Арбитражный суд Пензенской области

Кирова ул., д. 35/39, Пенза г., 440000,

тел.: +78412-52-99-97, факс: +78412-55-36-96, http://www.penza.arbitr.ru

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

РЕШЕНИЕ

город Пенза

27 декабря 2019 года                                                                   Дело №А49-13536/2018

Резолютивная часть решения оглашена 23 декабря 2019 года.

Полный текст решения изготовлен 27декабря 2019 года.                    

Арбитражный суд Пензенской области в составе судьи Колдомасовой Л.А. при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кустубаевой Л.С., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению

общества с ограниченной ответственностью «ТНС энерго Пенза» (ИНН <***>, ОГРН <***>) к Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г.Пензы (ИНН <***>, ОГРН <***>) и Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 12 (ИНН <***>, ОГРН <***>),  третьи лица: УФНС России по Пензенской области (ИНН <***>, ОГРН <***>) и публичное акционерное общество Группа компаний «ТНС энерго»   (ИНН <***>, ОГРН <***>),

об оспаривании решения налогового органа,

при участии в заседании: от заявителя начальника отдела правового обеспечения ФИО1 (доверенность от 04.09.17 № 250),

от ответчика ИФНС России по Октябрьскому району г.Пензы начальника правового отдела ФИО2 (доверенность от 19.11.19), главного государственного налогового инспектора отдела выездных проверок                    ФИО3 (доверенность от 10.01.19) и главного специалиста-эксперта правового отдела УФНС России по Пензенской области ФИО4 (доверенность от 19.12.19),

от ответчика МРИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 12 начальника правового отдела ИФНС России по Октябрьскому району г.Пензы ФИО2 (доверенность от 28.05.19 № 03-16/02825),

от третьего лица УФНС России по Пензенской области главного специалиста-эксперта правового отдела ФИО4 (доверенность от 07.02.19 № 05-31/01645), 

от третьего лица ПАО ГК «ТНС энерго» представителя ФИО5 (доверенность № 176/09 от 19.09.2019),

установил:

общество с ограниченной ответственностью «ТНС энерго Пенза» (далее – Общество ТНС энерго Пенза) с учетом уточнений, принятых судом в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (т.201 л.д.15-16), обратилось в арбитражный суд с заявлением к Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г.Пензы (далее – Инспекция, налоговый орган) о признании недействительным ее решения от 26.04.18 № 6 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части взаимоотношений с ПАО ГК «ТНС Энерго» по договору № 1/03 от 01.03.14 (п.п.2.1.1, 2.2.1, 2.2.2 Решения), в том числе в части привлечения ООО «ТНС энерго Пенза» к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации за неполную уплату налога на добавленную стоимость в размере 151 055,60 руб., начисления недоимки по налогу на добавленную стоимость за 2014-2015 годы в общей сумме 41 824 638 руб., начисления пени по налогу на добавленную стоимость в общей сумме 13 469 106, 52 руб., уменьшения убытка, исчисленного при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций, на общую сумму 232 359 101 руб., внесения исправлений в указанной части в документы бухгалтерского и налогового учета.

Определениями от 17.12.18 и 12.03.19 (т.87 л.д.155-156; т.199 л.д.54-55) к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены соответственно Управление Федеральной налоговой службы по Пензенской области (далее - Управление) и публичное акционерное общество Группа компаний «ТНС энерго» (далее – ПАО ГК ТНС энерго), а определением от 16.04.19 (т.200 л.д.92-93) к участию в деле в качестве соответчика привлечена Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 12 (далее – Инспекция № 12).

В обоснование заявленных требований Общество ТНС энерго Пенза сослалось на отсутствие ущерба для бюджета в результате совершения Обществом ТНС энерго Пенза и ПАО ГК ТНС энерго сделок в рамках договора управления, недоказанности налоговым органом вины Общества ТНС энерго Пенза во вменяемом правонарушении и злоупотреблении правом, а также умысла на уклонение от уплаты налогов и факта получения необоснованной налоговой выгоды. ПАО ГК ТНС энерго является низкорисковой компанией, добросовестным налогоплательщиком и уплачивает налоги в объеме, значительно превышающем установленные ФНС России критерии. Проведенные в отношении ПАО ГК ТНС энерго проверки не выявили нарушений в части формирования выручки по договору управления в целях уплаты налогов. Иностранной компании ПАО ГК ТНС энерго перечисляло дивиденды, которые выплачивались за счет чистой прибыли. Получение убытка в целях налогового учета не свидетельствует о необоснованности расходов, понесенных по договору управления. Подробно доводы Общества ТНС энерго Пенза приведены в заявлении и дополнениях к нему (т.1 л.д.4-17; т. 105 л.д.138-143; т.201 л.д.51-57; т.243 л.д.54-58).

Инспекция с заявленными требованиями не согласилась, считая, что Обществом ТНС энерго Пенза получена необоснованная налоговая выгода в результате создания формального документооборота, использования гражданско-правовой конструкции в целях завышения расходов на сумму непонесенных затрат и последующего вывода денежных средств за пределы Российской Федерации. В обоснование своей позиции Инспекция ссылается на то, что договор от 01.03.14 №1/03 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа заключен между Обществом ТНС энерго Пенза и ПАО ГК ТНС энерго, являющимися взаимозависимыми лицами. Единственный положительный эффект от данного договора заключается в возможности получить налоговую выгоду путем необоснованного завышения расходов и применения налоговых вычетов при формальном соблюдении требований законодательства. Объемы и виды работ (услуг), оказываемых для Общества ТНС энерго Пенза в рамках договора управления, не изменились по сравнению с объемом и видами работ, выполняемыми работниками Общества ТНС энерго Пенза до заключения договора управления. Однако расходы по договору управления несопоставимы с расходами на содержание работников Общества ТНС энерго Пенза, выполнявших те же функции. Денежные средства Общества ТНС энерго Пенза и других сбытовых компаний, входящих в группу компаний ПАО ГК ТНС энерго, аккумулировались на счетах ПАО ГК ТНС энерго и  выводились в последующем зарубеж на счета аффилированной компании SUNFLAKELIMITED (Республика Кипр). Подробно доводы Инспекции приведены в письменном отзыве по делу и дополнении к нему (т.87 л.д.132-146; т.242 л.д.84-85; т.243 л.д.16-18, 34-35).

Соответчик Инспекция № 12 считала требования Общества не подлежащими удовлетворению по аналогичным с Инспекцией основаниям (т.200 л.д.97-101).

В письменном отзыве по делу третье лицо Управление с требованиями Общества не согласилось, считая, что Инспекция, принимая оспариваемое решение, исходила из совокупности обстоятельств, установленных в ходе налоговой проверки, оценка которых произведена в соответствии с позицией ВАС РФ, изложенной в постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53. По мнению Управления, Инспекцией доказано, что целью заключения между Обществом ТНС энерго Пенза и ПАО ГК ТНС энерго договора о передаче полномочий единоличного исполнительного органа явилось создание ПАО ГК ТНС энерго видимости выполнения работ, оказания услуг, для прикрытия незаконного распределения денежных средств и получения Обществом ТНС энерго Пенза необоснованной налоговой выгоды в результате учета операций не в соответствии с их действительным экономическим смыслом и не обусловленных разумными экономическими или иными причинами делового характера (т.88 л.д.8-43; т.243 л.д.21-26, 50-52).

Третье лицо ПАО ГК ТНС энерго считало исключение из налоговой базы по налогу на прибыль Общества ТНС энерго Пенза расходов в размере 232 359 101 рублей за 2014-2015 годы и вычетов по НДС в сумме 41 824 638 руб. незаконным по основаниям, изложенным в письменных объяснениях по делу и дополнениях к нему (т.200 л.д.70-75; т.201 л.д.95-98).

В судебном заседании представители Общества и третьего лица ПАО ГК ТНС энерго по основаниям, приведенным в ходатайстве и дополнении к нему, поддержали поданное ранее ходатайство о назначении экспертизы  по вопросу определения рыночной цены оказанных по договору о передаче полномочий единоличного исполнительного органа от 01.03.2014 № 1/03 услуг за период с 01.03.14 по 31.12.15 включительно (т.243 л.д.2-4,10).

Представители ответчиков и третьего лица Управления возражали против удовлетворения ходатайства заявителя по основаниям, подробно приведенным в письменных возражениях на них (т.201 л.д.27-29, 33-38, 41-43; т. 243 л.д.16-19).

Выслушав ходатайство заявителя и третьего лица ПАО ГК ТНС энерго, а также мнение по нему иных лиц, участвующих в деле, арбитражный суд на основании статьи 159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не находит оснований для его удовлетворения. При вынесении постановления о назначении оценочной экспертизы Инспекцией соблюдены все требования Кодекса и права заявителя, предоставленные статьей 95 Кодекса. Экспертиза проведена компетентным лицом: экспертом ООО «Северокавказский центр экспертиз и исследований» ФИО6, предупрежденным об ответственности за отказ от дачи заключения и за дачу ложного заключения в соответствии с требованиями статьи 129 Кодекса.  От эксперта не поступало мотивированного письменного сообщения о невозможности дать заключение. Экспертиза проведена в соответствии с требованиями законодательства. В выводах эксперта отсутствуют противоречия и сомнения в их обоснованности. Экспертное заключение составлено в соответствии с требованиями действующего законодательства, является полным и ясным.

Документального подтверждения того, что экспертное исследование проведено на основании недостоверной информации, является нелегитимным, и что имеется какая-либо заинтересованность эксперта, материалы дела не содержат. Экспертом даны письменные пояснения на представленные налогоплательщиком возражения, которые отражены на листах 324-331 Решения № 6.

Вопросы, по которым заявитель и третье лицо ПАО ГК ТНС энерго ходатайствуют о проведении экспертизы, уже были предметом исследования в рамках статьи 95 Кодекса.Несогласие заявителя с заключением эксперта ООО «Северокавказский центр экспертиз и исследований» ФИО6 само по себе не является достаточным основанием для назначения судебной экспертизы по аналогичным вопросам.

Исходя из положений статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации заключение эксперта является одним из письменных доказательств по делу, которое оценивается судом в совокупности со всеми имеющимися в деле доказательствами. Никакое доказательство не имеет для суда заранее установленной силы и не носит обязательного характера.

При таких обстоятельствах суд не находит правовых оснований для назначения по делу судебной экспертизы.

Представитель заявителя поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении, дополнениях к нему и предыдущих судебных заседаниях, и просил их удовлетворить.

Представители ответчиков Инспекции и Инспекции № 12 заявленные требования не признали по основаниям, приведенным в письменном отзыве по делу и предыдущих судебных заседаниях, и просили в их удовлетворении отказать.

Представитель третьего лица Управления поддержал позицию ответчиков и просил в удовлетворении заявленных требований отказать по основаниям, изложенным в отзыве по делу и предыдущих судебных заседаниях.

Представитель третьего лица ПАО ГК ТНС энерго поддержал требования заявителя и просил их удовлетворить по основаниям, приведенным в отзыве по делу и дополнениях к нему.

Изучив материалы дела, выслушав объяснения представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд приходит к следующему.

Проведенной Инспекцией выездной налоговой проверкой по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов за период с 01.01.13 по 31.12.15 года установлено, в частности, необоснованное завышение Обществом ТНС энерго Пенза налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость (далее – НДС) за 1-4 кварталы 2014 года – 1-4 кварталы 2015 года и внереализационных расходов по налогу на прибыль за 2014-2015 годы в результате многократного увеличения стоимости выполнения работ по договору  № 1/03 от 01.03.14 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа, заключенному с ПАО ГК ТНС энерго, являющемуся по отношению к Обществу ТНС энерго Пена аффилированным лицом. Данные нарушения, по мнению Инспекции, привели к неполной уплате НДС в сумме 41 824 638 руб. и завышению убытков на сумму 232 359 101 руб.

Выявленные нарушения зафиксированы в акте проверки от 08.12.17 № 17, на который Обществом ТНС энерго Пенза представлены возражения и дополнения к ним (т.6 л.д.5-169). По результатам проверки руководителем Инспекции 26.04.18 вынесено Решение № 6 (т.1 л.д.20-203; т.4 л.д.30-213), согласно которому с учетом изменений, внесенных решением Инспекции от 04.05.18 № 08-09/13421 (т.4 л.д.24-29), Обществу ТНС энерго Пенза по оспариваемому эпизоду доначислен НДС в общей сумме 41 824 638 руб. и уменьшен убыток по налогу на прибыль, исчисленный в завышенном размере, на сумму 232 359 101 руб.

