ТрансСервис», с 11.03.2009 учредитель и руководитель ООО «Респект», до 23.03.2009 руководитель МУГООИ «Содействие». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получал доходы за выполнение трудовых обязанностей с сентября 2003 года по март 2004 года ООО «Транском», с октября 2004 года по февраль 2007 года в МУГООИ «Содействие» (л.д. 90-96 том 13). Фактически являлся первым замом Гарифуллина (из протокола допроса от 22.04.2009 № 37 Резяпова С.Т. – л.д. 159-163 том 23).

- Галяутдинова Регина Рустамовна – учредитель и руководитель ООО «Визит» до 28.08.2007, учредитель ООО «Транссервис» до 26.04.2006. Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получала доходы за выполнение трудовых обязанностей в 2004 году в ООО «Визит» и ООО «Салют-Торг», с ноября 2004 года по июнь 2005 года в МУГООИ «Содействие», с января 2005 года по июнь 2005 года в ООО «Визит» и ООО «Салют-Торг». Согласно трудовой книжки с 11.03.2003 работала главным бухгалтером ООО «Салют-Торг» до 30.03.2006 (л.д. 125-130 том 13). Фактически выполняла обязанности главного бухгалтером сбытовой сети магазинов «Пятерочка» - так называемой группы компаний, самым крупным по оборотам юридическим лицом из которых является ООО «Салют-Торг» в Регионе Республики Башкортостан (из протокола допроса от 22.04.2009 № 37 Резяпова С.Т. – л.д. 159-163 том 23).

- Лазовская Лариса Евгеньевна – руководитель ООО «Визит» с 28.08.2007. Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получала доходы за выполнение трудовых обязанностей с января 2004 года по апрель 2004 года в ООО «Профессионал», с июля 2004 года по февраль 2007 года в МУГООИ «Содействие», с марта 2004 года по август в ООО «Профессионал», с августа 2007 года по декабрь 2007 года в ООО «Визит», за 2008 года в ООО «Салют-Торг» (л.д.114-120 том 13) . Фактически являлась помощником начальника дирекции закупа сбытовой сети магазинов «Пятерочка» - так называемой группы компаний, самым крупным по оборотам юридическим лицом из которых является ООО «Салют-Торг» в Регионе Республики Башкортостан (из протокола допроса от 22.04.2009 № 37 Резяпова С.Т. – л.д. 159-163 том 23).

- Басырова Альфира Хаернасовна - руководитель и учредитель ООО «Квадро». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получала доходы за выполнение трудовых обязанностей с марта 2006 года февраль 2007 года в ООО «Айс», с декабря 2006 года по декабрь 2007 года в ООО «Квадро», с января 2007 по февраль в ООО «Айс», с января 2008 года в ООО «Салют-Торг» (л.д. 122-123 том 13).

- Бикбулатов Риф Шакирович - учредитель и главный бухгалтер ООО «Лайт», руководитель ООО «Транском», учредитель ООО «Флагман». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получал доходы за выполнение трудовых обязанностей с января 2004 года по февраль 2007 года в ООО «Лайт», с января 2004 по февраль 2007 года в ООО «Флагман», с марта 2007 года по декабрь 2007 года в ООО «Транском», с мая 2008 по август 2008 года в ООО «Транском»(л.д. 144-153 том 13). Фактически был начальником транспортного отдела сбытовой сети магазинов «Пятерочка» - так называемой группы компаний, самым крупным по оборотам юридическим лицом из которых является ООО «Салют-Торг» в Регионе Республики Башкортостан (из протокола допроса от 22.04.2009 № 37 Резяпова С.Т. – л.д. 159-163 том 23).

- Апарина Светлана Ивановна – руководитель ООО «Флагман до 10.03.2009, руководитель ОО «Лайт». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получала доходы за выполнение трудовых обязанностей с января 2004 по май 2004 года в ООО «Профессионал», с июля 2004 по февраль 2007 года в МУГООИ «Содействие», с марта 2007 года по декабрь 21007 года в ООО «Лайт» и ООО «Флагман», в марте 2007 года в ООО «Профессионал», в 2008 году в ООО «Салют-Торг»(л.д. 135-142 том 13). Фактически инспектором (ревизором) финансового отдела сбытовой сети магазинов «Пятерочка» - так называемой группы компаний, самым крупным по оборотам юридическим лицом из которых является ООО «Салют-Торг» в Регионе Республики Башкортостан (из протокола допроса от 22.04.2009 № 37 Резяпова С.Т. – л.д. 159-163 том 23).

- Резяпов Салават Тимергалиевич - учредитель ООО «Транском» до 13.09.2005, главный бухгалтер ООО «Транском», учредитель ООО «Локомотив». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получал доходы за выполнение трудовых обязанностей с января 2004 по декабрь 2004 года в ООО «Транском», с апреля 2006 по сентябрь 2006 года в ООО «МастерКласс» (л.д. 132-133 том 13). Фактически являлся начальником дирекции логистики сбытовой сети магазинов «Пятерочка» - так называемой группы компаний, самым крупным по оборотам юридическим лицом из которых является ООО «Салют-Торг» в Регионе Республики Башкортостан (из протокола допроса от 22.04.2009 № 37 Резяпова С.Т. – л.д. 159-163 том 23).

- Имаев Евгений Геннадьевич – руководитель ООО «Локомотив». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получал доходы за выполнение трудовых обязанностей с января 2004 года по май 2004 года в ООО «Профессионал», с мая 2004 года по декабрь 2007 года в ООО «Локомотив»(л.д. 161-166 том 13). Фактически был личным водителем Гарифуллина И.М., а также курьером (из протокола допроса от 22.04.2009 № 37 Резяпова С.Т. – л.д. 159-163 том 23).

