АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Новосибирск Дело № А45-10830/2008
40/239
17 декабря 2008 г.
Резолютивная часть решения объявлена 15 декабря 2008 г.
Полный текст решения изготовлен 17 декабря 2008 г.
Судья Арбитражного суда Новосибирской области Тарасова С.В.,
при ведении протокола судебного заседания судьей Тарасовой С.В.,
рассмотрев в судебном заседании дело
по заявлению Общества с ограниченной ответственностью «Дэфо-Новосибирск», г. Новосибирск
к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы по Калининскому району г. Новосибирска, г. Новосибирск
о признании недействительным решения
При участии в судебном заседании представителей:
от заявителя: Гаврилова А.А. – доверенность от 18.02.2008 г.
от заинтересованного лица: Балашова Н.В. – доверенность, Медведь О.В. – доверенность от 13.08.2008 г.
Иск предъявлен Обществом с ограниченной ответственностью «Дэфо-Новосибирск» (Общество, заявитель, налогоплательщик) к заинтересованному лицу Инспекции Федеральной налоговой службы по Калининскому району г. Новосибирска (ИФНС, налоговый орган) о признании недействительным решения ИФНС от 26.06.2008 г. № 14-12/20 о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения с учетом дополнительного решения № 14-12/20/1 от 26.06.2008. (предмет иска уточнен в порядке ст. 49 АПК РФ – т. 7 л.д. 95-96).
Заинтересованное лицо иск не признало, считая оспариваемое решение законным и обоснованным.
Заслушав представителей сторон, рассмотрев материалы дела, арбитражный суд у с т а н о в и л следующие фактические обстоятельства дела:
ООО «ДЭФО-Новосибирск» состоит на налоговом учете в ИФНС по Калининскому району г. Новосибирска с 07.04.2003г. использует салон для продажи офисной мебели находящийся по адресу г. Новосибирск, ул. Б. Хмельницкого, 12. В 2003 г., 2004 г. и до августа 2005 г. организация находилась на общем режиме налогообложения и в полном объеме исчисляла единый социальный налог и страховые взносы на обязательное пенсионное страхование (ОПС).
Актом выездной налоговой проверки за период с 01.01.2006 г. по 31.12.2006 г. установлено, что численность работников в организации в 2006 году отсутствует, единый социальный налог, и страховые взносы на обязательное пенсионное страхование по месту регистрации организация не исчисляет и не перечисляет. По результатам выездной налоговой проверки в ООО «ДЭФО-Новосибирск» налоговым органом сделан вывод, что в проверяемом налоговом периоде налогоплательщиком применялась схема ухода от уплаты единого социального налога (далее – ЕСН) и страховых взносов на обязательное пенсионное страхование (далее – страховые взносы на ОПС) с использованием договоров на оказание услуг по предоставлению персонала.
Решением № 14-12/20 от 26.06.2008г., вынесенным ИФНС по Калининскому району г. Новосибирска по результатам выездной налоговой проверки, отражённым в Акте № 14-12/20 от 29.04.2008 г., установлено занижение налоговой базы Заявителя по единому социальному налогу (ЕСН) и взносам на обязательное пенсионное страхование (ОПС), за что Заявитель привлечён к налоговой ответственности, установленной ст.122 НК РФ в виде штрафа, а на суммы заниженных налогов начислены пени.
Суть нарушения выразилась в следующем.
В 2005 г. организацией был заключен договор оказания услуг по предоставлению персонала № 17/2004 от 25.01.2005г. с ЗАО «Коммерческое бюро Северо-Запад» г. Санкт-Петербург (т. 1 л.д. 92-97).