Одновременно Общество ТНС энерго Пенза привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, за неполную уплату НДС в размере 151 055,60 руб. Санкции определены Инспекцией с учетом смягчающих ответственность обстоятельств, приведенных на страницах 358-359 Решения № 6, и снижены в 16 раз.

Также Обществу ТНС энерго Пенза начислены пени по НДС в общей сумме 13 469 106, 52 руб. и предложено внести необходимые исправления в документы бухгалтерского и налогового учета.

Решением Управления от 09.08.18 № 06-10/108, принятым по результатам рассмотрения апелляционной жалобы Общества ТНС энерго Пенза, Решение № 6 оставлено без изменения, апелляционная жалоба Общества ТНС энерго Пенза – без удовлетворения (т.2 л.д.1-14; т.3 л.д.144-157; т.88 л.д.44-101).

Считая решение Инспекции по взаимоотношениям с ПАО ГК ТНС энерго незаконным и нарушающим интересы в сфере экономической деятельности, Общество ТНС энерго Пенза обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.

Арбитражный суд не находит оснований для удовлетворения заявленных требований.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 247 Налогового кодекса Российской Федерации в редакции, действующей в период спорных правоотношений (далее – Кодекс), объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью в целях настоящей главы признается для российских организаций, не являющихся участниками консолидированной группы налогоплательщиков, - полученные доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с настоящей главой.

Согласно пункту 1 статьи 252 Кодекса налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 названного кодекса), которыми признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты, понесенные налогоплательщиком.

Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком.

Под обоснованными расходами признаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме.

Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

Исходя из подпункта 18 пункта 1 статьи 264 Кодекса к прочим расходам, связанным с производством и реализацией, относятся расходы налогоплательщика на управление организацией или отдельными ее подразделениями, а также расходы на приобретение услуг по управлению организацией или ее отдельными подразделениями.

В силу положений статей 171, 172 Кодекса налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на налоговые вычеты, которые производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг). Вычетам подлежат только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг) и при наличии соответствующих первичных документов.

Статья 169 Кодекса предусматривает, что основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету является счет-фактура.

В соответствии с пунктом 1 статьи 9 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», действующего в период спорных правоотношений (далее – Закон №129-ФЗ), все хозяйственные операции, проводимые организацией, должны оформляться оправдательными документами. Эти документы служат первичными учетными документами, на основании которых ведется бухгалтерский учет.

Оправдательные документы должны отвечать требованиям, содержащимся в пункте 2 статьи 9 Закона № 129-ФЗ, а также формировать полную и достоверную информацию о деятельности организации, то есть отражать реально существовавшие хозяйственные операции.

Конституционным Судом Российской Федерации в определении от 05.03.09 № 468-О-О указано, что налогоплательщик, не обеспечивший документальное подтверждение достоверности сведений и обоснованности требований, изложенных в документах, на основании которых он претендует на получение налоговых вычетов, несет риск неблагоприятных последствий своего бездействия в виде невозможности принятия к вычету соответствующих сумм налога.

Налоговые последствия в виде применения налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость правомерны лишь при наличии документов, отвечающих требованиям достоверности и подтверждающих реальные хозяйственные операции. Данная правовая позиция ВАС РФ выражена в постановлении Президиума от 11.11.08 № 9299/08.

Следовательно, необходимыми условиями для включения затрат в состав расходов в целях налогообложения налогом на прибыль, а также для применения вычета по НДС являются реальное осуществление хозяйственных операций, фактическое понесение расходов по оплате приобретенных товаров (услуг), принятие товаров (работ, услуг) на учет и оформление их документами по формам, установленным законодательством. При этом первичные документы должны отражать реально существовавшие хозяйственные операции. В отсутствие реального совершения спорных хозяйственных операций представленные налогоплательщиком документы не могут быть признаны подтверждающими правомерность применения налоговых вычетов сумм НДС, предъявленных контрагентами, и расходов в целях исчисления налога на прибыль.

В соответствии с положениями статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать те обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований или возражений.

Принимая оспариваемое решение Инспекция исходила из недостоверности объема оказанных услуг по договору № 1/03 от 01.03.14 о передаче полномочий единоличного исполнительного органа, заключенному между взаимозависимыми лицами, экономической необоснованности произведенных по данному договору затрат, учета хозяйственной операции не в соответствии с действительным экономическим смыслом и получения необоснованной налоговой выгоды на основании создания формального документооборота с  использованием гражданско-правовой конструкции в целях искусственного завышения расходов на сумму непонесенных затрат и последующего вывода денежных средств за пределы территории Российской Федерации.

Данные выводы Инспекции суд находит обоснованными и подтвержденными материалами дела.

Согласно пункту 1 статьи 20 Кодекса взаимозависимыми лицами для целей налогообложения признаются физические лица и (или) организации, отношения между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц.

Исходя из пункта 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53 «Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды» (далее – Постановление Пленума ВАС РФ № 53) под налоговой выгодой для целей настоящего постановления понимается уменьшение размера налоговой обязанности вследствие, в частности, уменьшения налоговой базы, получения налогового вычета, налоговой льготы, применения более низкой налоговой ставки, а также получение права на возврат (зачет) или возмещение налога из бюджета.

Уменьшение размера налоговой обязанности вследствие получения налогового вычета представляет собой налоговую выгоду, обоснованность получения которой суд оценивает в каждом деле в соответствии с критериями, предусмотренными Постановлением Пленума ВАС РФ № 53.

В силу пункта 3 Постановления Пленума ВАС РФ № 53 налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).

Из материалов дела видно, что Общество ТНС энерго Пенза зарегистрировано в качестве юридического лица 14.10.10 с заявленным в качестве основного вида деятельности: торговля электроэнергией. Предыдущее его наименование – ООО «Энерготрейдинг». Изменение наименования на Общество ТНС энерго Пенза произошло 06.08.14.

В уставном капитале Общества ТНС энерго Пенза доля участия ПАО ГК ТНС энерго с 26.03.14 составляет 100 %.

Руководителем ПАО ГК «ТНС энерго» в период с 29.05.13 по 28.02.17 являлся ФИО7, являвшийся одновременно членом Совета директоров Общества ТНС энерго Пенза.

Таким образом, вывод Инспекции о том, что ПАО ГК ТНС энерго является взаимозависимым (аффилированным) лицом по отношению к Обществу ТНС энерго Пенза и  способно оказывать влияние как на деятельность Общества ТНС энерго Пенза, так и на принятие решений, связанных с хозяйственной деятельностью заявителя, соответствует требованиям подпункта 7 пункта 2 и пункта 6 статьи 105.1 Кодекса.

Акционерами  ПАО ГК ТНС энерго в период спорных правоотношений являлись: компания SUNFLAKELIMITED, зарегистрированная в Республике Кипр (учредитель – ФИО7),  с долей участия в уставном капитале в размере 64,5%, ООО «Гарант энерго» - с долей участия в уставном капитале в размере 10,2% и компания СИДАВИ ЛИМИТЕД, зарегистрированная в Республике Кипр, с долей участия в уставном капитале в размере 6%.

Компания SUNFLAKELIMITED (Кипр) является аффилированным лицом ПАО ГК ТНС энерго (доля участия 30.06.13-100%, 30.09.13-100%, 30.06.14-92,65%, 30.09.14-69,50%, 31.03.16-64,50%).

Согласно материалам дела Общество ТНС энерго Пенза занимается торговлей электрической энергией и мощностью на оптовом рынке электрической энергии и мощности с 01.10.13 (решение Наблюдательного совета НП «Совет рынка» от 23.09.13).

В проверяемом периоде Общество ТНС энерго Пенза являлось гарантирующим поставщиком и участником оптового рынка электрической энергии (мощности) на основании договора о присоединении к торговой системе оптового рынка № 463-ДП/13 от 17.09.13 (далее - Договор о присоединении; т.7 л.д.48-101), согласно которому в соответствии с пунктами 3,7 статьи 33 Федерального закона от 26 марта 2003 года № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» в порядке и на условиях, предусмотренных Договором о присоенинении и Регламентами оптового рынка, коммерческий оператор (КО) оказывает Участнику оптового рынка услугу по организации оптовой торговли электрической энергией, мощностью и иными допущенными к обращению на оптовом рынке товарами и услугами, а Участник оптового рынка обязуется оплачивать указанную услугу.

По Договору о присоединении Акционерное общество «Администратор торговой системы оптового рынка электроэнергии» (АО «АТС» или КО) при оказании услуги, указанной в пункте 7.1 Договора о присоединении, осуществляет одно или несколько следующих действий в целях организации оптовой торговли электрической энергией, мощностью и иными допущенными к обращению на оптовом рынке товарами и услугами:

7.1.1.   организацию системы гарантий и расчетов на оптовом рынке, осуществления расчетов за электрическую энергию и мощность и оказываемые услуги:

- определение для Участника оптового рынка объемов (количества) покупки/продажи цены и стоимости электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед;

- определение для Участника оптового рынка объемов (количества) покупки/продажи, цены и стоимости электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы;

- определение для Участника оптового рынка объемов (количества) покупки/продажи электрической энергии по регулируемым договорам купли-продажи электрической энергии и мощности;

- определение для Участника оптового рынка, ГТП которых расположены на территориях неценовых зон оптового рынка, объемов (количества) покупки/продажи электрической энергии и мощности по совокупности договоров, обеспечивающих покупку/продажу электрической энергии и мощности в неценовых зонах;

- определение для Участника оптового рынка объемов (количества) покупки/продажи, цены и стоимости мощности по договорам купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности;

- определение для Участника оптового рынка объемов (количества) покупки/продажи, цены и стоимости мощности по договорам о предоставлении мощности на оптовый рынок;

- определение для Участника оптового рынка объемов (количества) покупки/продажи, цены и стоимости мощности по договорам купли-продажи мощности новых атомных станций и договорам купли-продажи мощности новых гидроэлектростанций (в том числе гидроаккумулирующих);

- определение для Участника оптового рынка объемов (количества) покупки/продажи, цены и стоимости мощности по договорам о предоставлении мощности квалифицированных генерирующих объектов, функционирующих на основе использования возобновляемых источников энергии;

- определение для Участника оптового рынка объемов (количества) покупки/продажи, цены и стоимости мощности по договорам купли-продажи мощности, производимой с использованием генерирующих объектов, поставляющих мощность вынужденном режиме;

- расчет средневзвешенной свободной (нерегулируемой) цены на электрическую энергию и (или) мощность за расчетный период в целях определения предельного уровня цен на электрическую энергию и (или) мощность, реализуемых по нерегулируемым ценам на розничных рынках на территориях, объединенных в ценовые зоны оптового рынка.

7.1.2.   организация подписания, внесения изменений и расторжения договоров, обеспечивающих куплю-продажу электрической энергии и мощности на оптовом рынке;

7.1.3.   регистрацию регулируемых договоров купли-продажи           электрической энергии и мощности, двусторонних договоров купли-продажи электрической энергии, двусторонних договоров купли-продажи отклонений, изменений и (или) дополнений к ним;

7.1.4.   организацию системы измерений и сбора информации о фактическом производстве электрической энергии и мощности и об их потреблении на оптовом рынке:

- определение технических требований к системам коммерческого учета и требований к информационному обмену между участниками оптового рынка, между участниками оптового рынка и ФСК;

- организацию сбора данных коммерческого учета о почасовых объемах производства и потребления электрической энергии;

- организацию порядка расчета фактических объемов производства/потребления электрической энергии и мощности в точках (группах точек) поставки в течение расчетного периода и применение замещающей информации;

- определение для Участника оптового рынка фактических объемов покупки/продажи электрической энергии и мощности, в том числе почасовых объемов (количества) производства/потребления электрической энергии и мощности на оптовом рынке;

7.1.5.   Прогнозирование на год вперед по полугодиям по субъектам Российской Федерации, которые объединены в ценовые зоны оптового рынка, следующих цен электрической энергии и мощности:

- свободных (нерегулируемых) цен на электрическую энергию;

- свободных (нерегулируемых) цен на мощность за 1 МВт пикового потребления;

- розничной цены для конечного потребителя.