- Аллаяров Альфред Нургалеевич – руководитель до 15.05.2008 и учредитель с 09.04.2007 до 15.05.2008 ООО «МастерКласс». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получал доходы за выполнение трудовых обязанностей с марта 2005 года по февраль 2007 года в МУГООИ «Содействие», с марта 2007 года по декабрь 2007 года в ООО «Салют-Торг», с января 2007 года по декабрь 2007 года в ООО «МастерКласс»(л.д. 155-159 том 13). Фактически являлся начальником отдела развития сбытовой сети магазинов «Пятерочка» - так называемой группы компаний, самым крупным по оборотам юридическим лицом из которых является ООО «Салют-Торг» в Регионе Республики Башкортостан, пришел из ООО «Салют+» (из протокола допроса от 22.04.2009 № 37 Резяпова С.Т. – л.д. 159-163 том 23).

- Соловьев Денис Сергеевич – руководитель и учредитель ООО «Минор», руководитель ООО «ТрансСервис». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получал доходы за выполнение трудовых обязанностей с января 2004 по декабрь 2007 года в ООО «ТрансСервис», с января 2006 года по декабрь 2007 года в ООО «Минор» (л.д. 54-59 том 13). Фактически пришел менеджером по закупу, затем стал после Резяпова С.Т. начальником дирекции логистики сбытовой сети магазинов «Пятерочка» - так называемой группы компаний, самым крупным по оборотам юридическим лицом из которых является ООО «Салют-Торг» в Регионе Республики Башкортостан (из протокола допроса от 22.04.2009 № 37 Резяпова С.Т. – л.д. 159-163 том 23).

- Окунев Юрий Владимирович – руководитель и учредитель ООО «Персона». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получал доходы за выполнение трудовых обязанностей с сентября 2004 года по сентябрь 2005 года в МУГООИ «Содействие», с октября 2005 по сентябрь 2006 года в ООО «Локомотив», с октября 2006 года по февраль 2007 года в МУГООИ «Содействие», в марте 2007 года в ООО «Айс», с марта по декабрь 2007 года в ООО «Персона», с февраля 2008 года по октябрь 2008 года в ООО «Салют-Торг» (л.д. 61-69 том 13).

- Зубкова Татьяна Владимировна – учредитель до 10.04.2007 и главный бухгалтер ООО «Персона». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получала доходы за выполнение трудовых обязанностей с января 2004 года по сентябрь 2004 года в ООО «Салют-Торг», с сентября 2004 года по ноябрь 2004 года в МУГООИ «Содействие», с сентября 2005 года по февраль 2007 года в ООО «Айс», с января по февраль 2007 года в ООО «Персона» (л.д. 71-77 том 13).

- Михайлова Валентина Ивановна – руководитель ООО «Перспектива». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получала доходы за выполнение трудовых обязанностей с сентября 2004 года по февраль 2007 года в МУГГОИ «Содействие», с апреля 2005 года по декабрь 2007 года в ООО «Перспектива», с января 2008 года по декабрь 2008 года в ООО «Салют-Торг» (л.д. 42-49 том 13). Фактически менеджер в отделе гл. инженера сбытовой сети магазинов «Пятерочка» - так называемой группы компаний, самым крупным по оборотам юридическим лицом из которых является ООО «Салют-Торг» в Регионе Республики Башкортостан (из протокола допроса от 22.04.2009 № 37 Резяпова С.Т. – л.д. 159-163 том 23).

- Курбатова Людмила Анатольевна – учредитель ООО «Перспектива». Справок о доходах по форме 2-НДФЛ о получении доходов за выполнение трудовых обязанностей у налогового органа нет. Фактически являлась неофициальным работником отдела кадров сбытовой сети магазинов «Пятерочка» - так называемой группы компаний, самым крупным по оборотам юридическим лицом из которых является ООО «Салют-Торг» в Регионе Республики Башкортостан (из протокола допроса от 22.04.2009 № 37 Резяпова С.Т. – л.д. 159-163 том 23).

- Днепровская Алла Геннадьевна – руководитель ООО «Сезон» до 28.08.2007. Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получала доходы за выполнение трудовых обязанностей с января 2004 года май 2005 года и с октября 2005 года март 2006 года в ООО «Профессионал», с марта 2004 года по март 2006 годам в ООО «Сезон» (л.д. 27-33 том 13). На допросе Днепровская показа следующее (протокол допроса свидетеля от 24.04.2009 № 39): «Фактически выполняла функции главного бухгалтера в ООО «Салют-Торг» после ухода Галяутдиновой Р.Р. Однако помимо бухгалтерии ООО «Салют-Торг» занималась с другими бухгалтерами по адресу: г. Уфа, ул. Юбилейная, 6 и бухгалтерией других организаций: ООО «Антре», ООО «АЛГА», ООО «Универсам 7 дней», магазины с названием «Пятерочка» в Калининском районе, ООО «Универсам Галле», ООО «Стройстандарт», Магазин «Океан» и др. Бухгалтерия по всем перечисленным организациям была единой».

- Горбунова Елена Васильевна – руководитель ООО «Сезон» с 28.08.2007. Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получала доходы за выполнение трудовых обязанностей с мая 2005 года по февраль 2007 года в МУГООИ «Содействие», с марта 2007 года по август 2007 года в ООО «Профессионал», с августа 2007 года по декабрь 2007 года в ООО «Сезон», с января 2008 года по декабрь 2008 года в ООО «Салют-Торг»(л.д. 34-40 том 13).