Налоговый орган считает, что проведенный анализ договора об оказании услуг по предоставлению персонала позволяет сделать вывод о том, что ООО «Персонал Альянс Регион» г. Санкт-Петербург приобрел персонал путем формального переоформления трудовых договоров с уже существующим персоналом (работниками) ООО «ДЭФО-Новосибирск» от своего имени, став таким образом, формально работодателем для этих работников, которые были переданы в ООО «Персонал Альянс Регион» г. Санкт-Петербург по договору предоставления персонала. Фактически права и обязанности, присущие работодателю по Трудовому кодексу РФ, принадлежат ООО «ДЭФО-Новосибирск», которое обязано осуществлять мероприятия по удовлетворению социально-бытовых потребностей персонала, выполнять особые обязательства, зафиксированные в трудовых договорах, предлагать изменение в штатное расписание, систему премирования и т. д. С 25.01.2005г. все работники формально были переведены в новую организацию ООО «Персонал Альянс Регион» г. Санкт-Петербург, а трудовые договора с работниками были заключены в разные сроки. Налоговую отчетность организация в 2005г. по единому социальному налогу представляла до сентября 2005 г. Фактически отношения между работниками ООО «ДЭФО-Новосибирск» не менялись и должны квалифицироваться как трудовые. Заявки на предоставление услуг по договорам представляют собой детальное перечисление конкретных трудовых операций, которые выполняются работниками при осуществлении трудовой функции, т.е. то, что составляет основу трудового договора (ведение делопроизводства, внутренней и внешней переписки, почтово-телеграфной и телефонной связи, учет товарно-материальных ценностей, составление бухгалтерской отчетности, уборка служебных помещений, отпуск продукции потребителям, ведение табельного учета и т.д.).
Указанные обстоятельства налоговый орган подтверждает протоколами допросов физических лиц, которые пояснили, что они являлись работниками ООО «ДЭФО-Новосибирск», в 2005 году в организации произошло переоформление трудовых договоров с организацией ООО «Персонал Альянс Регион» г. Санкт-Петербург, при этом трудовые функции, режим работы, непосредственные начальники, а также и рабочие места для работников не изменились.
Трудовые договоры с работниками были заключены ООО «Персонал Альянс Регион» г. Санкт-Петербург ИНН 7804310196. Данная организация является работодателем, производит начисление и выплату заработной платы через картсчета, открытые на работников в УРСА БАНКЕ г. Новосибирска. Согласно трудовым договорам, работодатель - ООО «Персонал Альянс Регион» производит командирование Работника на предприятие, указанное в Приложении № 1, где непосредственно будет выполняться работа, указанная в договоре (п.6 Трудовых договоров). Помещение салона (или офиса) ООО «ДЭФО-Новосибирск» расположено по адресу: г. Новосибирск, ул. Б. Хмельницкого, д.12. Средняя численность работников организации ООО «Персонал Альянс Регион» в 2006 г. - 20 человек, с которыми заключены однотипные трудовые договоры, с заработной платой в размере 1000 руб., которая выплачивается каждые пол месяца: 4-го и 19 числа, кроме того, по усмотрению работодателя Стахеева М.А. - генерального директора ООО «Персонал Альянс Регион» работникам может выплачиваться премия (п.3 Трудовых договоров). Из протоколов допросов свидетелей, проведенных налоговым органом 13.02.2008 г., установлено, что фактически получаемые суммы заработной платы значительно выше указанных в трудовых договорах и составляют в среднем 15-20 тысяч рублей в месяц.
Налоговая инспекция также указывает, что ООО «ДЭФО-Новосибирск» заключен договор по поиску и предоставлению персонала не напрямую с ООО «Персонал Альянс Регион», а через Коммерческое бюро «Северо-Запад», хотя ООО «Персонал Альянс Регион» самостоятельно занимается подбором персонала, этот факт установлен из показаний руководителя Стахеева М.А. полученных от УНП г. Санкт-Петербурга. ЗАО «Коммерческое бюро Северо-Запад» находится в г. Санкт–Петербурге и фактически поиск персонала не производило. Все действия по договору № 17/2004 от 25.01.2005г. (с доп. к договору от 05.01.2006г. № 1-06) по поиску и предоставлению работников сведены к подписанию сотрудниками трудового договора с ООО «Персонал Альянс Регион», местонахождением которого, также является г. Санкт-Петербург.