Прогнозирование цен электрической энергии и мощности по субъектам Российской Федерации, которые объединены в ценовые зоны оптового рынка, выполняется по полугодиям как на следующий календарный год, так и в рамках прогнозируемого года:

а)         в рамках прогнозирования на следующий календарный год осуществляются следующие расчеты:

- не позднее 1 октября текущего года выполняется прогнозирование и до конца текущего года осуществляется ежемесячная актуализация прогнозов свободных (нерегулируемых) цен на электрическую энергию и свободных (нерегулируемых) цен на мощность за 1 МВт пикового потребления;

- не позднее 1 декабря текущего года выполняется прогнозирование розничной цены для конечного потребителя;

б)        в рамках прогнозируемого года ежемесячно до 1 ноября осуществляется актуализация результатов прогнозирования, указанных в пункте «а»;

- не позднее чем за 2 (два) дня до конца текущего месяца на основе статистической информации за прошедшие месяцы, используемой при построении прогнозов;

- в течение 7 (семи) рабочих дней с момента получения информации о вступлении в силу нормативных правовых актов, положения которых потребуют изменения использованных при построении прогнозов исходных данных.

Публикация результатов прогнозирования осуществляется на сайте ОАО «АТС» в Сети Интернет в течение 1 (одного) рабочего дня с момента окончания расчета прогнозов.

7.1.6. Проведение конкурсных отборов инвестиционных проектов по строительству генерирующих объектов, функционирующих на основе использования возобновляемых источников энергии.

В силу пункта 7.2 Договора о присоединении услуга КО, оказываемая Участнику оптового рынка в соответствии с условиями настоящего Договора, оплачивается по тарифу, установленному уполномоченным федеральным органом исполнительной власти в области государственного регулирования цен (тарифов).

Порядок расчета размера платы за услугу устанавливается настоящим Договором, регламентами оптового рынка в соответствии с законодательством Российской Федерации (пункт 7.3 Договора о присоединении).

Исходя из пункта 7.4 Договора о присоединении расчетным периодом для оплаты услуги КО является календарный месяц.

  Согласно пункту 7.5 Договора о присоединении участник оптового рынка осуществляет оплату услуги КО в сроки и в порядке, предусмотренные настоящим Договором, Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке (Приложение №16 к настоящему Договору).

   Пункт 7.6 Договора о присоединении опряделяет, что оплата услуги КО производится денежными средствами в сроки и порядке, предусмотренные Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке (Приложение № 16 к настоящему Договору).

  В силу пункта 7.7 Договора о присоединении счета на оплату услуг КО выставляются в порядке, предусмотренном Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке (Приложение №16 к настоящему Договору).

В соответствии с Договором о присоединении проведение финансовых расчетов на оптовом рынке осуществляет ОАО ЦФР. Содеражние и порядок осуществления расчетов услуги ЦФР установлен §8 Договора о присоединении.

ЦФР оказывает Участнику оптового рынка комплексную услугу по расчету требований и обязательств Участников оптового рынка, СО и ФСК, а также выступает на оптовом рынке унифицированной стороной по сделкам и заключает на оптовом рынке электрической энергии (мощности) от своего имени договоры, обеспечивающие оптовую торговлю электрической энергией и мощностью в соответствии со стандартными формами и (или) предварительными условиями, предусмотренными настоящим Договором.

ЦФР осуществляет на оптовом рынке электроэнергии одно или несколько из следующих действий, обеспечивающих проведение финансовых расчетов на оптовом рынке, в том числе:

8.2.1.осуществление расчета требований и (или) обязательств Участника оптового рынка при покупке (продаже) электрической энергии по договорам купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед и договорам комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед на основании полученной от КО информации об объемах и стоимости проданной (купленной) Участником оптового рынка электрической энергии (пункт 8.2);

8.2.2.осуществление расчета требований и (или) обязательств Участника оптового рынка при покупке (продаже) электрической энергии по договорам купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы и договорам комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы на основании полученной от КО информации об объемах и стоимости проданной (купленной) Участником оптового рынка электрической энергии (пункт 8.2.2);

формирование плановой схемы платежей для Участников оптового рынка, находящихся на территориях субъектов Российской Федерации, не объединенных в ценовые зоны оптового рынка (неценовые зоны), на основании полученных от КО данных о плановом объеме (количестве) и стоимости электрической энергии и мощности, покупаемых (продаваемых) Участником оптового рынка в неценовой зоне оптового рынка с учетом рассчитанного КО стоимостного небаланса оптового рынка (пункт 8.2.3);

формирование фактической схемы платежей для Участников оптового рынка, находящихся на территориях субъектов Российской Федерации, не объединенных в ценовые зоны оптового рынка (неценовые зоны), в том числе осуществление вычисления расчетной стоимости единицы электрической энергии и мощности, на основании полученных от КО данных о фактическом объеме (количестве) и стоимости электрической энергии и мощности, покупаемых (продаваемых) Участником оптового рынка в неценовой зоне оптового рынка с учетом рассчитанного КО стоимостного небаланса оптового рынка (пункт 8.2.4);

сообщение Участнику оптового рынка, находящемуся на территориях субъектов Российской Федерации, не объединенных в ценовые зоны оптового рынка (неценовые зоны), результатов формирования плановой и фактической схемы платежей в неценовой зоне оптового рынка путем рассылки соответственно плановых и фактических счетов-извещений и счетов-требований (пункт 8.2.5);

оформление договоров между Участником оптового рынка и иными участниками оптового рынка, регулирующих отношения по покупке/продаже электрической энергии и мощности в неценовых зонах оптового рынка (пункт 8.2.6);

участие в проведении финансовых расчетов Участника оптового рынка, в том числе формирование и направление на исполнение в кредитную организацию расчетных документов на оплату электрической энергии (мощности), услуг, штрафных санкций и осуществление контроля за их исполнением (пункт 8.2.7).;

Кроме этого, в целях участия на оптовом рынке электрической энергии (мощности) между Обществом ТНС энерго Пенза и АО «ЦФР»  заключены следующие договоры:

- Договор о присоединении к торговой системе оптового рынка №463-ДП/13 от 17.09.13;

- Договор комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед №0475-RSV-E-KM-13 от 26.09.13  (действовал с 01.10.13 по 31.07.14, заключен по Стандартной форме, являющейся Приложением Д 2.2. к Договору о присоединении);

- Договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед № 0475-RSV-E- КР-13 от 26.09.13  (действовал с 01.10.13 по 31.07.14, заключен по Стандартной форме, являющейся Приложением Д 2.1. к Договору о присоединении);

- Договор комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы № 0475-ВМА-Е-КМ-13 от 26.09.13 (действовал с 01.10.13 по 31.07.14, заключен по Стандартной форме, являющейся Приложением Д 3.2. к Договору о присоединении);

- Договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы № 0475- ВМА-Е-КР-13 от 26.09.13  (действовал с 01.10.13 по 31.07.14, заключен по Стандартной форме, являющейся Приложением Д 3.1. к Договору о присоединении);

- Договор комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед №0475-RSV-U-KM-14 от 30.06.14 (действует с 01.08.14 и по настоящее время, заключен по Стандартной форме, являющейся Приложением Д 2.2.1. к Договору о присоединении);

- Договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед № 0475-RSV-U- КР-14 от 30.06.14 (действует с 01.08.14  и по настоящее время, заключен по Стандартной форме, являющейся Приложением Д 2.1.1. к Договору о присоединении);

- Договор комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы № 0475-BMA-U-KM-14 от 30.06.14 (действует с 01.08.14 и по настоящее время, заключен по Стандартной форме, являющейся Приложением Д 3.2.1. к Договору о присоединении);

- Договор купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы № 0475- BMA-U-KP-14 от 30.06.14 (действует с 01.08.14 и по настоящее время, заключен по Стандартной форме, являющейся Приложением Д 3.1.1. к Договору о присоединении);

- Договор коммерческого представительства № 0475-KPR-P-13 от 26.09.13  (действует с 26.09.13 по настоящее время, заключен по Стандартной форме, являющейся Приложением Д 18.2. к Договору о присоединении);

- Договор коммерческого представительства покупателя для целей заключения договоров о предоставлении мощности квалифицированных генерирующих объектов, функционирующих на основе использования возобновляемых источников энергии № 0475- RES-Р-13 от 26.09.13  (действует с 26.09.13 по настоящее время, заключен по Стандартной форме, являющейся Приложением Д 6.3. к Договору о присоединении);

- Договор коммерческого представительства покупателя для целей заключения регулируемых договоров купли-продажи электрической энергии и мощности № 0475-RD-P-13 от 26.12.13  (действует с 26.12.13. по настоящее время, заключен по Стандартной форме, являющейся Приложением Д 21 к Договору о присоединении);

- Агентский договор покупателя для целей заключения соглашений о порядке расчетов, связанных с уплатой продавцом штрафов по договорам о предоставлении мощности квалифицированных генерирующих объектов, функционирующих на основе использования возобновляемых источников энергии № 0475-AD-RES-14 от 22.04.14 (действует с 22.04.14 г. по настоящее время, заключен по Стандартной форме, являющейся Приложением Д 6.7. к Договору о присоединении);

- Агентский договор для целей заключения соглашений о порядке расчетов, связанных с уплатой штрафов/денежной суммы в случае отказа от исполнения обязательств по договорам купли-продажи мощности по результатам конкурентного отбора мощности № 0475-AD- КОМ-15 от 12.10.15 (действует с 12.10.15 по настоящее время, заключен по Стандартной форме, являющейся Приложением Д 18.9. к Договору о присоединении).

В целях оформления уступки прав требования по договорам, заключенным с АО «ЦФР», в порядке, предусмотренном Договором о присоединении, заключены следующие договоры:

- Договор № 00367-Ц-ГП-13 от 18.12.13  уступки прав требования (цессии) по договору купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы № 0125-ВМА-Е- КР-06 от 06.09.06;

- Договор № 00368-Ц-ГП-13 от 18.12.13 уступки прав требования (цессии) по договору купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед № 0125-RSV-E-KP-06 от 06.09.06;

- Договор № 00370-Ц-ГП-13 от 18.12.13 уступки прав требования (цессии) по договору комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы № 0125-ВМА-Е-КМ-06 от 06.09.06;

- Договор № 00371-Ц-ГП-13 от 18.12.13 уступки прав требования (цессии) по договору коммерческого представительства № 0125-KPR-P-10 от 26.10.10;

- Договор № 00372-Ц-ГП-13 от 18.12.13 уступки прав требования (цессии) по договору комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед № 0125- RSV-E-KM-06 от 06.09.06;

- Договор № 00373-Ц-ГП-13 от 18.12.13 уступки прав требования (цессии) по договору о присоединении к торговой системе оптового рынка № 155-ДП/08 от 31.03.08;

- Договор № 4809-Ц-15 от 24.11.15 уступки прав (цессии) по договору купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы № 0038-BMA-U- КР-14 от 30.06.14.

Заключение перечисленных выше договоров позволяет Обществу ТНС энерго как Участнику оптового рынка осуществлять деятельность, связанную с торговлей электроэнергией (мощностью).

01.03.14 между Обществом ТНС энерго Пенза и ПАО ГК ТНС энерго заключен договор № 1/03  о передаче полномочий единоличного исполнительного органа (далее – Договор № 1/03, Договор управления; т.7 л.д.17-47). По условиям заключенного Договора управления Общество ТНС энерго Пенза именуется как «Общество», а  ПАО ГК ТНС энерго как «Управляющая организация».

Согласно пункту 1.1 Договора № 1/03 Общество передает, а Управляющая организация принимает на себя обязательства по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа Общества, осуществляющего руководство текущей деятельностью Общества в соответствии с действующим законодательством РФ, Уставом и внутренними документами Общества, решениями Общего собрания участников, а также в порядке и на условиях, определенных настоящим договором.

Управляющая организация также принимает на себя обязанности по совершению сделок по купле-продаже электрической энергии и мощности и иных юридически значимых действий на оптовом и розничном рынках от имени Общества (пункт 1.4 Договора № 1/03).

В силу пункта 2.1 Договора № 1/03 основной целью управляющей организации является повышение эффективности деятельности Общества, управления имуществом Общества, извлечения максимальной прибыли, сохранения и укрепления положения Общества на рынке.

Осуществление полномочий  единоличного исполнительного органа Общества заключается в оказании услуг по управлению Обществом (пункт 1.1 Договора № 1/03).

Обязанности Управляющей организации в целях исполнения пункта 1.4 Договора управления (по совершению сделок по купле-продаже электрической энергии и мощности и иных юридически значимых действий по оптовом и розничном рынках) установлены в пункте 3.3.17 Договора управления.

Согласно пункту 4.2 Договора № 1/03  при осуществлении руководства деятельностью общества единоличный исполнительный орган управляющей организации действует от имени Общества без доверенности. Иные лица действуют от имени Общества только на основании доверенности, выдаваемой единоличным исполнительным органом управляющей организации в соответствии со статьей 185 Гражданского кодекса Российской Федерации, в пределах полномочий, указанных в доверенности.