- Петров Андрей Игоревич – учредитель ООО «Фламинго» и главный бухгалтер ООО «Профессионал». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получал доходы за выполнение трудовых обязанностей с января 2004 года по август 2006 года в ООО «Профессионал» (л.д. 2-5 том 13). Фактически менеджер в отделе развития в сфере аренда, субаренда, заключение договоров сбытовой сети магазинов «Пятерочка» - так называемой группы компаний, самым крупным по оборотам юридическим лицом из которых является ООО «Салют-Торг» в Регионе Республики Башкортостан (из протокола допроса от 22.04.2009 №37 Резяпова С.Т. – л.д. 159-163 том 23).

- Иткулова Гульсина Бариевна - руководитель ООО «Фламинго», учредитель МУГООИ «Содействие». Согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ получала доходы за выполнение трудовых обязанностей с января 2004 года по апрель 2004 года в ООО «Профессионал», с мая 2004 года по июнь 2005 года в ООО «Минор», с июля 2005по февраль 2007 года в МУГООИ «Содействие», с июля 2006 по январь 2008 года в ООО «Фламинго», с февраля 2008 по июнь 2008 в ООО «Салют-Торг» (л.д. 7-16 том 13). Фактически начальником планово-экономической дирекции сбытовой сети магазинов «Пятерочка» - так называемой группы компаний, самым крупным по оборотам юридическим лицом из которых является ООО «Салют-Торг» в Регионе Республики Башкортостан, пришел из ООО «Салют+» (из протокола допроса от 22.04.2009 № 37 Резяпова С.Т. – л.д. 159-163 том 23).

- Сущиц Гузалия Кунафиевна - учредитель ООО «Салют+» с 22.07.2003, учредитель ООО «Транском» с 13.09.2005. Справок о доходах по форме 2-НДФЛ о получении доходов за выполнение трудовых обязанностей у налогового органа отсутствуют.

Кадровые агентства имеют типовую структуру, типовой устав, расчетные счета открыты в одних и тех же банках. В организациях среднесписочная численность не превышает 100 человек, что позволило им применять упрощенную систему налогообложения.

На взаимозависимость кадровых агентств и ООО «Салют-торг» указывает и факт существования доверенностей на одних и тех же лиц от этих организаций при представлении интересов в налоговом органе, кредитных учреждениях и др.

1.   На Имаева Евгения Геннадьевича (руководитель ООО «Локомотив»):

- Доверенность от ООО «Салют-Торг» от 01.07.2004, действующая до 31.12.2005 на следующие действия - представлять интересы ООО «Салют-Торг» в Башкирском ОСБ № 8598 г. Уфы по расчетному счету № 40702810906000103062, а именно: получать выписки по расчетному счету и другие расчетные (платежные) документы, предоставлять в банк расчетные (платежные), учредительные и иные документы, получать денежные средства по чеку, получать ответы на запросы, в том числе справки о состоянии расчетного счета;

- Доверенность от ООО «Салют-Торг» от 05.05.2008, действующая до 01.06.2008 на следующие действия - представлять интересы ООО «Салют-Торг» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать документы – Устав ООО «Салют-Торг», Учредительный договор, свидетельства, Выписку из ЕГРЮЛ;

- Доверенность от ООО «Салют-Торг» от 01.01.2007, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Салют-Торг» в Филиале ОАО «Внешторгбанк» в г. Уфа, а именно: представлять расчетные документы и корреспонденцию и получать корреспонденцию и выписки по счету № 40702810841000000514;

- Доверенность от ООО «Салют-Торг» от 01.01.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Салют-Торг» в Филиале ОАО «АКИБАНК» в г. Уфа, а именно: получать наличные деньги, выписки и приложения к ним без росписи в лицевых счетах;

- Доверенность от ООО «Салют-Торг» от 01.01.2007, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Салют-Торг» в Башкирском ОСБ № 8598 г. Уфы по расчетному счету № 40702810906000103062, а именно: получать выписки по расчетному счету и другие расчетные (платежные) документы, предоставить в банк расчетные (платежные) документы, получать денежные средства по чеку, вносить денежные средства по объявлению на взнос наличными, получать ответы на запросы, в том числе справки о состоянии расчетного счета;

- Доверенность от ООО «Респект» от 01.01.2007, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Респект» в Башкирском ОСБ № 8598 г. Уфы, а именно: получать выписки по расчетному счету и другие расчетные (платежные) документы, предоставлять в банк расчетные (платежные) документы, получать денежные средства по чеку, вносить денежные средства по объявлению на взнос наличными, получать ответы на запросы, в том числе справки о состоянии расчетного счета;

- Доверенность от МУГООИ «Содействие» от 20.01.2006, действующая до 31.12.2006 на следующие действия - представлять интересы МУГООИ «Содействие» в Башкирском ОСБ № 8598 г. Уфы, а именно: получать чековую книжку, получать выписки и другие документы, получать наличные денежные средства по чековой книжке;

- Доверенность от МУГООИ «Содействие» от 19.01.2006, действующая до 31.12.2006 на следующие действия - представлять интересы МУГООИ «Содействие» в Башкирском ОСБ № 8598 г. Уфы, а именно: получать выписки по расчетному счету и другие расчетные документы, предоставлять в банк расчетные, учредительные и иные документы, получать денежные средства по чеку, получать ответы на запросы, в том числе справки о состоянии расчетного счета;

- Доверенность от МУГООИ «Содействие» от 01.01.2007, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы МУГООИ «Содействие» в Башкирском ОСБ № 8598 г. Уфы, а именно: получать выписки по расчетному счету № 40703810206000103541и другие расчетные (платежные) документы, предоставлять в банк расчетные (платежные), учредительные и иные документы, получать денежные средства по чеку, получать ответы на запросы, в том числе справки о состоянии расчетного счета;