В результате данной схемы у ООО «ДЭФО-Новосибирск» не возникает объекта налогообложения по ЕСН и страховым взносам на ОПС. Непосредственные же расчеты по оплате труда работников и «выдача» им заработной платы в соответствии с п. 3 трудовых договоров возлагались на ООО «Персонал Альянс Регион» г. Санкт–Петербург как формального работодателя и, следовательно, на него же возлагалась обязанность по исчислению и уплате ЕСН и страховых взносов на ОПС.
Налоговый орган в оспариваемом решении пришел к выводу, что налогоплательщик заключил описанные сделки умышленно, с целью уклонения от уплаты налогов. ООО «Персонал Альянс Регион» ИНН 7804310196 применяет упрощенную систему налогообложения, не является плательщиком единого социального налога. Из сведений о доходах физических лиц (ф.2-НДФЛ), за 2006г. установлено, ООО «Персонал Альянс Регион» указаны доходы работников в ООО «ДЭФО-Новосибирск» по 12 800 руб. за год на каждого сотрудника, что не соответствует действительности.
На основании изложенного, налоговым органом сделан вывод, что в соответствии со ст. 235 НК РФ ООО «ДЭФО-Новосибирск» должен являться плательщиком единого социального налога. В соответствии со ст. 237 НК РФ налоговая база по ЕСН определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных п.1 ст.236 НК РФ, начисленных налогоплательщиком за налоговый период в пользу физических лиц по трудовым и гражданско-правовым договорам, предметом которых является выполнение работ, оказание услуг… Кроме того, в соответствии с положениями главы 24 «Единый социальный налог» НК РФ и Федерального закона от 15 декабря 2001г. № 167-ФЗ «Об обязательном пенсионном страховании в РФ» при наличии оснований для доначисления единого социального налога возникают также основания для доначисления страховых взносов на обязательное пенсионной страхование.
Налогоплательщику были доначислены в оспариваемом решении к уплате в бюджет (с учетом дополнительного решения – т. 2 л.д. 78-79):
- ЕСН – 436400 руб.,
- страховые взносы на ОПС – 227600 руб.
- пени по ЕСН – 145622,47 руб.
- пени по взносам на ОПС – 54849,88 руб.
- штраф по п. 3 ст. 122 НК РФ по ЕСН – 83520 руб.
Оспаривая решение ИФНС, налогоплательщик сослался на то, что налоговый орган не представил доказательств совершения правонарушения и наличия у налогоплательщика налоговой базы по доначисленным обязательным платежам, а именно:
- в соответствии с п. 1 ст. 235 НК РФ налогоплательщиком единого социального налога признаются лица, производящие выплаты физическим лицам. Налоговым органом не представлено ни одного доказательства, которое подтверждало бы, что ООО «Дэфо-Новосибирск» производит выплаты денежных средств каким-либо физическим лицам.
- утверждение налогового органа, что сделка по предоставлению персонала является ничтожной, физические лица состоят в трудовых отношениях с ООО «Дэфо-Новосибирск», не подтверждается материалами дела. В соответствии с п. 2 ст. 421 Гражданского кодекса РФ стороны вправе заключать как предусмотренный, так и не предусмотренный законом договор. Законом не запрещено совершение сделки о предоставлении персонала. Арбитражным судом Новосибирской области уже давалась оценка данным доводам налогового органа, что подтверждается имеющимися в деле процессуальными документами по делу № А45-1382/07-14/52.
- заявитель считает, что внесение дополнений в ранее вынесенное решение налогового органа № 14-12/20 от 26.06.2008г. не соответствует закону, поскольку законодательство о налоговых органах не предусматривает возможность Межрайонной инспекции ФНС России изменять или дополнять принятое решение о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.