Стороны договорились, что за оказание услуг Общество уплачивает Управляющей организации вознаграждение, которое состоит из трех частей:

- базовое вознаграждение (постоянная составляющая вознаграждения) - выплачивается Управляющей организации за оказание услуг по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа, исключая полномочия по совершению сделок по купле-продаже электрической энергии и мощности и иных юридически значимых действий на оптовом и розничном рынках от имени Общества;

- вознаграждение за оказание услуг по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа в части совершения сделок по купле- продаже электрической энергии и мощности и иных юридически значимых действий на оптовом и розничном рынках (В);

- вознаграждение за успешное управление (переменная составляющая вознаграждения) - выплачивается за эффективность управления Управляющей организацией при оказании услуг по осуществлению полномочий единоличного исполнительного органа (пункт 6.1 Договора № 1/03).

Поскольку условиями заключенного Договора управления стороны по своему усмотрению самостоятельно определили, что вознаграждение за услуги по Договору № 1/03 состоят из 3-х составляющих, каждая из которых установлена за выполнение услуг в определенной области, постольку довод заявителя и третьего лица ПАО ГК ТНС энерго об искусственном разделении налоговым органом вознаграждения за исполнение работ по Договору № 1/03 не соответствует его условиям.

Проверкой установлено и подтверждается материалами дела, что оплата оказанных в проверяемых периодах по Договору № 1/03 услуг осуществлена Обществом ТНС энерго Пенза на основании выставленных ПАО ТНС энерго актов об оказании услуг, счетов – фактур и отчетов, перечисленных на страницах 32-37 Решения № 6, в общей сумме 424 578 230,40 рублей,  включая НДС - 64 766 170,74 руб., из них за 2014 год - 268 702 177,20 руб. (НДС - 40 988 467,71 руб.) и за 2015 год - 155 876 053,20 руб. (НДС - 23 777 703,03 руб.). Перечень счетов фактур и актов об оказании услуг с указанием их номеров, дат, периода оказания услуг, вида услуги и ее стоимости приведен Инспекцией на страницах 32-37 Решения № 6.

Выплаченное Управляющей компании вознаграждение по Договору № 1/03 состоит из:

- базового вознаграждения за исполнение полномочий единоличного исполнительного органа в 2014 году - 59 000 000 руб., в том числе НДС 9 000 000 руб., и в 2015 году - 70 800 000 руб., в том числе НДС 10 800 000 руб. (далее – 1-ая составляющая вознаграждения);

- вознаграждения за исполнение полномочий единоличного исполнительного органа в части совершения действий по купле - продаже электрической энергии и мощности на оптовом и розничном рынках в 2014 году - 207 992 387,15 руб., в том числе НДС 31 727 652,21 руб., и в 2015 году - 84 930 824,70 руб., в том числе НДС 12955549,53 руб. (далее – 2-я составляющая вознаграждения);

- вознаграждения за успешное управление в 2014 году 1 709 790,50 руб., в том числе НДС 260 815,50 руб., и в 2015 году - 145 228,50 руб., в том числе НДС 22 153,50 руб. (далее – 3-я составляющая вознаграждения).

По результатам проверки Инспекция пришла к выводу, что 2-ая и 3-ая составляющие вознаграждения по Договору управления являются экономически необоснованными, несоразмерно завышенными по сравнению с затратами заявителя до заключения Договора управления, а представленные в обоснование их документы содержат недостоверные сведения о хозяйственных операциях.

Инспекцией установлено, что иные договоры, кроме перечисленных выше, с целью участия Общества ТНС энерго Пенза на оптовом рынке электроэнергии после передачи полномочий  единоличного исполнительного органа ПАО ГК ТНС энерго не заключались.

На основании информации, представленной ПАО ГК ТНС энерго и собранной в ходе проверки, Инспекцией установлены работники, осуществлявшие деятельность в рамках Договора №1/03: ФИО8 (в 2014-2015 годах), ФИО9 (в 2014-2015 годах); ФИО10 (с 31.08.15  по 31.12.15); ФИО11 (с 01.09.15 по 31.12.15); ФИО12 (с 31.01.15 по 31.12.15); ФИО13 (с 31.01.15. по 31.12.15); ФИО14 (с 09.11.15 по 31.12.15), ФИО15 (2015 год). Другие лица, действовавшие в рамках Договора управления, по первичным документам в ходе выездной налоговой проверки не выявлены.

В период с 01.03.14 по 31.12.14  исполнение обязанностей в рамках Договора №1/03 осуществляли сотрудники ПАО ГК ТНС энерго ФИО8 и ФИО9 (на основании представленных доверенностей). ФИО8 Викторович-заместитель генерального директора ОАО ГК «ТНС энерго» - управляющий директор ООО «Энерготрейдинг» действовал на основании нотариально удостоверенной доверенности №77 АА 7011772 от 04.03.14 со сроком действия  до 04.03.17 (т.183 л.д.29-39;т.190 л.д.144-154).

ФИО9 в 2014 году действовал на основании выданной до заключения Договора управления доверенности № 5 от 27.12.13 (срок действия доверенности по 27.12.14). Новая доверенность № 391 выдана ФИО9  16.12.14 со сроком действия доверенности  по 27.12.15. При этом по содержанию данная доверенность идентична ранее выданной  доверенности № 5 от 27.12.13 (т.105 л.д.120-126).

Полномочия бывшего руководителя заявителя ФИО8 и представителя ФИО9, а также действующего руководителя ФИО15 (доверенность №77 АБ 3209972 от 26.01.15 до 26.01.18), исходя из представленных доверенностей, не изменились в связи с заключением Договора управления.

Не изменились и трудовые функции, а также место работы данных и других сотрудников заявителя, занимавшихся куплей-продажей электрической энергии и мощности.

Проверкой установлено, что обязанности по работе на оптовом и розничном рынке в Обществе ТНС энерго Пенза до заключения Договора управления выполняли сотрудники Управления закупки электроэнергии, в которое входили:  начальника управления закупок ФИО9, заместитель начальника управления – начальник отдела прогнозирования и учета электропотребления  ФИО16, заместитель начальника отдела прогнозирования и учета электропотребления ФИО17,  экономист  прогнозирования и учета электропотребления  ФИО18,  инженер прогнозирования и учета электропотребления ФИО19,  инженер прогнозирования и учета электропотребления ФИО20, начальник отдела оптового и розничного рынка ФИО21, инженер 1 категории отдела оптового и розничного рынка ФИО22, инженер 2 категории ФИО23.

На основании трудовых книжекФИО9, ФИО16,          ФИО21, ФИО17, ФИО22, ФИО24, ФИО20, ФИО23, ФИО19, Инспекцией установлено, что с  февраля 2013 года данные работники приняты в порядке перевода из ОАО «Пензаэнергосбыт» на работу в производственное отделение «Энергосбыт»  ОАО «МРСК Волги» в Управление закупок электроэнергии и продолжили там работать до 31.12.13, затем в ООО «Энерготрейдинг» (январь-февраль 2014 года). 28.02.14 сотрудники Управления закупок электроэнергии были уволены по инициативе работников, по собственному желанию и приняты на работу в ПАО ГК ТНС энерго филиал г.Пенза. При этом сотрудники Управления закупок электроэнергии продолжили выполнять  те же обязанности, что и ранее до заключения Договора №1/03. Иных сотрудников, кроме  сотрудников Управления закупок электроэнергии, в  филиале ПАО ГК «ТНС энерго»  г.Пенза не было.

Служба сопровождения рынков в Обществе ТНС энерго Пенза создана 06.04.15, в которую с 07.04.15 по 01.07.15 приняты следующие работники: ФИО9, ФИО16, ФИО21, ФИО18, ФИО23,  ФИО22.

После заключения Договора управления трудовые функции и место работы сотрудников, занятых приобретением электрической энергии (мощности), не изменились, что подтверждается  положением об отделе прогнозирования и учета энергопотребления управления закупок, должностными инструкциями, трудовыми книжками и протоколами допросов сотрудников (т.96 л.д.28-62; т.95 л.д.41-163; т.179 л.д.54-167; т.180 л.д.1-108; т.181 л.д.79-132; т.184 л.д.56-148; т.185 л.д.1-6).

Основными задачами отдела прогнозирования и учета энергопотребления являлись: разработка графика почасового потребления собственных потребителей розничного рынка и потерь электрической энергии, организация подачи заявок, сбор данных о перетоках электрической энергии, ведение суточного оперативного контроля перетоков электрической энергии в смежных сечениях субъектов ОРЭ, определение объема часовых отклонений фактического потребления электроэнергии, обработка данных потребления и передача данных о перетоках КО, проверка и согласование объемов покупки электрической энергии на РРЭ у источников генерации, декадное согласование актов перетоков электрической энергии с субъектами ОРЭ, оформление и согласование почасовых актов учета перетоков электрической энергии с субъектами ОРЭ за отчетный период, формирование сводных актов перетоков электрической энергии за отчетный период, осуществление работы по сбору, систематизации, обработке, анализу исходных данных и подготовке оперативного прогноза по величинам предполагаемых электрических нагрузок на предстоящий период, анализ динамики потребления электрической энергии, величин фактической электрической нагрузки, суточных и сезонных графиков нагрузки за характерные периоды года, разработка и согласование перечня средств измерений и алгоритмов расчета, перетоков электрической энергии.

В обязанности экономиста ОПУЭ входило: разработка графика почасового потребления собственных потребителей розничного рынка и потерь электрической энергии;  сбор данных о перетоках электрической энергии;  ведение суточного оперативного контроля перетоков электрической энергии в смежных сечениях субъектов ОРЭ;  определение объема часовых отклонений; обработка данных потребления и передача данных о перетоках КО;  проверка и согласование объемов покупки электрической энергии на РРЭ у источников генерации;  оформление и согласование почасовых актов учета перетоков электрической энергии с субъектами ОРЭ за отчетный период; - формирование сводных актов перетоков; нализ динамики потребления электрической энергии, величин фактической электрической нагрузки, суточных и сезонных графиков нагрузки за характерные периоды года.

К обязанностям инженера ОПУЭ относилось: разработка графика почасового потребления собственных потребителей розничного рынка и потерь электрической энергии;  подача заявок;  сбор данных о перетоках электрической энергии; ведение суточного оперативного контроля перетоков электрической энергии в смежных сечениях субъектов ОРЭ; определение объема часовых отклонений;  обработка данных потребления и передача данных о перетоках КО;  проверка и согласование объемов покупки электрической энергии на РРЭ у источников генерации; оформление и согласование почасовых актов учета перетоков электрической энергии с субъектами ОРЭ за отчетный период;  формирование сводных актов перетоков.

Исходя из должностной инструкции заместитель начальника отдела (ФИО17), он, в частности, принимаетучастие в разработке производственных и перспективных планов, направленных на совершенствование работы по формированию прогнозов почасового электропотребления по ГТП потребления и отчетов по их исполнению; на основании данных АИИС КУЭ и показаний приборов учета электрической энергии по межсистемным перетокам участвовать в формировании ежемесячного отчета, для последующего предоставления руководству ПО «Энергосбыт» и ОАО «АТС»; на основании утвержденных отчетных данных формировать формы отчетности, действующие на данный отчетный период (Приказы Минэнерго, Регламенты ОАО «АТС», Приказы, указания и распоряжения руководства ПО «Энергосбыт»; проводит анализ результатов отчетных данных.

Согласно должностной инструкции экономиста (ФИО18)   работник выполняет следующие функции: подготавливает предложения и обоснования по плановым показателям реализации энергии (мощности) на предстоящий период в физическом и стоимостном выражении; согласовывает двухсторонние акты перетоков с субъектами оптового рынка; выявляет причины расхождений учетных данных; осуществляет мониторинг за развитием оптового рынка электрической энергии; производит учет выработки и поступления электрической энергии ТЭЦ-1, ТЭЦ-2 и ТЭЦ-3, а также по перетокам электрической энергии от смежных энергосистем и «мск».

