АРБИТРАЖНЫЙ СУД ОМСКОЙ ОБЛАСТИ
644024 г.Омск, ул.Учебная,51 информатор (3812) 31-56-51 сайт www.omskarbitr.ru e-mailsud@omskarbitr.ru
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
город Омск дело № А46-6668/2011
«15» августа 2011 года
Резолютивная часть решения объявлена 12 августа 2011 года.
В полном объеме решение изготовлено 15 августа 2011 года.
Арбитражный суд Омской области в составе
судьи Третинник М.А.,
при ведении протокола судебного заседания помощником Эйсмант И.Л.,
рассмотрев в судебном заседании заявление общества с ограниченной ответственностью «Пальмира-Омск»
к инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Центральному административному округу города Омска, Управлению Федеральной налоговой службы по Омской области,
о признании недействительными решений от 28.03.2011 №№ 13-18/22934, 13-18/22937, 13-18/22939, от 11.05.2011 №№ 16-17/06885, 16-17/06886, 16-17/06887,
при участии в судебном заседании представителей
общества с ограниченной ответственностью директора «Пальмира-Омск» Алешкиной А.С. (паспорт),
инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Центральному административному округу города Омска Дмитриевой Е.В. (удостоверение УР № 641702) по доверенности от 01.08.2011 № 01-01/019837,
Управления Федеральной налоговой службы по Омской области Личман О.В. (удостоверение УР № 640659) по доверенности от 11.01.2011 № 15-18,
У С Т А Н О В И Л:
общество с ограниченной ответственностью «Пальмира-Омск» (по тексту заявитель, Общество, налогоплательщик, ООО «Пальмира-Омск») обратилось в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными принятых инспекцией Федеральной налоговой службы № 2 по Центральному административному округу города Омска (далее ИФНС № 2 по ЦАО, налоговый орган, инспекция) решений о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 28.03.2011 №№ 13-18/22934, 13-18/22937, 13-18/22939, принятых Управлением Федеральной налоговой службы по Омской области (УФНС по Омской области) решений от 11.05.2011 №№ 16-17/06885, 16-17/06886, 16-17/06887 по апелляционным жалобам Общества.
Заявление мотивировано правомерностью применения льготной ставки при налогообложении дивидендов, выплаченных иностранной организации.
Возражения ИФНС № 2 по ЦАО, УФНС по Омской области обоснованы соответствием оспариваемых решений положениям Налогового кодекса Российской Федерации.
Обстоятельства налогового спора.
Налоговым органом по итогам камеральных налоговых проверок налоговых расчетов (информации) о суммах, выплаченных иностранным организациям доходов и удержанных налогов за 1,2,3 кварталы 2009 года, представленных ООО «Пальмира-Омск», были составлены акты и приняты решения от 28.03.2011 №№ 13-18/22934, 13-18/22937, 13-18/22939 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.
Не согласившись с решениями налогового органа, ООО «Пальмира-Омск» оспорило законность их принятия в УФНС по Омской области. Решениями УФНС по Омской области от 11.05.2011 №№ 16-17/06885, 16-17/06886, 16-17/06887 апелляционные жалобы Общества оставлены без удовлетворения, решения от 28.03.2011 №№ 13-18/22934, 13-18/22937, 13-18/22939, принятые ИФНС № 2 по ЦАО, – без изменения.
Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения ООО «Пальмира-Омск» в арбитражный суд с заявлением о признании решений ИФНС № 2 по ЦАО от 28.03.2011 №№ 13-18/22934, 13-18/22937, 13-18/22939, решений УФНС по Омской области от 11.05.2011 №№ 16-17/06885, 16-17/06886, 16-17/06887 недействительными как принятых с нарушением налогового законодательства, повлекших нарушение прав и охраняемых законом интересов заявителя.
Выслушав участников процесса, изучив представленные ими доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд находит заявление Общества подлежащим удовлетворению на основании следующего.
Согласно статье 137 Налогового кодекса Российской Федерации каждый налогоплательщик или налоговый агент имеют право обжаловать акты налоговых органов ненормативного характера, действия или бездействие их должностных лиц, если, по мнению налогоплательщика или налогового агента, такие акты, действия или бездействие нарушают их права.
На основании статьи 138 Налогового кодекса Российской Федерации акты налоговых органов, действия или бездействие их должностных лиц могут быть обжалованы в суд.