Проанализировав материалы дела, суд считает иск подлежащим удовлетворению, при этом исходит из следующего.
Основанием принятия решения Инспекции в части выводов о занижении налогоплательщиком налоговой базы по ЕСН и страховым взносам на ОПС явилось непризнание налоговым органом фактического исполнения заключенного Обществом договора N 178/2005 от 25.01.2005 с ЗАО "Коммерческое бюро Северо-Запад" по подбору и предоставлению персонала, по причине его искусственного характера.
Согласно указанному договору, ЗАО "Коммерческое бюро Северо-Запад» осуществляет поиск и предоставление персонала для исполнения работ, связанных с коммерческой деятельностью Общества, производит выплаты заработной платы работникам.
В соответствии с п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ № 53 от 12 октября 2006 г. судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщика и иных участников правоотношений в сфере экономики.
Кроме того, на основании ч. 1 ст. 65 АПК РФ, а также п. 2 вышеуказанного постановления ВАС РФ, обязанность доказывания обстоятельств, послуживших основанием для принятия налоговым органом оспариваемого акта, возлагается на этот орган.
В соответствии с п. 1 ст. 235 НК РФ налогоплательщиком единого социального налога признаются лица, производящие выплаты физическим лицам.
При рассмотрении настоящего дела налоговым органом не представлено ни одного доказательства, которое подтверждало бы, что ООО «Дэфо-Новосибирск» в проверяемый период производило выплаты денежных средств каким-либо физическим лицам.
Наоборот, в материалах дела имеются протоколы допроса физических лиц-работников, предоставленных ООО «Персонал Регион Альянс», приобщенные налоговым органом (том 2, л.д. 122-130; том 3 л.д. 8-11, 16-19, 25-28, 34-37, 39-42), которые доказывают те обстоятельства, что персонал является работниками ООО «Персонал Альянс Регион» и именно от него получали заработную плату на электронные карты.
В материалах дела также имеются копии трудовых договоров, заключенных физическими лицами с ООО «Персонал Альянс Регион» (том 3), копии медицинских полисов, выданных ООО «Персонал Альянс Регион» (том 3).
Обществом в материалы дела были представлены копии приказов о приеме и увольнении работников в ООО «Дэфо-Новосибирск» (том 2, л.д. 51-62), также, в судебном заседании были даны пояснения представителем заявителя о том, что с 01.03.2005 г. ООО «Дэфо-Новосибирск» не состоит в трудовых отношениях с физическими лицами и выплат в их пользу не осуществляет.
Кроме того, налоговым органом приобщены в материалы дела выписки с расчетного счета ООО «Персонал Альянс Регион», подтверждающие поступление денежных средств от ЗАО «Коммерческое Бюро Северо-Запад», а также перечисление денежных средств физическим лицам на счета (том 4-5).
Все физические лица пояснили, что получали заработную плату на счета в банке, наличными денежные средства им не выдавались. Допрошенный в судебном заседании Павлюченко О.Я. также пояснил, что заработную плату в полном объеме получает на счет в банке.
Утверждение налогового органа, что сделка по предоставлению персонала является ничтожной, физические лица состоят в трудовых отношениях с ООО «Дэфо-Новосибирск» не подтверждается материала дела.
В соответствии со ст. 15 Трудового кодекса РФ трудовыми отношениями являются отношения, основанные на соглашении между работником и работодателем о выполнении работником за плату трудовой функции. Между ООО «Дэфо-Новосибирск» каких-либо соглашений с физическими лицами не имеется, выплат не производится.
Как видно из материалов дела, ООО «Дэфо-Новосибирск» 25.01.2005 г. заключило договор № 17/2004 с ЗАО «Коммерческое Бюро Северо-Запад» о предоставлении персонала. В соответствии с п. 2 ст. 421 Гражданского кодекса РФ стороны вправе заключать как предусмотренный, так и не предусмотренный законом договор. Законом не запрещено совершение сделки о предоставлении персонала.