- Доверенность от МУГООИ «Содействие» от 25.04.2006, действующая до 31.12.2006 на следующие действия - представлять интересы МУГООИ «Содействие в Филиале ОАО «ВТБ» в г. Уфа, а именно: получение договора банковского счета;

- Доверенность от ООО «Флагман» от 12.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Флагман» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «Транском» от 09.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Транском» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «Профессионал» от 12.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Профессионал» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «Квадро» от 13.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Квадро» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «Айс» от 12.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Айс» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «Лайт» от 12.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Лайт» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «Фламинго» от 13.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Фламинго» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «Минор» от 12.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Минор» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «ТрансСервис» от 12.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «ТрансСервис» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «Перспектива» от 12.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Перспектива» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «Сезон» от 12.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Сезон» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «СантаПром» от 13.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Лайт» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «Визит» от 11.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Визит» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «Альпари» от 11.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Альпари» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «МастерКласс» от 10.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «МастерКласс» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «Персона» от 12.02.2009, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Персона» в Межрайонной ИФНС № 33 по РБ, а именно: получать и сдавать все документы (решения, акты, справки, выписки, отчеты);

- Доверенность от ООО «Персона» от 03.12.2007, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Персона» в Башкирском отделении № 8598 г. Уфы, а именно получать выписки по расчетному счету № 40702810206000103791 и другие расчетные (платежные) документы, представлять в банк расчетные (платежные), учредительные и иные документы, получать денежные средства по чеку, получать ответы на запросы, в т.ч. справки о состоянии расчетного счета;

- Доверенность от МУГООИ «Содействие» от 19.01.2006, действующая до 31.12.2006 на следующие действия - представлять интересы МУГООИ «Содействие в Башкирском ОСБ № 8598 г. Уфы, а именно: право получения чековой книжки, право получения выписок и других документов, право получения наличных денежных средств по чековой книжке;

- Доверенность от ООО «Салют-Торг» от 01.05.2008, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Салют-Торг»» в Башкирском отделении № 8598 г. Уфы, а именно получать выписки по расчетному счету № 40702810906000103062 и другие расчетные (платежные) документы, представлять в банк расчетные (платежные), учредительные и иные документы, получать денежные средства по чеку, получать ответы на запросы, в т.ч. справки о состоянии расчетного счета;

(л.д. 22-51 том 16).

2.  На Курбатову Людмилу Анатольевну (учредитель ООО «Перспектива»):

- Доверенность от МУГООИ «Содействие» от 20.01.2006, действующая до 31.12.2008 на следующие действия - представлять интересы МУГООИ «Содействие в Башкирском ОСБ № 8598 г. Уфы, а именно: предоставлять документы на открытие банковского счета, предоставлять учредительные и иные документы, связанные с изменениями юридического дела Клиента;

- Доверенность от ООО «Салют-Торг» от 01.11.2005, действующая до 31.12.2005 на следующие действия - представлять интересы ООО «Салют-Торг» в Филиале ОАО «Внешторгбанк» в г. Уфа, а именно: открытие банковского счета, получение договора банковского счета и извещения об открытии счета;

- Доверенность от ООО «Визит» от 17.04.2006, действующая до 31.05.2006 на следующие действия - представлять интересы ООО «Визит» в ИФНС России по Орджоникидзевскому району г. Уфы, а именно: получать документы после регистрации изменений: Свидетельства о внесении изменений в ЕГРЮЛ, Выписку ЕГРЮЛ и другие документы;

- Доверенность от ООО «Локомотив» от 17.04.2006, действующая до 31.05.2006 на следующие действия - представлять интересы ООО «Локомотив» в ИФНС России по Орджоникидзевскому району г. Уфы, а именно: получать документы после регистрации изменений: Свидетельства о внесении изменений в ЕГРЮЛ, Выписку ЕГРЮЛ и другие документы;

- Доверенность от ООО «Минор» от 17.04.2006, действующая до 31.05.2006 на следующие действия - представлять интересы ООО «Минор» в ИФНС России по Орджоникидзевскому району г. Уфы, а именно: получать документы после регистрации изменений: Свидетельства о внесении изменений в ЕГРЮЛ, Выписку ЕГРЮЛ и другие документы;

- Доверенность от ООО «Транском» от 17.04.2006, действующая до 31.05.2006 на следующие действия - представлять интересы ООО «Транском» в ИФНС России по Орджоникидзевскому району г. Уфы, а именно: получать документы после регистрации изменений: Свидетельства о внесении изменений в ЕГРЮЛ, Выписку ЕГРЮЛ и другие документы;

- Доверенность от ООО «Флагман» от 17.04.2006, действующая до 31.05.2006 на следующие действия - представлять интересы ООО «Флагман» в ИФНС России по Орджоникидзевскому району г. Уфы, а именно: получать документы после регистрации изменений: Свидетельства о внесении изменений в ЕГРЮЛ, Выписку ЕГРЮЛ и другие документы;

- Доверенность от ООО «Фламинго» от 17.04.2006, действующая до 31.05.2006 на следующие действия - представлять интересы ООО «Фламинго» в ИФНС России по Орджоникидзевскому району г. Уфы, а именно: получать документы после регистрации изменений: Свидетельства о внесении изменений в ЕГРЮЛ, Выписку ЕГРЮЛ и другие документы;

- Доверенность от МУГООИ «Содействие» от 19.01.2006, действующая до 31.12.2008 на следующие действия - представлять интересы МУГООИ «Содействие в Башкирском ОСБ № 8598 г. Уфы, а именно: представлять документы на открытие банковского счета,получать договор банковского счета и извещение об открытии счета, предоставлять учредительные и иные документы, связанные с изменениями юридического дела Клиента;