Согласно пункту 1 статьи 198 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления, иных органов, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
Согласно пункту 1 статьи 246 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщиками налога на прибыль организаций (далее в настоящей главе - налогоплательщики) признаются в том числе иностранные организации, осуществляющие свою деятельность в Российской Федерации через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в Российской Федерации.
Пунктом 1 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено - налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 настоящего Кодекса.
В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации дивиденды, выплачиваемые иностранной организации - акционеру (участнику) российской организации, если получение таких доходов не связано с предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.
Согласно статье 7 Налогового кодекса Российской Федерации если международным договором Российской Федерации, содержащим положения, касающиеся налогообложения и сборов, установлены иные правила и нормы, чем предусмотренные настоящим Кодексом и принятыми в соответствии с ним нормативными правовыми актами о налогах и (или) сборах, то применяются правила и нормы международных договоров Российской Федерации.
Согласно статье 10 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр от 05.12.1998 «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» (далее Соглашение) дивиденды, выплачиваемые компанией, являющейся резидентом одного Договаривающегося Государства, резиденту другого Договаривающегося Государства, могут облагаться налогом в этом другом Государстве.
Однако такие дивиденды могут также облагаться налогом в том Государстве, резидентом которого является компания, выплачивающая дивиденды, и в соответствии с законодательством этого Государства, но если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, является резидентом другого Государства, то взимаемый таким образом налог не должен превышать:
а) 5% от общей суммы дивидендов, если лицо, имеющее фактическое право на дивиденды, прямо вложило в капитал компании сумму эквивалентную не менее 100000 долларов США;
b) 10% от общей суммы дивидендов во всех остальных случаях.
Пунктом 3 статьи 310 Налогового кодекса Российской Федерации предусмотрено - в случае выплаты налоговым агентом иностранной организации доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) облагаются налогом в Российской Федерации по пониженным ставкам, исчисление и удержание суммы налога с доходов производятся налоговым агентом по соответствующим пониженным ставкам при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, предусмотренного в пункте 1 статьи 312 Кодекса.
Спорным в рассматриваемом случае является вопрос о том, с применением какой ставки, предусмотренной названным выше Соглашением, подлежит исчислению, удержанию и перечислению ООО «Пальмира-Омск» как налоговым агентом налог на прибыль с дивидендов, выплаченных Обществом иностранной организации – компании с ограниченной ответственностью «AGVELENTERPRISESLIMITED».
Из материалов проверки видно – в период с 04.07.2007 по 25.11.2008 единственным участником ООО «Пальмира-Омск» являлась иностранная организация - компания с ограниченной ответственностью «AGVELENTERPRISESLIMITED», вклад в уставной капитал ООО «Пальмира-Омск» иностранной организации составлял 2 700 000 руб., доля участия – 100 %. Исходя из курса доллара на 07.07.2007, вклад в уставной капитал ООО «Пальмира-Омск» указанной иностранной организации составлял 105,2 долларов США, то есть превышал 100 000 долларов США.
С 26.11.2008 по 03.08.2010 вклад в уставной капитал ООО «Пальмира-Омск» иностранной организации - компании с ограниченной ответственностью «AGVELENTERPRISESLIMITED» - составил 672 тыс., менее 25 %.
Согласно представленным в материалы дела документам, единственным участником ООО «Пальмира-Омск» компанией с ограниченной ответственностью «AGVELENTERPRISESLIMITED» 10.10.2008 было принято решение о распределении прибыли Общества по результатам 3 квартала 2008 года в следующем порядке: чистая прибыль к распределению, составила 9 475 000 руб., отчисления для выплаты дивидендов – 9 475 000 руб. Дивиденды в размере 9 475 000 руб. подлежат выплате денежными средствами путем безналичного перечисления на банковский счет участника в срок до 30.12.2010 в долларах США по курсу ЦБ РФ на день перечисления денежных средств.
Дивиденды в указанной сумме ООО «Пальмира-Омск» были перечислены в адрес участника - компании с ограниченной ответственностью «AGVELENTERPRISESLIMITED» в полном объеме в срок до 21.08.2009.