В материалах дела имеются доказательства фактического осуществления сторонами обязанностей по данной сделке.
Из протоколов допроса, а также пояснений Елецкого К.В. и других представителей заявителя установлено, что физические лица размещали свои резюме в средствах массовой информации и Интернете. С ними по телефону проводили беседу, направляли по Интернету дополнительно анкеты. После чего их приглашали на беседу в ООО «Дэфо-Новосибирск» к Елецкому К.В. для согласования кандидатуры. В случае, если кандидат устраивал Заказчика – ООО «Дэфо-Новосибирск», то об этом сообщалось в ЗАО «Коммерческое Бюро Северо-Запад». Документы, необходимые для трудоустройства, получала Бурцева И.А., которая взаимодействует с ООО «Персонал Регион Альянс».
Арбитражным судом Новосибирской области уже давалась оценка данным доводам налогового органа, что подтверждается имеющимися в деле процессуальными документами по делу № А45-1382/07-14/52 (т. 1 л.д. 73-94, том 2, л.д. 38-45, 46-48). Судебными актами по указанному делу было признано недействительным решение ИФНС о доначислении ООО «Дэфо-Новосибирск» налога на прибыль и НДС за те же налоговые периоды и в связи с теми же обстоятельствами.
Так, налоговый орган, принимая оспариваемое решение, исходил из того, что налогоплательщиком не подтверждено фактическое оказание ЗАО "Коммерческое бюро Северо-Запад" услуг по подбору персонала, поскольку согласно ответу ИФНС N 22 по г. Санкт-Петербургу ЗАО "Коммерческое бюро Северо-Запад" находится в розыске, по зарегистрированному месту нахождения не находится, заявленный организацией в налоговой отчетности доход в спорный налоговый период не соответствует перечисленным по договору N 17/2004 денежным средствам, основные средства на балансе организации отсутствуют.
Давая оценку указанным доводам Инспекции, арбитражный суд при рассмотрении дела № А45-1382/07-14/52 по спору между теми же лицами установил, что ЗАО "Коммерческое бюро Северо-Запад" состоит на налоговом учете с 27.10. 2004; с учета не снято; имеет действующий расчетный счет, о наличии которого было известно налоговому органу по месту постановки на налоговый учет, через который оплачивались выполненные услуги; налоговую отчетность представляет; Обществом за проверяемый налоговый период получена прибыль в 1,5 раза больше по сравнению с предыдущими годами. С учетом установленных обстоятельств суды пришли к выводу об экономической оправданности и обоснованности произведенных расходов Общества.
В соответствии со ст. 69 АПК РФ, обстоятельства, установленные вступившим в законную силу судебным актом арбитражного суда по раннее рассмотренному делу, не доказываются вновь при рассмотрении судом другого дела, в котором участвуют те же лица.
Доводам Инспекции о переходе работников Общества в ООО "Персонал Альянс Регион" судами также была дана надлежащая правовая оценка.
Как следует из оспариваемого решения, до 01.03.2005 работники находились в штате Общества, с 01.03.2005 сотрудники уволены и с ними заключило трудовые договоры ООО "Персонал Альянс Регион" (г. Санкт-Петербург), при этом местом работы сотрудников определено Общество (г. Новосибирск, ул. Б.Хмельницкого, 12). Показания свидетелей подтверждают данный факт, при этом свидетелями не отрицается фактическое выполнение работы по месту нахождения Общества.