(л.д. 1-8 том 16);

3.  На Хисамова Дамира Рафаэловича (учредитель и руководитель ООО «Альпари»):

- Доверенность от ООО «Салют-Торг» от 01.01.2007, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Салют-Торг» в Башкирском ОСБ № 8598 г. Уфы по расчетному счету № 40702810906000103062, а именно: получать выписки по расчетному счету и другие расчетные (платежные) документы, предоставить в банк расчетные (платежные) документы, получать денежные средства по чеку, вносить денежные средства по объявлению на взнос наличными, получать ответы на запросы, в том числе справки о состоянии расчетного счета;

- Доверенность от ООО «Салют-Торг» от 01.01.2007, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Салют-Торг» в Филиале ОАО «Внешторгбанк» в г. Уфа, а именно: представлять расчетные документы и корреспонденцию и получать корреспонденцию и выписки по счету № 40702810841000000514;

- Доверенность от ООО «Респект» от 01.01.2007, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Респект» в Башкирское ОСБ № 8598 г. Уфы, а именно: получать выписки по расчетному счету и другие расчетные (платежные) документы, предоставлять в банк расчетные (платежные) документы, получать денежные средства по чеку, вносить денежные средства по объявлению на взнос наличными, получать ответы на запросы, в том числе справки о состоянии расчетного счета;

- Доверенность от МУГООИ «Содействие» от 01.01.2007, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы МУГООИ «Содействие» в Башкирском ОСБ № 8598 г. Уфы, а именно: получать выписки по расчетному счету и другие расчетные документы, предоставлять в банк расчетные, учредительные и иные документы, получать денежные средства по чеку, получать ответы на запросы, в том числе справки о состоянии расчетного счета;

- Доверенность от МУГООИ «Содействие» от 19.01.2006, действующая до 31.12.2006 на следующие действия - представлять интересы МУГООИ «Содействие» в Башкирском ОСБ № 8598 г. Уфы, а именно: получать выписки по расчетному счету № 40703810206000103541 и другие расчетные (платежные) документы, предоставлять в банк расчетные (платежные), учредительные и иные документы, получать денежные средства по чеку, получать ответы на запросы, в том числе справки о состоянии расчетного счета;

- Доверенность от МУГООИ «Содействие» от 01.01.2007, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы МУГООИ «Содействие» в Башкирском ОСБ № 8598 г. Уфы, а именно: получать выписки по расчетному счету и другие расчетные (платежные) документы, предоставлять в банк расчетные (платежные) документы, получать денежные средства по чеку, вносить денежные средства по чеку, вносить денежные средства по объявлению на взнос наличными, получать ответы на запросы, в том числе справки о состоянии расчетного счета;

- Доверенность от ООО «Квадро» от 24.01.2007, действующая до 31.12.2007 на следующие действия - представлять интересы ООО «Квадро» в Башкирском отделении № 8598 г. Уфы, а именно представлять документы на открытие банковского счета, получать договор банковского счета и извещение об открытии счета, представлять учредительные и иные документы, связанные с изменениями юридического лица Клиента;

(л.д. 17-21 том 16).

4.  На Ведерникову Наталью Николаевну (являлась сотрудником УГООИ «Содействие», ООО «Айс», ООО «Салют-торг»):

- Доверенность напечатана на фирменном бланке ООО «Салют-Торг» от МУГООИ «Содействие» № 14 от 13.03.2006, действующая до 31.12.2006 на следующие действия - представлять интересы МУГООИ «Содействие» в Филиале ОАО «Внешторгбанк» в г. Уфа, а именно: открытие банковского счета, получение договора банковского счета;

- Доверенность напечатана на фирменном бланке ООО «Салют-Торг» от МУГООИ «Содействие» № 13 от 13.03.2006, действующая до 31.12.2006 на следующие действия - представлять интересы МУГООИ «Содействие» в Филиале ОАО «Внешторгбанк» в г. Уфа, а именно: получить дистрибутивы и ключевую информацию на подключение системы «клиент-банк»;

- Доверенность от ООО «Салют-Торг» от 25.05.2006, действующая до 31.12.2006 на следующие действия - представлять интересы ООО «Салют-Торг» в Филиале ОАО «УралСиб» в г. Уфа, а именно: открытие банковского счета, получение договора банковского счета;

(л.д. 9-12 том 16).

5.  На Боровкова Владимира Александровича (являлся сотрудником УГООИ «Содействие», ООО «Профессионал», ООО «Салют-торг»):

- Доверенность от ООО «Персона» от 03.12.2007, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Персона» в Башкирском отделении № 8598 г. Уфы, а именно получать выписки по расчетному счету № 40702810206000103791 и другие расчетные (платежные) документы, представлять в банк расчетные (платежные), учредительные и иные документы, получать денежные средства по чеку, получать ответы на запросы, в т.ч. справки о состоянии расчетного счета;

- Доверенность от ООО «Квадро» от 01.02.2008, действующая до 31.12.2010 на следующие действия - представлять интересы ООО «Квадро» в Башкирском отделении № 8598 г. Уфы, а именно получать выписки по расчетному счету № 4070281080600103793 и другие расчетные (платежные) документы, представлять в банк расчетные (платежные), учредительные и иные документы, получать денежные средства по чеку, получать ответы на запросы, в т.ч. справки о состоянии расчетного счета;

-Доверенность от ООО «Салют-Торг» от 01.02.2008, действующая до 31.12.2009 на следующие действия - представлять интересы ООО «Салют-Торг»» в Башкирском отделении № 8598 г. Уфы, а именно получать выписки по расчетному счету № 40702810906000103062 и другие расчетные (платежные) документы, представлять в банк расчетные (платежные), учредительные и иные документы, получать денежные средства по чеку, получать ответы на запросы, в т.ч. справки о состоянии расчетного счета.