С указанной суммы дивидендов ООО «Пальмира-Омск» как налоговый агент иностранной организации - компании с ограниченной ответственностью «AGVELENTERPRISESLIMITED» исчислило, удержало и перечислило налог на прибыль в размере 5 % от общей суммы дивидендов в соответствии с указанным выше Соглашением.
Налоговый орган придерживается иного мнения, полагая, что поскольку на дату выплаты, а именно: перечисления денежных средств по платежным документам, доля иностранной организации - компании с ограниченной ответственностью «AGVELENTERPRISESLIMITED» в уставном капитале ООО «Пальмира-Омск» составляла сумму, эквивалентной менее 100 000 долларов США, налог на прибыль с перечисленных дивидендов, по мнению инспекции, подлежит исчислению, удержанию и перечислению с применением ставки налога, равной 10% от общей суммы дивидендов.
Таким образом, определяя размер ставки налога на прибыль, с применением которой подлежит исчислению, удержанию и перечислению налог на прибыль с дивидендов, подлежащих выплате иностранной организации российской организацией - налоговым агентом, налоговый орган исходит из того, что условие об эквивалентности доли участника - иностранной организации в уставном капитале российской организации должно соблюдаться на дату выплаты дивидендов. При этом, датой выплаты, по мнению инспекции, является дата фактического перечисления дивидендов по платежным документам.
Вместе с тем, в соответствии с пунктом 4 статьи 286 Налогового кодекса Российской Федерации если налогоплательщиком является иностранная организация, получающая доходы от источников в Российской Федерации, не связанные с постоянным представительством в Российской Федерации, обязанность по определению суммы налога, удержанию этой суммы из доходов налогоплательщика и перечислению налога в бюджет возлагается на российскую организацию или иностранную организацию, осуществляющую деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство (налоговых агентов), выплачивающих указанный доход налогоплательщику.
Налоговый агент определяет сумму налога по каждой выплате (перечислению) денежных средств или иному получению дохода.
Как было указано выше и следует из пункта 1 статьи 309 Налогового кодекса Российской Федерации, названного Соглашения, налогом на прибыль облагаются в том числе дивиденды, выплачиваемые иностранной организации – акционеру (участнику) российской организации. В размере 5% налог подлежит исчислению, удержанию и перечислению налоговым агентом при соблюдении условия о вложении в капитал компании суммы эквивалентной не менее 100 000 долларов США лицом, имеющим фактическое право на дивиденды.
В соответствии со статьей 28 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» № 14-ФЗ от 08.02.1998 (далее Закон № 14-ФЗ) общество вправе ежеквартально, раз в полгода или раз в год принимать решение о распределении своей чистой прибыли между участниками общества (пункт 1).
Часть прибыли общества, предназначенная для распределения между его участниками, распределяется пропорционально их долям в уставном капитале общества (пункт 2).
Срок и порядок выплаты части распределенной прибыли общества определяются уставом общества или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними. Срок выплаты части распределенной прибыли общества не должен превышать шестьдесят дней со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества. В случае, если срок выплаты части распределенной прибыли общества уставом или решением общего собрания участников общества о распределении прибыли между ними не определен, указанный срок считается равным шестидесяти дням со дня принятия решения о распределении прибыли между участниками общества.
В данном конкретном случае, в порядке, предусмотренном названном выше Законом № 14-ФЗ, ООО «Пальмира-Омск» было принято решение от 10.10.2008 о распределении и выплате единственному участнику Общества - компании с ограниченной ответственностью «AGVELENTERPRISESLIMITED» - прибыли по итогам квартала (пропорционально его доле в уставном капитале). По своей правовой природе выплата дивидендов носила разовый характер . На дату принятия решения о распределении прибыли и её выплате условие об эквивалентности доли иностранной организации (участника) в уставном капитале российской организации соблюдалось. Суд считает, что для применения льготного налогообложения в спорной ситуации условие об эквивалентности доли в уставном капитале (не менее 100 000 долларов США) должно соблюдаться в момент, когда у лица (речь о котором идет в подпункте а) пункта 2 статьи 10 Соглашения) возникли правовые основания для фактического права на дивиденды.