Функциональные обязанности инженеров отдела ФИО20 и  ФИО19 следующие: осуществляют ежедневный сбор, обработку и анализ данных о фактическом потреблений на ОРЭМ (XML-макеты формата 80020); осуществляют ежедневную передачу данных о фактическом потреблении (XML-макетов формата 80020) в ОАО «АТС»; на основе статистических и оперативных фактических данных, производят расчет предполагаемых величин электропотребления на сутки вперед, с последующей передачей прогнозных данных в СО, а также расчет-корректировку прогнозных данных на последующие сутки, с последующей передачей данных в ОАО «АТС»; осуществляют контроль полноты поступающих данных (XML-макетов 80020), в случае непредоставления полных данных принимает меры к устранению данной проблемы, включая переговоры с представителями организаций - смежных участников ОРЭМ; осуществляют работу по сбору, обработке, анализу исходных данных и по величинам предполагаемых электрических нагрузок на предстоящий период; анализ динамики потребления электрической энергии, величин фактической электрической нагрузки, суточных и сезонных графиков нагрузки за характерные периоды года; подготовку необходимых сведений о режимах электропотребления; обеспечивают передачу результатов измерений по точкам измерений, точкам поставки, группам точек поставки генерации и потребления и сальдо перетоков Участника оптового рынка в ОАО «АТС», СО и смежным субъектам ОРЭМ.

Заместитель начальника отдела оптового и розничного рынка Управления закупок (ФИО25) организует работу персонала Отдела оптового и розничного рынка, организует и осуществляет работу по заключению и исполнению договоров купли-продажи электрической энергии (мощности) от розничных производителей электроэнергии (мощности), организует и осуществляет работу по заключению и исполнению договоров оказания услуг с (ОАО «АТС», ЗАО «ЦФР», НП «Совет Рынка», ОАО «СО ЕЭС»), организует и осуществляет работу по формированию и подаче ценовых заявок администратору торговой системы для участия в конкурентном отборе рынка на сутки вперед, организует и осуществляет подготовку графиков платежей по заключенным договорам и контролирует их исполнение, организует и осуществляет работу по сверке с контрагентами оптового и розничного рынка величины потребленной и оплаченной электрической энергии (мощности), организует и осуществляет работу по подготовке данных для формирования БДР и ДПН Филиала, в части покупки/продажи электроэнергии на оптовом и розничном рынках, организует и осуществляет работу по подготовке данных для формирования Сводного прогнозного Баланса производства и поставок электрической энергии (мощности), участвует в работах по формированию оптимальных экономических взаимоотношений энергосистемы с оптовым и розничным рынком электрической энергии (мощности) в части закупок электроэнергии (мощности), организует и осуществляет работу по формированию отчетности по заключенным договорам, осуществляет мониторинг за развитием оптового и розничного рынка электрической энергии (мощности),  изучает и внедряет передовой опыт по работе на оптовом рынке электроэнергии (мощности).

В обязанности данного лица входит: организация и осуществление работы по заключению и исполнению регулируемых договоров купли-продажи электрической энергии (мощности); договоров купли-продажи (комиссии) электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед, договоров купли-продажи (комиссии) электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок для балансирования системы; договоров купли-продажи (комиссии) мощности; внебиржевых договоров купли-продажи мощности; договоров биржевой торговли; свободных двусторонних договоров купли-продажи электрической энергии.

Согласно должностной инструкции инженера 1 категории отдела оптового и розничного рынка  ФИО22 работник выполняет следующие функции: осуществляет взаимодействие с торговой площадкой оптового рынка электроэнергии и мощности; осуществляет работу по формированию и подаче ценовых заявок администратору торговой системы для участия в конкурентном отборе рынка на сутки вперед; осуществляет подготовку графиков платежей по заключенным договорам и контролирует их исполнение: осуществляет работу по сверке с контрагентами оптового и розничного рынка величины потребленной и оплаченной электрической энергии (мощности); участвует в работах по формированию оптимальных экономических взаимоотношений энергосистемы с оптовым и розничным рынком электрической энергии (мощности) в части закупок электроэнергии (мощности); осуществляет работу по формированию отчетности по заключенным договорам; осуществляет расчёт данных для формирования БДР и ДПН Филиала  в части покупки/продажи электроэнергии на оптовом и розничном рынках; осуществляет расчёт данных для формирования Сводного прогнозного Баланса производства и поставок электрической энергии (мощности); осуществляет мониторинг за развитием оптового и розничного рынка электрической энергии (мощности); изучает и внедряет передовой опыт по работе на оптовом рынке электроэнергии (мощности).

К обязанностям инженера 2 категории отдела ФИО23 относятся следующие функции: осуществляет работу по подготовке графиков оплаты по заключенным договорам и контролировать их исполнение; осуществляет ежедневный контроль за платежами на оптовом и розничном рынках электроэнергии (мощности) согласно графику платежей; выполняет оформление актов сверки расчетов, отчетов, актов приема-передачи электроэнергии и мощности в рамках заключенных договоров; контролирует погашение кредиторской и дебиторской задолженности с контрагентами, оформляет акты сверок взаимной задолженности, устраняет разногласия по спорным позициям; осуществляет расчёт данных для формирования БДР ДПН Филиала, в части оплаты услуг операторов оптового рынка электроэнергии (мощности); осуществляет работу по заключению и исполнению договоров оказания услуг с ОАО «АТС», ОАО «ЦФР», НП «Совет Рынка», ОАО «СО ЕЭС»; осуществляет работу по исполнению договоров купли-продажи электрической энергии (мощности) от розничных производителей электроэнергии (мощности); осуществляет подготовку отчетности по заключенным договорам; осуществляет мониторинг за развитием оптового рынка электрической энергии; осуществляет работу по заключению и исполнению регулируемых договоров купли-продажи электрической энергии (мощности), договоров купли-продажи (комиссии) электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед, договоров купли-продажи (комиссии) электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок для балансирования системы, договоров купли-продажи (комиссии) мощности; внебиржевых договоров купли-продажи мощности; договоров биржевой торговли, свободных двусторонних договоров купли-продажи электрической энергии.

Из протоколов допросов в качестве свидетелей ФИО9 (протокол №429 от 28.07.17), ФИО22 (протокол № 312 от 23.05.17), ФИО17 (протокол № 330 от 05.06.17), ФИО19 (протокол допроса № 288 от 12.05.17), ФИО21 (протокол допроса № 431 от 28.07.17), ФИО23 (протокол 3 325 от 01.06.17), ФИО16 (протокол № 558 от 06.10.17), ФИО18 (протокол № 324 от 01.06.17) следует, что их обязанности  не претерпели существенного изменения в связи с заключением Договора управления. По существу обязанности, которые были переданы по Договору управления, выполняли работники, которые были переведены в ПАО ТНС энерго без какого-либо значительного изменения их должностных функций. Фактически работники заявителя выполняли одну и ту же работу в интересах заявителя, и их рабочие места остались прежними (<...>).

Между тем затраты заявителя многократно увеличились в результате заключения Договора № 1/03.

По данным формы 2-НДФЛ общая сумма совокупного годового дохода сотрудников филиала ПАО ГК «ТНС Энерго» в г.Пенза за 2014 год составила 8 343 210,52 руб. (сведения приведены на страницах 123-124 Решения № 6). В то же время размер уплаченного ПАО ГК ТНС энерго  годового вознаграждения по Договору  № 1/03 составил 268 702 177,20 руб., в т.ч. НДС - 40 988 467,71 руб., что в 32,2 раза выше расходов на оплату труда.

За 2015 год по данным формы 2-НДФЛ, приведенным на страницах 124-125 Решения № 6, общая сумма совокупного годового дохода сотрудников филиала ПАО ГК «ТНС Энерго» в г.Пенза за 2015 год составила 9 984 430,21 руб.За указанный период Обществом ТНС энерго Пенза уплачено ПАО ГК ТНС энергопо Договору № 1/03годовое вознаграждение в размере 155 876 053,20 руб.( НДС  - 23 777 703,03  руб.), что в 15,6 раза выше расходов на оплату труда.

Таким образом, вознаграждение ПАО ГК «ТНС энерго», выплаченное в 2014-2015 годах по Договору №1/03, несоизмеримо завышено по сравнению с расходами ПАО ГК ТНС энерго  по заработной плате сотрудников филиала, занимающихся выполнением аналогичных функций.

Доказательства значительного увеличения объема работ в деятельности по приобретению электрической энергии (мощности), существенного изменения обязанностей работников или возникновения новых неучтенных ранее затрат, что привело к возрастанию стоимости услуг в данной сфере в 2014 году более чем в 32 раза и в 2015 году более чем в 15 раз,  в материалы дела ни заявителем, ни третьим лицом ПАО ГК ТНС энерго не представлены.

В ходе проверки Инспекция пришла к выводу, что размер вознаграждения ПАО ГК ТНС энерго зависит только от количества приобретенной электрической энергии (мощности) вне зависимости от объемов и количества фактически оказанных услуг и финансового результата заявителя.

 Стоимость услуг ПАО ГК ТНС энерго в 2014 году составила 268 702 177,2 рублей, в 2015 году – 155 876 053,2 рублей. Между тем по результатам деятельности Общества ТНС энерго Пенза за 2014 год получен убыток в сумме 374 250 341 руб. За 2015 год в  связи с уменьшением налогооблагаемой базы по налогу на прибыль за счет убытков прошлых лет налогооблагаемая база по налогу на прибыль отсутствует. Остаток неперенесенного убытка на конец налогового периода составил 321 038 683 руб.

Инспекцией установлено, что в связи с изменением способа управления (передачей функций единоличного органа управляющей организации) объем прав и обязанностей Общества ТНС энерго Пенза как участника оптового рынка электрической энергии и мощности на основании Договора о присоединении не изменился. Ранее заключенные договоры продолжали действие и после заключения Договора № 1/03, что фактически указанные в представленных документах (счета-фактуры, акты об оказании услуг, отчеты ежеквартальные и ежемесячные, отчеты о выполнении работ) работы фактически выполняли либо бывшие работники заявителя, либо  сотрудники инфраструктурных организаций (ОАО «СО ЕЭС», ОАО «АТС», ОАО «ЦФР»), либо работники контрагентов. Часть заявленных в подтверждающих документах  работ не нашла своего документального подтверждения.

В ходе проверки Инспекцией с целью подтверждения совершения Управляющей организацией каких-либо действий по покупке электрической энергии и мощности для заявителя были истребованы в порядке статьи 93.1 Кодекса документы у следующих контрагентов: ПАО «Вторая генерирующая компания оптового рынка электроэнергии» (ИНН <***>), ОАО «Фортум» (ИНН <***>), ПАО «Территориальная генерирующая компания № 2» (ИНН <***>), ООО «Дорогобужская ТЭЦ» (ИНН <***>),  ПАО «Энергетики и электрификации «Мосэнерго» (ИНН <***>), ООО «САНОРС Энерготрейд» (ИНН <***>) – т.189 л.д.42-90.

Из полученных ответов следует, что первичные документы формировались самими контрагентами, направлялись изначально в соответствиис Регламентами оптового рынка электрической энергии и мощности, изначально в электоронном виде на адреса электронной почты заявителя:tns-penza@tns-e.ru; skobelev_a@tns-e.ru, а затем на бумажном носителе по адресу: 440039, <...>. Договоры заключены по типовым формам, являющимся приложениями к Договору о  присоединении. В рамках договорных компаний переписка и переговоры с ООО ТНС энерго Пенза не велись. До 01.03.15 взаимодействие осуществлялось только с сотрудниками, выполнявшими ранее аналогичные функции и получавшими заработную плату в Обществе ТНС энерго Пенза (ФИО9, ФИО21, ФИО23, ФИО26, ФИО27).  Все расчеты по договорам оптового рынка проводились через счета организаций открытые в уполномоченной кредитной организации. Сначала ОАО Альфа-Банк, затем Центральный филиал ПАО АБ Россия.

В ходе проверки Инспекцией проанализированы и проверены  представленные во исполнение Договора № 1/03 документы: Отчеты о выполнении работ Управляющей организации по совершению сделок по купле – продаже электрической энергии и мощности и иных юридически значимых действий на оптовом и розничном рынках от имени общества – ежемесячные, общий объем до 608 листов; ежеквартальные отчеты общим объемом до 54 листов; ежемесячные отчеты общим объемом до 98 листов (т.14 л.д.97-150; т.15-т.73 л.д.1-11).

Все представленные документы идентичны, схожи по содержанию, содержат аналогичные перечни работ (услуг) и не раскрывают содержания хозяйственной операции. К каждому отчету за соответствующий период приложены однотипные по форме и содержанию документы, повторяющиеся каждый месяц.