(л.д. 13-16 том 16).

Формальность перевода сотрудников из одного кадрового агентства в другое подтверждается следующим.

Как следует из протоколов допроса свидетелей Батргареевой Ф.Х. (протокол допроса № 1 от 28.01.2009), Габбасовой Э.Р. (протокол допроса № 2 от 28.01.2009), Шайхутовой (Кильдеевой) Ф.Х. (протокол допроса № 4 от 28.01.2009), Тебеньковой Е.М. (протокол допроса № 8 от 28.01.2009), Тарасова Е.В. (протокол № 10 от 03.02.2009) оформление перевода происходило в один-два дня, по одному и тому же адресу: г. Уфа, ул. Цюрупы, 85, одним и тем же лицом. При этом фактическое место работы, трудовые функции, заработная плата работников не менялись (л.д. 74-163 том 23) . Изложенное, а также тот факт, что перевод осуществлялся вне зависимости от желания работников, указывают на фиктивность такого перевода.

Формальность перевода из одной организации в другую также подтверждают выписки из трудовых книжек Габидуллиной В.К., Калимуллиной А.Г. Записи в трудовых книжках указанных лиц сделаны одним лицом Шуфенгауэр (Мелинг) Т.В. (стр. 51,52 решения от 13.07.2009) (л.д.52-63 том 16).

В ответ на требования о предоставлении документов, выставленные в соответствии со статьей 931 Налогового кодекса Российской Федерации кадровые агентства представили следующие пакеты документов, подтверждающий финансово-хозяйственные взаимоотношения указанных выше организаций с ООО «Салют-Торг»:

1. Договоры с приложениями и дополнениями (спецификациями) на оказание услуг по предоставлению персонала ООО «Салют-Торг» за 2005, 2006, 2007 года;

2. Счета-фактуры за 2005, 2006, 2007 года на услуги по предоставлению персонала;

3. Акты выполненных работ (оказания услуг) за 2005, 2006, 2007 года с указанием стоимости и оказания услуг в отчетном месяце;

4. Табели учета рабочего времени работников, предоставленных в аренду помесячно за 2005, 2006, 2007 года с поименным списком работников за каждый отчетный месяц проверяемого периода;

5. Заявки к договорам на оказание услуг, предоставляющихся Исполнителю (кадровым агентством) согласно п.2.2.2 договора не позднее 25-го числа месяца, предшествующего отчетному, с перечнем услуг, подлежащих оказанию в отчетном месяце.

Представленные заявки на оказание услуг, включают в себя широкий перечень работ и услуг, необходимых для осуществления деятельности магазина. Заявки составлены типовые во все кадровые агентства.

Согласно п.2.1.1. типового договора на оказание услуг между ООО «Салют-Торг» и кадровым агентством предусматривается, что исполнителем, то есть организацией предоставляющей персонал, самостоятельно определяется количество специалистов, необходимых для оказания услуг, а также район (регион) и график их работы, распределяются обязанности между работниками. Однако, учитывая, что заявки составлены типовые, то без централизованной координации исполнение данного пункта договора невозможно, поскольку каждое агентство» предоставляющее персонал и работающее независимо не могло располагать информацией об уже предоставленных услугах другими кадровыми агентствами. Это указывает на тесную функциональную взаимосвязь между кадровыми агентствами.

Все договоры, заявки, акты приемки-передачи, расчеты стоимости услуг, выписки из штатного расписания, табели учета рабочего времени по каждой организации идентичны по форме, сути и содержанию. В штатах кадровых агентств отсутствовали должности, производящие подбор персонала для предоставления по договорам оказания услуг.

Выписки из ЕГРЮЛ, уставы организаций-контрагентов (далее – кадровые агентства), уведомления о применении упрощенной системы налогообложения, договоры оказания услуг по представлению персонала и заявки к ним, книги учета доходов и расходов, справки о доходах 2-НДФЛ подтверждают, что все кадровые агентства зарегистрированы по одному адресу, имеют типовую структуру применяют упрощенную систему налогообложения, освобождающую от уплаты единого социального налога, взаимозависимость участников и должностных лиц ООО «Салют-торг» и кадровых агентства, что между ними были заключены типовые договоры аренды персонала, составлены типовые заявки.

Указанные документы свидетельствуют о том, что действия ООО «Салют-торг» были направлены исключительно на получение им необоснованной налоговой выгоды в виде минимизации единого социального налога, подлежащего уплате в бюджет и внебюджетные фонды, путем создания видимости гражданско-правовых отношений.

Расчет базы по единому социальному налогу в разрезе организаций и фамилий сотрудников, предоставленных в аренду ООО «Салют-торг» в 2005-2007 гг., произведен на основании табелей учета рабочего времени, ведомостей начисления заработной платы сотрудников, справок о доходах 2-НДФЛ, карточек счета 70. Сведения, содержащиеся в указанных документах, отражены в приложении к решению № 06-11/37 от 13.07.2009 (расчет суммы неуплаченного единого социального налога) (том 24 – по кадровым агентствам, тома 25-29 и л.д. 1-26 том 30 – по фамилиям сотрудников), которое было вручено представителю ООО «Салют-торг» по доверенности от 07.07.2009 Вегеро М.В.

Довод заявителя о недопустимости в качестве доказательств книг учета доходов и расходов суд считает необоснованным, поскольку указанные документы были представлены кадровыми агентствами в виде заверенных копий, прошиты и пронумерованы.

В рамках выездной налоговой проверки ООО «Салют-Торг» проведены осмотры помещений по адресам: г. Уфа, ул. Юбилейная, 6 и г. Уфа, ул. Цюрупы, 85.