Вывод налогового органа о том, что весь персонал Заявителя численностью 18 человек был переоформлен в ООО «Персонал Альянс Регион» (что, по мнению налогового органа, свидетельствует о формальности увольнения и приёма на работу и фактическом неисполнении ЗАО «Коммерческое бюро Северо-Запад» действий, предусмотренных договором от 25.01.2005 №17/2004) не соответствуют фактическим обстоятельствам и материалам проверки:
Так, первоначально по договору от 25.01.2005 г. № 17/2004 был предоставлен персонал не из восемнадцати, как считает налоговый орган, а из пятнадцати человек. Работавшие ранее у Заявителя граждане А.Ю.Александров, С.Кузнецов после их увольнения в 2005 г. не предоставлялись Заявителю, гражданин К.В.Елецкий в составе персонала также не предоставлялся. Пятеро из указанных в Решении восьми допрошенных граждан - Е.М.Антипова, О.В.Скопина, Л.Г.Порис, О.Я.Павлюченко, И.А.Бурцева до их предоставления Заявителю по договору от 25.01.2005 г. № 17/2004, не состояли ранее в трудовых отношениях с Заявителем. Только трое из восьми допрошенных граждан – Л.А.Исаева, И.И.Закамская, С.В.Емельянов состояли ранее в трудовых отношениях с Заявителем и после их прекращения были предоставлены по договору от 25.01.2005 г. № 17/2004 Заявителю.
Из приведённых в Решении показаний свидетелей не усматривается, что их трудовые функции, режим работы, непосредственные начальники, рабочие места не менялись. Налоговым органом не проводился сравнительный анализ условий труда физических лиц в периоды их работы в ООО «Дэфо-Новосибирск» и в ООО «Персонал Альянс Регион», такие доказательства в материалы дела не представлены, следовательно, не обоснован вывод о том, что условия труда не изменились.
Вывод в абз. 1,3 стр. 9 Решения ИФНС о фактических трудовых отношениях Заявителя и указанных в Решении граждан не соответствуют трудовому законодательству и фактическим обстоятельствам.
В соответствии со ст. ст. 16, 17 ТК РФ, трудовые отношения с работником для выполнения им определённой трудовой функции возникают на основании трудового договора, в результате его избрания на должность. Однако, должности указанных в Решении физических лиц в штате Заявителя не предусмотрены.
Ст. 57 ТК РФ предусмотрено, что в качестве обязательных в трудовой договор включаются не только условия о трудовой функции, режиме работы, рабочем месте (которые, по мнению налогового органа, согласно абз.6 стр.4 Решения, не изменились), но и условия оплаты труда, социальном страховании и т.д. Вместе с тем, ни по одному из обязательных условий трудового договора Заявителем и указанными в Решении физическими лицами соглашение не заключалось, а трудовые отношения в порядке ст.ст. 65-68 ТК РФ не оформлялись. Обязательное медицинское страхование производилось от имени и за счет ООО «Персонал Альянс Регион».
Таким образом, Заявитель не состоит в трудовых отношениях с указанными в Решении физическими лицами, напротив, из приведённых в Решении показаний свидетелей следует, что они состоят в трудовых отношениях с организацией ООО «Персонал Альянс Регион», а не с Заявителем. Трудовые отношения между Заявителем и его работниками были прекращены в порядке ст. ст. 77, 84.1 Трудового кодекса РФ, в связи с чем Заявитель перестал быть работодателем данных работников, а его обязательства производить выплаты физическим лицам прекратились. Какие-либо договоренности о передаче Заявителем своих работников ООО «Персонал Альянс Регион» или какой-либо другой организации в материалах дела отсутствуют, умышленный характер рассматриваемых сделок налоговым органом не доказан.
Из материалов дела также следует, что Заявитель не производил выплаты физическим лицам, поскольку не состоит с ними в каких-либо договорных отношениях. Физические лица находятся по месту нахождения Заявителя и осуществляют деятельность в его пользу в силу того, что ЗАО «Коммерческое бюро Северо-Запад» оказывает Заявителю соответствующие услуги и обеспечивает направление для этого указанных лиц их работодателем.. Вознаграждение за предоставление персонала в составе указанных физических лиц, Заявитель выплачивал не физическим лицам, а юридическому лицу - ЗАО «Коммерческое бюро Северо-Запад» на основании договора от 25.01.2005 №17/2004. Выплаченные по договору оказания услуг суммы были приняты в состав затрат по налогу на прибыль.