Отчеты о выполнении работ по совершению сделок по купле-продаже электрической энергии и мощности, а также приложения к ним (акты приема-передачи электрической энергии, отчеты ЦФР, отчеты АТС, акты сверки расчетов и фактические счета-уведомления об оплате за электроэнергию и мощность и другие представленные документы) носят формальный характер. Проведенной проверкой подтверждено, что документы  подготавливались либо другими участниками оптового и розничного рынка электроэнергии, либо сотрудниками инфраструктурных организаций оптового рынка электроэнергии (АО «АТС», АО «ЦФР», ОАО «СО ЕЭС»), либо сотрудниками, выполнявшими ранее аналогичные функции и получавшими заработную плату в Обществе ТНС энерго Пенза.

Документы от инфраструктурных организаций (ОАО «СО ЕЭС», ОАО «АТС», ОАО «ЦФР») составлялись сотрудниками инфраструктурных организаций и направлялись в адрес Общества ТНС энерго Пенза.

По представленным отчетам по совершению сделок по купле-продаже электрической энергии и мощности по Договору управления ПАО ГК ТНС энерго выполнило следующие действия: выступало в качестве представителя Общества в отношениях с поставщиками, инфраструктурными и иными организациями, связанными с приобретением электроэнергии и мощности при заключении (расторжении, изменении, исполнении) сделок по купле/продаже электроэнергии и мощности на оптовом и розничном рынках по видам договоров, перечисленных в них. Осуществляло взаимодействие с контрагентами Общества по вопросам купли-продажи электроэнергии и мощности на оптовом и розничном рынках электроэнергии мощности.

Между тем в соответствии с требованиями раздела VI Правил оптового рынка электрической энергии и мощности, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2010 № 1172 (далее - Правила оптового рынка), торговля электрической энергией и мощностью на оптовом рынке по регулируемым ценам (тарифам) на основании регулируемых договоров осуществляется в объемах, определенных ФСТ России в сводном прогнозном балансе производства и поставок электрической энергии на соответствующий период регулирования, при этом поставщики и покупатели электрической энергии и мощности по регулируемым договорам определяются организацией коммерческой инфраструктуры оптового рынка (ОАО «АТС») в соответствии с требованиями, установленными Правилами оптового рынка и Договором о присоединении. Указанные обстоятельства подтверждаются также протоколами допросов ФИО28 (№ 2/435 от 26.07.17), ФИО29 (№ 3/436 от 26.07.17), ФИО30 (№ 4/477 от 26.07.17), ФИО31 (№ 1/434 от 26.07.17).

Перечни договоров на покупку электрической энергии и мощности по регулируемым договорам на ОРЭМ ОАО «АТС» формирует в соответствии с Регламентом регистрации регулируемых договоров купли-продажи электроэнергии и мощности (Приложение № 6.2. к Договору о присоединении) по каждому участнику с указанием контрагентов и номеров договоров и размещает в персональном разделе (крипторазделе).

ПАО ГК ТНС энерго не осуществляло оформление документов для покупки электрической энергии и мощности по регулируемым договорам на оптовом рынке электрической энергии и мощности, так как в соответствии с требованиями, установленными Правилами оптового рынка и Договором о присоединении, определение поставщиков и покупателей электрической энергии и мощности, а также оформление документов по регулируемым договорам осуществляется сотрудниками организации коммерческой инфраструктуры оптового рынка (ОАО «АТС»), а также сотрудниками генерирующих компаний, с которыми заключены регулируемые договоры купли-продажи электрической энергии и мощности.

Из отчетов ПАО ГК ТНС энерго следует, что Управляющая организация обеспечила покупку электрической энергии и мощности для Общества по регулируемым договорам, осуществила анализ и произвела расчеты финансовых обязательств по указанным договорам.

Вместе с тем отчеты не содержат сведений об указанном анализе, его результатах, о произведенных расчетах и выводов, к которым привел анализ. Порядок расчета стоимости электроэнергии и мощности определяется договором о присоединении к торговой системе оптового рынка в соответствии с Федеральным законом «Об электроэнергетике» и Правилами оптового рынка.

Регламентами ОРЭМ определенно, что все расчеты между субъектами рынка осуществляются через единую уполномоченную кредитную организацию (ОАО «АБ «РОССИЯ», ранее АО  «Альфа-Банк»). Денежные средства Обществом ТНС энерго Пенза по договорам купли-продажи электроэнергии и мощности на оптовом рынке перечислялись в соответствии с Регламентом с торгового счета, открытого в Уполномоченной кредитной организации (АО «АБ «РОССИЯ», ранее АО «Альфа-Банк»).

Исходя из Договора о присоединении, расчет стоимости электрической энергии и мощности производит ОАО «АТС». Все документы, которые АО «ЦФР» направляет участникам оптового рынка в соответствии с условиями заключенных с участником оптового рынка договоров, формируются работниками АО «ЦФР» в соответствии с их должностными обязанностями в отношении всех участников, заключивших соответствующие договоры, и подписываются представителями АО «ЦФР», наделенными соответствующими полномочиями. Работниками Дирекции бухгалтерского и налогового учета формируются: акты сверки расчетов по договорам комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед; акты приема - передачи электроэнергии, по договорам комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед; отчеты по договорам комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед;  акты сверки расчетов по договорам купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы; акты приема - передачи электроэнергии, по договорам купли-продажи электрической энергии по результатам конкурентного отбора заявок для балансирования системы;  акты сверки расчетов по договорам коммерческого представительства; отчеты по договорам коммерческого представительства; акты сверки расчетов по договорам о присоединении к торговой системе оптового рынка.

Работниками Департамента биллинговых операций и учета платежей формируются фактические счета-уведомления об оплате за электроэнергию и мощность.

Перечисленные обстоятельства подтверждаются материалами дела, в том числе протоколами допросов №№ 1/434; 2/435; 3/436; 4/477; 5/480 от 26.07.17 сотрудников АО «АТС» и Ассоциации «НП Совет рынка», объяснениями представителя АО «ЦФР» ФИО32 от 16.05.17, объяснениями представителя АО «АТС» ФИО31, а также ответами  АО «АТС» (по поручению №423 от 28.02.17 сопроводительное письмо № 20-16/101611 от 16.03.17, по поручению №845 от 26.04.17 сопроводительное письмо № 20-16/104052 от 15.05.17, по поручению № 846 от 26.04.17 сопроводительное письмо № 20-16/104049 от 15.05.17, по поручению №1818 от 18.08.17 сопроводительное письмо №20-16/109695 от 14.09.17, по поручению № 2293 от 04.10.17 сопроводительное письмо №20-16/111583 от 23.10.17).

Из ответов контрагентов Общества ТНС энерго Пенза следует, что взаимодействие по заключенным с ним договорам в 2013-2015 годах происходило с сотрудниками отдела, ответственными за расчеты на оптовом рынке электрической энергии и мощности: ФИО9, ФИО21, ФИО23, ФИО27 (бухгалтером). Документы направлялись почтой до 06.08.14 в ООО «Энерготрейдинг» по адресу: 129090, Москва, Протопоповский пер., д. 17 стр. 2 оф. 1, а с 07.08.14 - в Общество ТНС энерго Пенза по адресу: 440039, Пенза, ул.Гагарина, д. 11Б. Документы направлялись на имя главного бухгалтера. Контактные лица ООО «ТНС энерго Пенза»: главный бухгалтер: ФИО26 (8412) 58-41-04; начальник УЗЭЭ: ФИО9 (8412)58-42-38, Petrunin-PV@penza.tns-e.ru; начальник ООРР: ФИО21 (8412) 58-41-40, Orehov-VY@penza.tns-e.ru; инженер 2 категории ООРР: ФИО23 (8412) 58-41-79, Timiraveva-EV@penza.tns-e.ru; бухгалтер: ФИО27 (8412) 58-41-78 Demina-EA@ penza.tns-e.ru. Первичные документы направлялись на адрес электронной почты: tns-penza@tns-e.ruи, через почтовое отделение по адресу: <...> Б. Денежные средства Обществу ТНС энерго Пенза в рамках договоров купли-продажи электроэнергии и мощности на оптовом рынке перечислялись с торгового счета, открытого в Уполномоченной кредитной организации (АО «АБ «РОССИЯ», ранее АО «Альфа-Банк»).

Сертификаты ключа проверки электронной подписи, позволяющие осуществлять действия на ОРЭМ с инфраструктурными организациями и подписывать с применением электронной цифровой подписи от имени Общества ТНС энерго Пенза» выданы АО «АТС» заявителю на имя ФИО9, действующему по доверенности № 5 от 27.12.13.

Фактическое представление ПАО ГК ТНС энерго интересов заявителя заключается в том, что с 01.03.15 счета-фактуры, акты приема-передачи и акты сверки направлялись нановый почтовый адрес. Прямых контактов с сотрудниками не было. Из анализа представленного АО «АТС» реестра электронных адресов, используемых в работе по взаимоотношениям с Обществом ТНС энерго Пенза, Инспекцией установлено, что одни и те же документы, начиная с 01.03.15, направлялись по нескольким электронным адресам, в том числе, на электронные адреса двух сотрудников ПАО ГК ТНС энерго и сотрудникам, выполнявшим ранее аналогичные функции и получавшим заработную плату у заявителя.

Переписка поставщиков с заявителем в отношении договоров купли-продажи электроэнергии и мощности, действовавших в 2013-2015 гг., не велась. Сотрудники компаний поставщиков с Обществом ТНС энерго Пенза» напрямую не контактировали, все документы пересылались почтой. Акты сверки расчетов между поставщиками и ООО «ТНС энерго Пенза» по договорам купли-продажи электроэнергии и мощности, действовавшим в 2013-2015 гг., формировались сотрудниками организаций поставщиков. Акты приема-передачи электрической энергии и мощности по договорам купли-продажи электроэнергии и мощности, заключенным  между поставщиками и заявителем в 2013-2015 гг., составлялись сотрудниками организаций поставщиков.

В соответствии с Договором о присоединении Участник оптового рынка, группы точек поставки которого расположены на территориях ценовых зон, обязан заключить с ЦФР (унифицированной стороной по сделкам на оптовом рынке) договор купли-продажи электроэнергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед по стандартной форме, являющейся приложением к настоящему договору и договор комиссии на продажу электрической энергии по результатам конкурентного отбора ценовых заявок на сутки вперед по стандартной форме, являющейся приложением к договору о присоединении к торговой системе оптового рынка, в порядке, определенном Регламентом оптового рынка.

Следовательно, приобретение электроэнергии на рынке «на сутки вперед», куплю/продажу электрической энергии на «балансирующем рынке» занималось АО «ЦФР», а не ПАО ГК ТНС энерго.

ПАО ГК ТНС энерго не осуществляло работу по поиску контрагентов для заключения свободных договоров купли-продажи электрической энергии, так как согласно представленным АО «АТС» отчетам о результатах расчетов объемов и стоимости электроэнергии и мощности на оптовом рынке Общество ТНС энерго Пенза в 2014 году свободных договоров не заключало.

Прогнозы СНЦ (свободных (нерегулируемых) цен на электрическую энергию (мощность) на следующий период регулирования) публикуются на официальном сайте ОАО «АТС» в сети Интернет в разделе «Главная страница / Результаты торгов / Статистика и Прогнозы / Прогнозы / Прогнозирование цен ОРЭМ», информация представлена в открытом доступе.

Прогнозы свободных нерегулируемых цен публикуются на официальных сайтах Ассоциации «НП Совет рынка»/АО «АТС» в общем доступе в сети интернет в соответствующих разделах.

Для построения прогноза свободных нерегулируемых цен может быть использована, в том числе, информация, публикуемая в соответствии с договором о присоединении к торговой системе оптового рынка (Регламентом № 7) на персональной странице участника оптового рынка электроэнергии и мощности, а также информация, публикуемая в общедоступных источниках.

В качестве источников данных для прогнозов СНЦ, публикуемых Ассоциацией «НП Совет рынка»/АО «АТС», используются, в том числе статистические данные АО «АТС», имеющиеся в программно-аппаратном комплексе (в том числе доступ к которым имеет только АО «АТС»), официальные письма от компаний собственников генерирующего оборудования, прогнозы социально-экономического развития РФ (Минэкономразвития России), свободный прогнозный баланс производства и поставок электрической энергии (ФСТ России/ФАС России), информация об утвержденных схемах теплоснабжения.

В представленных отчетах по выполнению работ (оказание услуг) ПАО ГК ТНС энерго по Договору № 1/03 фактически указаны либо работы (услуги), выполненные в силу закона коммерческим оператором АО «АТС» и организацией коммерческой инфраструктуры ОАО «ЦФР», или работы (услуги), фактически выполненные бывшими сотрудниками заявителя, формально переведенными в штат ПАО ГК ТНС энерго без какого-либо существенного изменения их должностных обязанностей.