Проведённым осмотром помещения по адресу г. Уфа, ул. Юбилейная, 6 (протокол осмотра № 06-10/10-6 от 24.03.2009) (л.д. 74-77 том 16) установлено следующее.

В здании, расположенном по адресу г. Уфа, ул. Юбилейная, 6 на дату 24.03.2009г. представители организаций и сами организации ООО «Айс», ООО «Альпари», ООО «Визит», ООО «Квадро», ООО «Лайт», ООО «Локомотив», ООО «МастерКласс», ООО «Минор», ООО «Персона», ООО «Перспектива»,, ООО «Профессионал», ООО «Респект», ООО «Сезон», ООО «Транском», ООО «ТрансСервис», ООО «Флагман», ООО «Фламинго», МУГООИ «Содействие», а также собственник здания ООО «Салют и +» отсутствуют.

Согласно протоколу проведенного осмотра обнаружены документы – папки и коробки с документами данных организаций и ряда других организаций в архиве и бухгалтерии ООО «Салют-Торг» на 3 и 4 этажах здания, (что подтверждают фотографии в приложении к протоколу осмотра) (л.д. 78-86 том 16).

Проведенным осмотром помещения по адресу г. Уфа, ул. Цюрупы, 85 (протокол осмотра помещений № 06-10/10-7 от 24.03.2009) (л.д. 64-67 том 16)установлено следующее.

По указанному адресу располагается Дирекция персонала торговой сети магазинов «Пятерочка», являющаяся структурным подразделением ООО «Салют торг». В составе служебных помещений выделены: отдел кадров, оснащенный семью рабочими местами с оргтехникой; отдел подбора персонала, располагающийся в двух кабинетах с тремя рабочими местами в одном и двумя в - другом; кабинет диспетчера дирекции на два рабочих места, кабинет начальника Дирекции; кассовый класс, оснащенный восемью обучающими местами для работы с контрольно-кассовой техникой; компьютерный класс на восемь обучающих мест; кабинет учебного центра на три рабочих места методиста; лекционный зал площадью 40 кв. м. а так же ряд вспомогательных служебных помещений. Во время проведения осмотра осуществлена фотосъемка. Фотоматериалы прилагаются к протоколу осмотра.

Наличие фактических отношений между ООО «Салют-торг» и работниками кадровых агентств подтверждается проведением обучения по определенным специальностям, в частности:

1. Шуфенгауер (Мелинг) Татьяна Вячеславовна прошла обучение в РНТИК «Баштехинформ» на курсах повышения квалификации по теме: «Организация делопроизводства для работников кадровых служб и секретарей-референтов» с 14 по 23 марта 2005 года. Расходы на обучение осуществлялись за счет средств ООО «Салют-Торг», что подтверждается Карточкой счета 60: «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» по контрагенту РНТИК «Баштехинформ», счетом-фактурой № 624 от 19.03.2005 на сумму 4000 руб., актом об оказании услуг по обучению и повышению квалификации по договору № 7208/2005, договором № 7208/2005. Однако, согласно справки о доходах по форме 2-НДФЛ Шуфенгауэр (Мелинг) Татьяна Вячеславовна за весь 2005 год получала доход за выполнение трудовых обязанностей в МУГООИ «Содействие».

2. Юсупова Эльвира Ахметовна и Коцюба Сергей Вадимович проходили обучение в Государственном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Башкирская академия государственной службы и управления при Президенте РБ» по программе повышения квалификации «Противодействие рейдерской деятельности» 27 сентября 2006 года. Расходы на обучение осуществлялись за счет средств ООО «Салют-Торг», что подтверждается Карточкой счета 60: «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» по контрагенту Государственном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Башкирская академия государственной службы и управления при Президенте РБ», счетом-фактурой № 8228 от 27.09.2006 на сумму 5200 руб., договор № 1131 от 27.09.2006. Однако, согласно справкам о доходах по форме 2-НДФЛ Юсупова Эльвира Ахметовна получала доход за выполнение трудовых обязанностей в 2006 году в ООО «Айс», а Коцюба Сергей Вадимович получала доход за выполнение трудовых обязанностей в 2006 году в ООО «Антре» и в МУГООИ «Содействие»

3. Костина Елена Александровна проходили обучение в Государственном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Башкирская академия государственной службы и управления при Президенте РБ» по программе повышения квалификации «Обновленный Трудовой кодекс РФ. Правовой анализ, практический комментарий» с 14 по 15 июня 2007 года. Расходы на обучение осуществлялись за счет средств ООО «Салют-Торг», что подтверждается Карточкой счета 60: «Расчеты с поставщиками и подрядчиками» по контрагенту Государственном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Башкирская академия государственной службы и управления при Президенте РБ», счетом-фактурой № 4367 от 04.06.2007 на сумму 3000 руб., договором № 0406/14 от 16.06.2007. Однако согласно справке о доходах по форме 2-НДФЛ Костина Елена Александровна получала доход за выполнение трудовых обязанностей с марта по октябрь 2007 года в ООО «Айс».

Указанные обстоятельства подтверждаются представленными документами (л.д. 127-141 том 4).

Учитывая изложенное можно сделать вывод о том, что фактически подбором персонала, заключением и расторжением трудовых договоров для торговой сети магазинов «Пятерочка» занималась Дирекция персонала – структурное подразделение ООО «Салют-торг».