Учитывая, что на момент, когда у иностранной организации (компании с ограниченной ответственностью «AGVELENTERPRISESLIMITED») возникли правовые основания на получение дивидендов условие подпункта а) пункта 2 статьи 10 Соглашения об эквивалентности её доли в уставном капитале российской организации было соблюдено, ООО «Пальмира-Омск» как налоговый агент исчислив, удержав и перечислив налог на прибыль по ставке 5% от общей суммы дивидендов, выплаченных им участнику - компании с ограниченной ответственностью «AGVELENTERPRISESLIMITED», нарушений налогового законодательства, по мнению суда, не допустило.
Довод налогового органа о том, что при определении ставки налога на прибыль, с применением которой подлежит исчислению, удержанию и перечислению налог на прибыль с дивидендов, подлежащих выплате иностранной организации российской организацией - налоговым агентом, условие об эквивалентности доли участника - иностранной организации в уставном капитале российской организации должно соблюдаться на дату выплаты дивидендов, под которой, по мнению инспекции, следует понимать дату фактического перечисления дивидендов по платежным документам, не может быть судом принят во внимание.
Излагая суду названное выше мнение, налоговый орган не приводит норм права , подтверждающих его позицию. Напротив, из Соглашения, норм Налогового кодекса Российской Федерации, приведенных выше, сделанного налоговым органом вывода не следует. Из указанных норм не усматривается, что условие об эквивалентности доли иностранной организации – участника в уставном капитале российской организации должно соблюдаться на момент перечисления дивидендов по платежным документам. К рассматриваемой ситуации, по мнению суда, такой подход не может быть применен и в силу того, что выплата дивидендов ООО «Пальмира-Омск» компании с ограниченной ответственностью «AGVELENTERPRISESLIMITED» носила единовременный характер, а их перечисление по платежным документам в последующие периоды является некой рассрочкой выплаты. Соблюдение условий, установленных законом для льготного налогообложения, имеет значение, по мнению суда, не в период перечисления этих дивидендов, а в момент, когда возникло правовое основание для их перечисления .
В противном случае, исходя из логики налогового органа, может возникнуть ситуация, когда дивиденды, подлежащие выплате на основании одного решения о распределении прибыли, и выплаченные в разные периоды (в одном, когда условие об эквивалентности доли соблюдалось, в другом, когда такое условие – уже не соблюдалось), будут подлежать налогообложению по разным ставкам налога (соответственно, дивиденды, выплаченные в период, когда условие соблюдалось, - по ставке 5 %, в период, когда условие не соблюдалось, - по ставке 10%), что, учитывая, единую правовую природу возникновения таких дивидендов, по мнению суда, является недопустимым, и не обеспечивает стабильности налогообложения.
Ссылка налогового органа на правовую позицию Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, изложенную в постановлении Президиума № 14977/09 от 06.04.2010, по мнению суда, позицию инспекции не подтверждает. В указанном судебном акте рассмотрены обстоятельства конкретного дела, идентичности их обстоятельствам рассмотренного, суд не усматривает. В судебном акте действительно речь идет о моменте выплаты дивидендов. Однако, что под ним подразумевается (с каким конкретно событием такой момент связывается) в данном судебном акте не раскрыто, и тем более не следует, что под моментом выплаты дивидендов понимается момент их перечисления по платежным документам. При указанных обстоятельствах, суд не усматривает противоречия позиции суда, изложенной выше, правовой позиции Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, на которую ссылается налоговый орган.
Руководствуясь статьями 168-175, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд, -
Р Е Ш И Л :
Заявление общества с ограниченной ответственностью «Пальмира-Омск» удовлетворить.
Признать недействительными принятые инспекцией Федеральной налоговой службы № 2 по Центральному административному округу города Омска решения о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения от 28.03.2011 №№ 13-18/22934, 13-18/22937, 13-18/22939.
Признать недействительными принятые Управлением Федеральной налоговой службы по Омской области решения от 11.05.2011 №№ 16-17/06885, 16-17/06886, 16-17/06887 по апелляционным жалобам общества с ограниченной ответственностью «Пальмира-Омск».
В пользу общества с ограниченной ответственностью «Пальмира-Омск» взыскать с инспекции Федеральной налоговой службы № 2 по Центральному административному округу города Омска судебных расходов в сумме 8 000 руб., с Управления Федеральной налоговой службы по Омской области судебных расходов в сумме 6 000 руб.
Решение вступает в законную силу по истечении месяца со дня его принятия и может быть обжаловано в установленном законом порядке.
Судья М.А.Третинник