Ежедневные отчеты о купле/продаже электроэнергии на рынке «на сутки вперед» (приложения № 5) содержат информацию о результатах торгов электроэнергией на РСВ (ежедневные) за каждый месяц  за период с 01.03.14 по 31.12.15. Многие показатели, отраженные в приложении № 5, дублируются из приложения № 2 к отчетам «Почасовые отчеты о купле / продаже электрической энергии на рынке «на сутки вперед»».

Из анализа отчетов АО «АТС» (прилагаются к отчетам ПАО ГК ТНС энерго в приложении № 2), сформированных в рамках исполнения Договора о присоединении и опубликованных на официальном сайте ОАО «АТС» в персональном разделе Участника оптового рынка в период с 01.03.14 по 31.12.15, следует, что все показатели, указанные в отчетах коммерческого оператора, а именно: «Отчет о сессии», совпадают по содержанию с данными, отраженными Обществом ТНС энерго Пенза в приложении № 5: «Ежедневные отчеты о купле/продаже электроэнергии на рынке «на сутки вперед».

Ежедневные отчеты Управляющей организации по прогнозированию ППП общества на сутки вперед» (приложения № 6) содержат информацию о прогнозе планового почасового потребления по ГТП общества (ежедневные, почасовые) за каждый месяц за период с 01.03.14 по 31.12.15.

Согласно отчетам ОАО «АТС», составленным в рамках исполнения Договора о присоединении и опубликованным на официальном сайте АО «АТС» в персональном разделе Участника оптового рынка в период с 01.03.14 по 31.12.15 большинство показателей, указанных в отчетах коммерческого оператора, а именно: «Отчет по формированию предварительных обязательств/требований на РСВ», совпадают по содержанию с показателями, указанными ПАО ГК ТНС энерго  в приложении № 6: «Ежедневных отчетов управляющей организации по прогнозированию ППП общества на сутки вперед».

 Уведомления о максимальном почасовом объеме потребления заявителя, представленные ПАО ГК ТНС энерго в виде приложения № 7, фактически представляют собой приложенные копии заявок о максимальном почасовом объеме потребления.

Отчеты об анализе электропотребления и купле/продаже электроэнергии на «балансирующем рынке» (приложения № 8) содержат информацию об отклонениях факта электропотребления от планового баланса, бизнес-плана, ППП, а также анализе дополнительных затрат на БР.

Следовательно, услуги, отраженные в представленных отчетах по Договору № 1/03, носят формальный характер и не свидетельствуют о реальном характере взаимоотношений между заявителем  и ПАО ГК ТНС энерго на рынке электрической энергии (мощности), поскольку заключение договоров на данном рынке, определение объемов поставок, контрагентов, цены поставки и других необходимых условий не зависят от волеизъявления ПАО ГК ТНС энерго.

Доказательства реального оказания ПАО ГК ТНС энерго по Договору №1/03  услуг в области купли - продажи электрической энергии и мощности на оптовом и розничном рынках, за исключением работ, выполненных бывшими сотрудниками заявителя, материалы дела не содержат.

Проверкой установлено, что в основу расчета стоимости вознаграждения по Договору управления положен расчет стоимости услуг ОАО «АТС», предусмотренный Договором о присоединении.

Согласно материалам дела стоимостьуслуг инфраструктурных организаций:

услуга КО оказывается участнику оптового рынка в соответствии с условиями Договора о присоединении к торговой системе оптового рынка, оплачивается по тарифу, установленному уполномоченным федеральным органом исполнительной власти  в области государственного регулирования цен (тарифов) - пункт 6.2. Договора о присоединении;

стоимость услуги ЦФР в расчетном периоде рассчитывается исходя из размера платы за услуги ЦФР, утвержденного Наблюдательным советом Совета рынка. Порядок расчета стоимости услуги устанавливается Регламентом финансовых расчетов на оптовом рынке (приложение № 16 к настоящему договору) - пункт 7.3 Договора о присоединении;

 стоимость услуги по ОДУ СО в части обеспечения надежности функционирования электроэнергетики устанавливается уполномоченным Правительством Российской Федерации федеральным органом исполнительной власти в области регулирования тарифов (пункт 9.6. Договора о присоединении).

Расходы ООО «ТНС энерго Пенза» на оплату услуг инфраструктурных организаций за 2014 год составили 11 062 377 руб. (коммерческого оператора АО «АТС» - 3 528 322 руб.,  АО «ЦФР» - 1 184 418 руб.,  «СО ЕЭС» - 4 983 637 руб.,  АНП «Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью» – 1 366 000 руб.) и за  2015 году – 11 803 792 руб. (коммерческого оператора АО «АТС» - 3 679 957 руб., АО « ЦФР» - 1 172 856 руб.,  «СО ЕЭС» - 5 512 979 руб.,  АНП «Совет рынка по организации эффективной системы оптовой и розничной торговли электрической энергией и мощностью»  - 1 438 000 руб.

В то же время сумма годового вознаграждения ПАО ГК ТНС энерго по Договору № 1/03  за управление на рынке электрической энергии и мощности составила за 2014 год 207 992 387,15 руб. (НДС 31 727 652,21 руб.) и за 2015 году  84 930 824,70 руб. (НДС 12955549,53 руб.).

Таким образом, вознаграждение ПАО ГК ТНС энерго за совершение сделок по купле-продаже электрической энергии и мощности и иных юридически значимых действий на оптовом и розничном рынках несоизмеримо выше  расходов Общества ТНС энерго Пенза  за оказанные на этом рынке услуги инфрастуктурными организациями.

 В части оплаты ПАО ГК ТНС энерго электрической энергии (мощности) проверкой установлено, что перечисление денежных средств в адрес ПАО ГК ТНС энерго носило транзитный характер, так как фактически расчеты производились с расчетных счетов Общества ТНС энерго Пенза, что подтверждается банковскими выписками. Денежные средства перечислялись Обществом ТНС энерго Пенза в адрес ПАО ГК  ТНС энерго с назначением платежа для покупки электроэнергии в рамках договора управления и в этот же день транзитом переводились на счета заявителя, который в последующем производил расчеты за поставленную электроэнергию и мощность на оптовом и розничном рынках электроэнергии (т.97 л.д.41-163; т.т.98-101).

ПАО ГК ТНС энерго управляет 10 энергосбытовыми компаниями, обслуживающими потребителей в 11 регионах Российской Федерации, а именно: Общество ТНС энерго Пенза (ранее ООО «Энерготрейдинг»), ПАО «ТНС энерго Воронеж» (ранее - ОАО «Воронежская энергосбытовая компания»); АО «ТНС энерго Карелия» (ранее - ОАО «Карельская энергосбытовая компания»); ОАО «Кубаньэнергосбыт» (Краснодарский край и Республика Адыгея); ПАО «ТНС энерго Марий Эл» (ранее -  ОАО «Мариэнергосбыт»); ПАО «ТНС энерго НН» (ранее - ОАО «Нижегородская сбытовая компания»); АО «ТНС энергоТула» (ранее - ОАО «Тульская энергосбытовая компания»); ПАО «ТНС энерго Ростов-на-Дону» (ранее - ОАО «Энергосбыт Ростовэнерго»); ПАО «ТНС энерго Ярославль» (ранее - ОАО «Ярославская сбытовая компания»); ООО «ТНС энерго Великий Новгород» (ранее - ООО «Гарантэнергосервис»).

Данный порядок расчетов применялся ПАО ГК ТНС энерго  и со сбытовыми организациями, входящими в группу «ТНС энерго». Инспекцией установлено, что между ПАО ГК ТНС энерго и сбытовыми организациями, входящими в группу ТНС энерго, заключены договоры управления, аналогичные заключенным с заявителем. Из банковских выписок ПАО ГК ТНС энерго следует, что третье лицо не производило расчеты за электроэнергию и мощность. Расчеты с инфраструктурными организациями производились с расчетных счетов сбытовых организаций, входящих в группу ТНС энерго.

  Денежные средства сбытовых организаций аккумулировались на счете ПАО ГК ТНС энерго и выводились на границу на счета компании SUNFLAKELIMITED.

 В ходе проверки Инспекцией также установлено, что в 2014-2015 годах денежные средства, перечисленные по Договору № 1/03, в общей сумме                   116 632 000 руб. с расчетного счета ПАО ГК ТНС энерго №40702810801300003914, открытого в АО «АЛЬФА-БАНК», переведены на счета компании SUNFLAKELIMITED, зарегистрированной в республике Кипр (учредитель – ФИО7).

Указанное свидетельствует о том, что в результате заключения ПАО ГК ТНС энерго Договора управления с необоснованно завышенной стоимостью работ (услуг) осуществлен вывод денежных средств на счета иностранной компании.

Ссылка третьего лица ПАО ГК ТНС энерго  на то, что на счета иностранной компании переведены дивиденды и проценты за пользование заемными средствами, отклоняется судом. Использование легальных инструментов, применяемых в гражданско-правовых отношениях, с целью создания схемы снижения налоговых обязательств по НДС и налогу на прибыль путем формального соблюдения действующего законодательства, свидетельствует о недобросовестном характере действий налогоплательщика и направленности его действий на получение необоснованной налоговой выгоды. 

При таких обстоятельствах арбитражный суд считает  вывод Инспекции о том, что заявителем не представлено документального подтверждения фактического оказания ПАО ГК ТНС энерго услуг по Договору № 1/03, а первичные документы по взаимоотношениям с данным контрагентом, содержат недостоверную информацию и не подтверждают реальность осуществления хозяйственных операций ПАО ГК ТНС энерго, соответствующим материалам дела.

Следовательно, заявителем получена необоснованная налоговая выгода, выраженная в необоснованном завышении расходов в целях исчисления налога на прибыль и налоговых вычетов по НДС вследствие незаконного многократного увеличения стоимости выполнения работ (услуг) по Договору управления с взаимозависимым лицом  ПАО ГК ТНС энерго  при отсутствии деловой цели для такого увеличения и в отсутствие реального оказания данных услуг. Единственный положительный экономический эффект от заключения сделки по передаче полномочий единоличного исполнительного органа Управляющей организации выразился в возможности получить налоговую выгоду путем необоснованного завышения расходов и применения налогового вычета с формальным соблюдением условий статей 169, 171-172 и 252 Кодекса.

Вывод Инспекции о создании ПАО ГК ТНС энерго видимости выполнения работ (оказания услуг) с целью для прикрытия незаконного перераспределения денежных средств и получения заявителем необоснованной налоговой выгоды соответствует материалам дела и судебной практике по спорам с участием организаций, входящих в группу компаний ТНС энерго (дела №№ А40-163997/2016, А53-22126/2017, А32-7239/2017, А68-5781/2017).

В ходе налоговой проверки вынесено решение о проведении оценочной экспертизы с поручением ее проведения ООО «Северокавказский центр экспертиз и исследований», эксперту ФИО6 (диплом ВСГ № 0434955, выданный 29.06.06 ГОУ ВПО «Ростовский государственный университет», квалификация – менеджер по специальности: «Менеджмент организации»; диплом о профессиональной переподготовке ПП № 724425, выданный в 2005 году НОУ «Высшая школа приватизации и предпринимательства – институт», удостоверяющий право на ведение профессиональной деятельности в сфере оценки стоимости предприятия (бизнеса); свидетельство № 258 о членстве в Саморегулируемой организации Ассоциация «Межрегиональный союз оценщиков»,  дата регистрации 16.10.06, срок действия свидетельства до 31.12.17; стаж работы по специальности 10 лет) – т.94 л.д.3-6, 14-16. Поданное заявителем ходатайство, связанное с назначением экспертизы, рассмотрено Инспекцией (т.94 л.д.10-11).

Согласно заключению эксперта от 24.08.17 № 2017/128 (т.94 л.д.28-123) определить рыночную стоимость выполненных работ (услуг), отраженных в Актах об оказании услуг и Отчетах о передаче полномочий единоличного исполнительного органа, в части базового вознаграждения, рассчитанную в соответствии с пунктом 1 Приложения № 2 к Договору № 1/03 за период с марта 2014 года по декабрь 2014 года, за период с января 2015 года по декабрь 2015 года в связи с невозможностью выделения функций управления, базовое вознаграждение по договору №1/03 в размере 5 000 000,00 рублей ежемесячно без учета НДС, не исследуется.