Для правильного исчисления размера подлежащих уплате в бюджет ЕСН и страховых взносов на ОПС налоговый орган обязан был в оспариваемом решении не только доказать факт произведения выплат наемным работникам со стороны заявителя, но и правильно определить налоговую базу по указанным платежам.
Согласно ст. 237 НК РФ, налоговая база по ЕСН определяется как сумма выплат и иных вознаграждений, предусмотренных пунктом 1 статьи 236 настоящего Кодекса, начисленных налогоплательщиками за налоговый период в пользу физических лиц. Налоговая база для уплаты страховых взносов на ОПС определяется по тем же правилам, что и по ЕСН.
По материалам дела установлено и не отрицается налоговым органом, что за размеры выплат в ходе проверки были взяты сведения, полученные в ходе допросов работников. Так, налоговый орган пояснил, что работники на допросах показали, что получали заработную плату в пределах определенных сумм с указанием минимального и максимального размера. Налоговый орган для исчисления размера выплат взял минимальные размеры заработной платы, указанные работниками.
Суд считает, что такой метод определения налоговой базы не предусмотрен налоговым законодательством и не дает возможности достоверно установить размер налоговой базы и исчислить подлежащие внесению в бюджет налоги.
Во-первых, суммы полученной заработной платы указаны работниками в протоколах опросов приблизительно, ничем документально не подтверждены,
Во-вторых, в главе 24 Налогового кодекса «Единый социальный налог» предусмотрены различные случаи, когда произведенные выплаты не подлежат включению в налоговую базу: не отнесены к расходам по налогу на прибыль (п. 3 ст. 234 НК РФ), являются государственными пособиями, командировочными расходами, работники имеют льготы и т.п. ( ст. ст. 238, 239 НК РФ). Данные случаи налоговым органом не учитывались, у работников не выяснялось, указывали ли они в своей средней заработной плате, например, выплаты по больничным листам. Что касается включения сумм выплат в состав расходов по налогу на прибыль, то в ходе налоговой проверки данный вопрос вообще не исследовался, а в ходе предшествующей проверки по налогу на прибыль не было установлено фактов включения в состав затрат сумм выплаченной заработной платы наемным работникам.
Таким образом, налоговый орган документально не подтвердил правильность определения налоговой базы по ЕСН и по взносам на ОПС и не доказал соответствие доначисленных сумм налогов фактически произведенным выплатам, если они имели место. При отсутствии документов, дающих возможность исчислить налоговую базу, налоговый орган должен был применить право исчисления налогов расчетным путем по аналогии (п. 7 ст. 31 НК РФ), однако, не воспользовался такой возможностью.
При указанных обстоятельствах предъявленные требования ООО «Дэфо-Новосибирск» являются обоснованными и подлежащими удовлетворению в полном объеме.
В соответствии со ст. 110 АПК РФ судебные расходы подлежат отнесению на ответчика, в том числе за рассмотрение заявления об обеспечении иска.
На основании изложенного, руководствуясь ст. ст. 110, 167-170, 176, 201 АПК РФ, арбитражный суд
РЕШИЛ:
Признать недействительным решение Инспекции ФНС РФ по Калининскому району г. Новосибирска № 14-12/20 от 26.06.2008 г. о привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения с учетом дополнительного решения № 14-12/20/1 от 26.06.2008 г.
Взыскать с Инспекции ФНС РФ по Калининскому району г. Новосибирска в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Дэфо-Новосибирск» уплаченную государственную пошлину в сумме 3 000 рублей.
Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой апелляционный арбитражный суд (г. Томск) в порядке апелляционного производства в течение месяца после его принятия.
Решение, вступившее в законную силу, может быть обжаловано в порядке кассационного производства в срок, не превышающий двух месяцев со дня вступления его в законную силу.
Судья С.В.Тарасова