Довод ООО «Салют-торг» о недопустимости в качестве доказательств протоколов осмотра помещений № 06-10/10-6 от 24.03.2009, № 06-10/10-7 от 24.03.2009 в виду того, что протоколы оформлены в 2009г., а проверяемым периодом является 2005-2007гг., является несостоятельным, поскольку ст. 92 НК РФ налоговому органу предоставлено право проводить осмотр помещения в период проведения выездной налоговой проверки. Кроме того, данные протоколы в совокупности с другими доказательствами, свидетельствуют о том, что все документы кадровых агентств находятся в архиве и бухгалтерии ООО «Салют-торг», что фактически подбором персонала, заключением и расторжением трудовых договоров, обучением персонала для торговой сети «Пятерочка», ведением централизованного бухгалтерского обслуживания магазинов торговой сети «Пятерочка» и созданных кадровых агентств занималась Дирекция персонала – структурное подразделение ООО «Салют-торг».

Из бухгалтерского анализа книги учета доходов и расходов кадровых агентств за проверяемый период (стр. 57-59 решения) следует, что их доходную часть составляют поступления от ООО «Салют-торг» и организаций торговой сети «Пятерочка»; расходную часть - выплата заработной платы, отчисления на страховые взносы.

Проведенный анализ выручки кадровых агентств показывает, что единственным корпоративным клиентом, приобретающим услуги по аренде персонала, являются предприятия, работающие на условиях предоставления персонала для магазинов, входящих в торговую сеть «Пятерочка». Поступившая выручка от оказания услуг по предоставлению персонала магазину ООО «Салют-Торг» у каждого кадрового агентства соответствует сумме начисленной заработной плате и соответствующей сумме начисленных взносов на обязательное пенсионное страхование для работников, занятых на обеспечении торгового процесса проверяемой организации и руководителя кадрового агентства, что подтверждают книги доходов и расходов и выписки по расчетным счетам данных организаций. Обычной целью осуществления предпринимательской деятельности является извлечение прибыли. В данном случае, извлечение прибыли не является целью создания кадровых агентств. Предприятия, оказывающие услуги по предоставлению персонала, работают с близкой «к нулевой» рентабельностью, в некоторых случаях за отдельные периоды наблюдается отрицательная рентабельность (л.д. 119-193 том 3; л.д. 53-126 том 4; л.д. 51-81, 139-211 том 5, л.д. 66-103, 157-198 том 6, л.д. 75-116 том 7; л.д. 63-125, 173-190 том 8; л.д. 52-85, 156-211 том 9; л.д. 65-129 том 10; л.д. 53-79, 138-191 том 11; л.д. 67-130 том 12; л.д. 63-106 том 14; л.д. 76-130 том 15).

Таким образом, деятельность кадровых агентств либо не является рентабельной либо ее рентабельность близка к нулю. Суммы поступившей выручки соответствовали сумме выплаченной заработной платы и страховых взносов, что свидетельствует об отсутствии намерений у кадровых агентств в получении прибыли от осуществления деятельности.

Вышназванные факты, установленные в ходе выездной налоговой проверки, свидетельствуют о недобросовестности налогоплательщика и направленности его действий исключительно на получение необоснованной выгоды в виде минимизации единого социального налога, подлежащего уплате в бюджет и во внебюджетные фонды.

Указанные обстоятельства подтверждаются также решениями Арбитражного суда Республики Башкортостан по делам № А07-17338/2008, № А07-17339/2008, № А07-20038/2008, № А07-20039/2008, оставленными без изменения постановлениями апелляционной и кассационной инстанций в части правомерного начисления единого социального налога, в соответствии с которыми установлено, что названные кадровые агентства использовались организациями, входящими в группу компаний «Пятерочка», исключительно для получения необоснованной налоговой выгоды (л.д. 115-206 том 2).

Данная правовая позиция изложена также в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.02.2009 № 12418/08, в котором указано, что деятельность налогоплательщика, связанная с заключением с организациями, применяющими упрощенную систему налогообложения, договоров найма персонала, который, находясь в трудовых отношениях с организациями, фактически выполняет свои трудовые обязанности у налогоплательщика, квалифицируется как направленная на получение необоснованной налоговой выгоды путем уменьшения размера налоговой обязанности вследствие уменьшения налоговой базы по единому социальному налогу.

При таких обстоятельствах, арбитражный суд считает, что материалами дела доказан вывод налоговой инспекции о получении заявителем необоснованной налоговой выгоды путем уменьшения размера налоговой обязанности вследствие уменьшения налоговой базы по единому социальному налогу, поэтому доначисление заявителю единого социального налога в сумме 36 402 015 рублей является правомерным и обоснованным.

Оценив в совокупности представленные сторонами доказательства согласно ст. 71 Арбитражного процессуального кодекса РФ на основании их всестороннего, полного, объективного и непосредственного исследования, арбитражный суд считает, что основания для признания недействительными решения Межрайонной ИФНС России № 33 по РБ о привлечении к налоговой ответственности от 13.07.2009г. № 06-11/37, решения УФНС России по РБ от 28.09.2009г. № 638/16 отсутствуют, в связи с чем требования заявителя удовлетворению не подлежат.

Руководствуясь ст. ст. 167-170, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

Р Е Ш И Л :

В удовлетворении требований Общества с ограниченной ответственностью «Салют-Торг» отказать.

Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в Восемнадцатый арбитражный апелляционный суд в течение месяца со дня принятия решения (изготовления его в полном объеме), а также в порядке кассационного производства в Федеральный арбитражный суд Уральского округа в течение двух месяцев со дня его вступления в законную силу через Арбитражный суд Республики Башкортостан.

Информацию о времени, месте и результатах рассмотрения апелляционной или кассационной жалобы можно получить соответственно на Интернет-сайтах Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда www.18aas.arbitr.ru или Федерального арбитражного суда Уральского округа www.fasuo.arbitr.ru.

Судья С.Я.Хафизова