По второму вопросу: определить рыночную стоимость выполненных работ (услуг), отраженных в Актах об оказании услуг и Отчетах о выполнении работ в части вознаграждения за совершение сделок по купле-продаже электрической энергии и мощности и иных юридически значимых действий на оптовом и розничных рынках, рассчитанную в соответствии с пунктом 5 Приложения №2 к Договору №1/03 от 01.03.14 за период с марта 2014 года по декабрь 2014 года, за период с января 2015 года по декабрь 2015 года, эксперт в результате проведенного исследования пришел к выводу, что интервал рыночных цен за период с марта 2014  года по декабрь 2015 года включительно составил от 127 627,86 рублей до 1507815,18 рублей. (без НДС).

По третьему вопросу: определить рыночную стоимость выполненных работ (услуг), отраженных в Актах об оказании услуг и Отчетах о передаче полномочий единоличного исполнительного органа в части вознаграждения за успешное управление, рассчитанного в соответствии с пунктом 4 Приложения №2 к Договору №1/03, за период с марта 2014 года по декабрь 2014 года, за период с января 2015 года по декабрь 2015 года, эксперт в результате проведенного исследования установил, что интервал рыночных цен за период – 2 квартал 2014 года включительно составил от 84 525,00 рублей до 422 625,00 рублей. При этом уровень цен за оказание услуг в части вознаграждения за успешное управление по договору от 01.03.2014 № 1/03 за период – 2 квартал 2014 года включительно составляет 1 437 500,00 руб. за аналогичные услуги.

В результате проведенного исследования интервал рыночных цен за период – 3 квартал 2014 года включительно составил от 674,73 рублей до 3 373,65 руб. При этом уровень цен за оказание услуг в части вознаграждения за успешное управление по договору от 01.03.2014 № 1/03 за период – 3 квартал 2014 года включительно составляет 11 475,00 руб. за аналогичные услуги. При этом уровень цен на оказание услуг по осуществлению по купле-продаже электрической энергии и мощности и совершении иных юридически значимых действий на оптовом и розничном рынках от имени Общества по Договору № 1/03 за период c марта 2014 года по декабрь 2015 года включительно составляет от 4 408 061,20 рублей до              22 029 602,96 рублей за аналогичные услуги без учета НДС.

В результате проведенного исследования интервал рыночных цен за период – 4 квартал 2014 года включительно составил от 1963,92 рублей до 9819,60 руб. При этом уровень цен за оказание услуг в части вознаграждения за успешное управление по договору от 01.03.14 № 1/03 за период – 4 квартал 2014 года включительно составляет 33 400,00 руб. за аналогичные услуги.

В результате проведенного исследования интервал рыночных цен за период – 1 квартал 2015 года включительно составил от 4 008,40 рублей до 20 041,98 руб. При этом уровень цен за оказание услуг в части вознаграждения за успешное управление по договору от 01.03.14 №1/03 за период – 1 квартал 2015 года включительно составляет 68 170,00 руб. за аналогичные услуги.

В результате проведенного исследования интервал рыночных цен за период – 3 квартал 2015 года включительно составил от 1 264,49 рублей до 6 322,47 руб. При этом уровень цен за оказание услуг в части вознаграждения за успешное управление по договору от 01.03.14 №1/03 за период – 3 квартал 2015 года включительно составляет 21 505,00 руб. за аналогичные услуги.

Таким образом, проведенная оценочная экспертиза подтвердила правильность и обоснованность выводов Инспекции о том, что заявителем в результате заключения Договора № 1/03 с взаимозависимым лицом ПАО ГК ТНС энерго получена необоснованная налоговая выгода, выраженная в незаконном многократном увеличении стоимости выполнения работ (услуг), что привело к необоснованному завышению налоговых вычетов по НДС и расходов в целях исчисления налога на прибыль. Расходы по Договору  № 1/03 завышены и являются экономически необоснованными.

Выявленное нарушение привело к завышению расходов в целях исчисления налога на прибыль и неполной уплате НДС.

В ходе проверки Инспекция обоснованно  с учетом полученного экспертного заключения определила реальный размер налоговой обязанности заявителя, что соответствует правовой позиции Президиума ВАС РФ, сформулированной в постановлении от 06.07.10 № 17152/09.

  Базовое вознаграждение по договору №1/03 в размере 5 000 000,00 руб. ежемесячно без учета НДС для целей налогообложения принято Инспекцией полностью. В остальной части в качестве цены на услуги ПАО ГК ТНС энерго по Договору №1/03 для целей налогообложения Инспекция учла максимальные рыночные цены по каждому из периодов. Подробный расчет приведен в таблицах на страницах 260-261 Решения № 6. Размер необоснованной налоговой выгоды определен Инспекцией в виде завышения расходов для целей налогообложения прибыли за 2014 год в сумме 165 223 279 руб. и за 2015 год в сумме 67 135 822 руб., в виде завышения налоговых вычетов по НДС за 1- 4 кварталы 2014 года – в сумме 29 740 190 руб. (165 223 279  руб. * 18%) и за 1 - 4 кварталы 2015 года – в сумме 12 084 448 руб. (67 135 822 * 18%).

Поскольку в подтверждение заявленных расходов и примененных налоговых вычетов по НДС Обществом ТНС энерго Пенза представлены документы, содержащие недостоверные сведения о хозяйственных операциях, а заявленные расходы не отвечают требованиям экономической обоснованности и документальной подтвержденности, постольку Инспекцией обоснованно уменьшен убыток по налогу на прибыль на общую сумму 232 359 101 руб.  и не приняты налоговые вычеты по НДС в  сумме 41 824 638 руб., что привело к неполной уплате НДС в указанной сумме.

Ответственность за неполную уплату налогов предусмотрена пунктом 1 статьи 122 Кодекса. В связи с этим Инспекция правомерно привлекла заявителя к налоговой ответственности за неполную уплату НДС и правильно квалифицировала выявленное нарушение. Размер санкций исчислен Инспекцией верно с учетом смягчающих ответственность обстоятельств и снижен в 16раз.

Нарушение сроков уплаты НДС влечет за собой начисление налогоплательщику пеней в порядке, предусмотренном статьей 75 КоАП РФ. Возражения по методике начисления пеней и их размеру от Предпринимателя не поступили. Нарушений в порядке их исчисления судом не установлено.

Принимая во внимание изложенное, арбитражный суд приходит к выводу, что Решение № 6 соответствует законодательству о налогах и сборах.

Доводы заявителя и третьего лица о представлении всех необходимых документов для подтверждения налоговых вычетов, уплате НДС и непричинении ущерба бюджету отклоняются судом. Получение налоговой выгоды и признание ее обоснованной налоговое законодательство связывает не с установлением факта юридической действительности заключенных сделок, а с реальным характером их исполнения. Реальные хозяйственные операции предполагают наличие не только правильного документального оформления операции, но и реального исполнения взаимных обязательств в соответствии с условиями сделки.

Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в определении  от 05.03.09 № 468-О-О, счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом сумм налога к вычету (пункт 1 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации). Счета-фактуры, составленные и выставленные с нарушением требований статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации, не могут являться основанием для принятия предъявленных продавцом покупателю сумм налога к вычету или возмещению (пункт 2 статьи 169 Налогового кодекса Российской Федерации). Это свидетельствует о том, что налогоплательщик, не обеспечивший документальное подтверждение достоверности сведений и обоснованности требований, изложенных в документах, на основании которых он претендует на получение налоговых вычетов, несет риск неблагоприятных последствий своего бездействия в виде невозможности принятия к вычету соответствующих сумм налога.

В данном случае недостоверность сведений, содержащихся в представленных  в подтверждение хозяйственных операций документах, доказана Инспекцией, поэтому они не могут служить основанием для применения налоговых вычетов.

Более того, исходя из пункта 9 Постановления Пленума ВАС РФ № 53 представление налогоплательщиком документов, формально соответствующих требованиям законодательства, не является безусловным основанием для возмещения средств из бюджета.

Ссылка заявителя и третьего лица на то, что источник возмещения НДС в бюджете сформирован, не принимается судом, поскольку данный факт сам по себе не является достаточным и безусловным основанием для возмещения НДС. Право на применение налогового вычета связано с достоверностью сведений, содержащихся в представленных в обоснование его применения документах. В данном случае Инспекцией доказано отсутствие реального совершения спорных хозяйственных операций, поэтому представленные налогоплательщиком документы не могут быть признаны подтверждающими правомерность применения налоговых вычетов сумм НДС и расходов в целях исчисления налога на прибыль.

Доводы заявителя и третьего лица о несоответствии законодательству  заключения эксперта ФИО6 отклоняется судом. Представленное заключение соответствует требованиям статьи 86 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. На поставленные вопросы экспертом даны исчерпывающие ответы. Заключение эксперта является ясным, полным и обоснованным. Сомнений в обоснованности выводов эксперта у суда не имеется,  противоречия в выводах эксперта отсутствуют. Несогласие с выводами эксперта не свидетельствует о недостоверности самого отчета.

 Кроме этого, суд учитывает, что в рамках дел №А32-7239/2017, №А53-22126/2017, № А38-8049/2017, № А68-5781/2017 были оценены аналогичные экспертные заключения, экспертиза по которым произведена ООО «Северокавказский центр экспертиз и исследований» (эксперт  ФИО6), результатом которых сделан вывод о том, что уровень цен на выполненные работы (оказанные услуги) по договору о передаче полномочий единоличного исполнительного органа не соответствует рыночному уровню цен. Недостовернность заключений эксперта ФИО6 судами не установлена.

Доводы заявителя и третьего лица о том, что они вправе самостоятельно устанавливать любой размер вознаграждения, не принимается судом как не соответствующей правовой позиции Президиума ВАС РФ, приведенной в постановлении от 29.06.04 № 2901/04. Заявитель и третье лицо как участники гражданско-правовых отношений вправе заключать любые не противоречащие законодательству договоры. Между тем спор возник о правомерности предъявления расходов, учитываемых при исчислении налога на прибыль, и налоговых вычетов по НДС, произведенных  в рамках заключенного договора,  поэтому решение данного вопроса не может ставиться в зависимость только от наличия у участников договора полномочий в сфере гражданско-правовых отношений.

Ссылка заявителя на складывающуюся положительную судебную практику в отношении организаций, входящих в группу компаний ТНС энерго (дело № А44-12392/2018, №А14-4300/2017), отклоняется судом, поскольку указанные судебные акты не вступили в законную силу, не имеют преюдициального значения для рассмотрения настоящего спора и основаны на иных фактических обстоятельствах.

Доводы заявителя и третьего лица о том, что, приняв расходы по спорным услугам в части, Инспекция признала реальность услуг и их деловую цель и тем самым подтвердила реальность хозяйственных взаимоотношений с ПАО ГК ТНС энерго отклоняется судом как не соответствующий выводам Инспекции, сделанным по результатам проверки.

Ссылка заявителя и третьего лица на то, что заключение спорного договора является экономически обоснованным, направлено на сохранение статуса заявителя как субъекта оптового рынка и статуса гарантирующего поставщика, на повышение финансовой устойчивости и привлекательности заявителя и его развитие не принимаются судом как не соответствующие материалам дела.

Иные доводы заявителя и третьего, приведенные в заявлении, отзыве по делу и дополнениях к ним, а также дополнительно представленные заявителем и третьим лицом документы (т.201 л.д.101-210; т.202-т.242 л.д.1-81) не опровергают выводов Инспекции и не свидетельствуют о незаконности оспариваемого решения.

Принимая во внимание изложенное, арбитражный суд  не находит оснований для удовлетворения заявленных требований.

Руководствуясь статьями 167-171, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

решил:

отказать обществу с ограниченной ответственностью «ТНС энерго Пенза» (ИНН <***>, ОГРН <***>) в удовлетворении требований о признании незаконным проверенного на соответствие Налоговому кодексу Российской Федерации решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г.Пензы от 26.04.18 № 6 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» в части привлечения к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 122 Налогового кодекса Российской Федерации, за неполную уплату налога на добавленную стоимость в размере 151 055,60 руб., начисления недоимки по налогу на добавленную стоимость за 2014-2015 годы в общей сумме 41 824 638 руб., начисления пени по налогу на добавленную стоимость в общей сумме 13 469 106, 52 руб., уменьшения убытка, исчисленного при определении налоговой базы по налогу на прибыль организаций, на общую сумму 232 359 101 руб. и внесения исправлений в указанной части в документы бухгалтерского и налогового учета.

Возвратить обществу с ограниченной ответственностью «ТНС энерго Пенза» (ИНН <***>, ОГРН <***>) денежные средства в сумме 480 000 руб., перечисленные на депозитный счет суда платежным поручением от 13.05.19 № 1457.

Решение может быть обжаловано в течение месяца со дня принятия в Одиннадцатый арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Пензенской области.

Судья                                                                                                        Л.А.Колдомасова