АРБИТРАЖНЫЙ СУД НОВОСИБИРСКОЙ ОБЛАСТИ
ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ
РЕШЕНИЕ
г. Новосибирск Дело № А45-10537/2023
Резолютивная часть р ешения объявлена 6 сентября 2023 года
Решение в полном объеме изготовлено 13 сентября 2023 года
Арбитражный суд Новосибирской области в составе судьи Нахимович Е.А., при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Гладковой А.Е., рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению компании «ФГ БКС ЛТД» (ИНН <***>, КПП 540751001) г. Новосибирск о признании недействительным решения от 11.08.2022 №2805 в части, заинтересованное лицо: межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 22 по Новосибирской области (ОГРН: <***>, ИНН: <***>), г. Новосибирск,
при участии представителей:
заявителя: ФИО1, доверенность № 10 от 16.03.2023, паспорт, диплом; ФИО2, доверенность № 21 от 02.07.2023, паспорт, диплом; ФИО3, доверенность от 28.04.2023, паспорт;
заинтересованного лица: ФИО4, доверенность № 47 от 29.05.2023, удостоверение; ФИО5, доверенность № 19 от 02.05.2023, удостоверение, диплом; ФИО6, доверенность от 10.05.2023, удостоверение; Рак О.В., доверенность № 12 от 06.07.2022, удостоверение, диплом,
установил:
компания «ФГ БКС ЛТД» (далее – заявитель, Компания) обратилось в арбитражный суд с заявлением, измененным в порядке статьи 49 АПК РФ, о признании недействительным решения от 11.08.2022 №2805 в части предложения уплатить недоимку по налогу на прибыль организаций за 2018 год в размере 233 411 600 руб. по основаниям, указанным в п. 2.1.2.1 и пп. 1 п. 2.2 мотивировочной части решения, соответствующие пени и штрафные санкции; предложения уплатить недоимку по налогу на прибыль организаций за 2018 год в размере 66 164 451 руб. по основаниям, указанным в п. 2.1.2.2. и пп. 2 п. 2.2 мотивировочной части решения, заинтересованное лицо: межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 22 по Новосибирской области (далее - заинтересованное лицо, Инспекция, МИФНС №22 по НСО).
Компания заявленные требования мотивирует следующим.
Решение об изменении периода выплаты дивидендов с 2016 года на 1 полугодие 2017 года не является произвольным усмотрением «ФГ БКС ЛТД.», а обусловлено необходимостью исправления не связанных с выплатой дивидендов ошибок в финансовой отчетности, выявленных в ходе аудиторской проверки и повлиявших на прибыль организации из которой выплачены спорные дивиденды.
Обоснованность отнесения выплаченных дивидендов за 2016 год к периоду 1 полугодия 2017 года подтверждена разъяснениями лицензированных аудиторских компаний, зарегистрированных и действующих на территории Республики Кипр (LIS PRIMUS AUDIT AND TAX LTD, К. Treppides & Co LTD), отсутствие корректировок в части дивидендов не свидетельствует о том, что фактическое изменение периода выплаты дивидендов с 2016 года на 1 полугодие 2017 года отсутствовало.
Компания зарегистрирована на территории Республика Кипр порядок распределения дивидендов регулируется законодательством Республики Кипр. Наличие достаточной суммы прибыли для выплаты промежуточных дивидендов за 1 полугодие 2017 года подтверждено в ходе выездной налоговой проверки и не опровергнуто Инспекцией.
По эпизоду связанному с заполнению налоговой декларации общество указывает, что при заполнении налоговой декларации по налогу на прибыль организаций за 2018 год руководствовалось положениями статьи 309.1 Кодекса.
Кроме того, Заявитель считает, что противоречия между Кодексом и порядком заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль организаций, утвержденного приказом ФНС России от 19.10.2016 № ММВ-7-3/572@ «Об утверждении формы налоговой декларации по налогу на прибыль организаций, порядка ее заполнения, а также формата представления налоговой декларации по налогу на прибыль организаций в электронном виде» за проверяемый период отсутствуют, в связи с чем правомерно учел убыток, сформированный за счет выплаченных дивидендов.
Методика расчета налоговых обязательств, применяемая Инспекцией, основана на порядке заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль организаций, утвержденном приказом ФНС России от 23.09.2019 № ММВ-7-3/475@ «Об утверждении формы налоговой декларации по налогу на прибыль организаций, порядка ее заполнения, а также формата представления налоговой декларации по налогу на прибыль организаций в электронной форме» и не относится к порядку заполнения декларации за 2018г.
Заинтересованное лицо представило копии материалов проверки, отзыв на заявление, в котором заявленные требования считает не подлежащими удовлетворению по основаниям, изложенным в отзыве, пояснениях.
Рассмотрев материалы дела, арбитражный суд установил следующее.
Инспекцией проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты «ФГ БКС ЛТД» налогов и сборов за период с 01.01.2017 по 31.12.2019, по результатам которой составлен Акт налоговой проверки от 22.02.2022 № 2268.
По результатам рассмотрения материалов выездной налоговой проверки налоговым органом принято Решение, в соответствии с которым Заявитель привлечен к налоговой ответственности, предусмотренной ст. 129.5 НК РФ, в виде штрафа, с учетом применения смягчающих ответственность обстоятельств, в размере 12 491 253 руб., а также доначислен налог на прибыль организаций с доходов в виде прибыли контролируемых иностранных компаний в сумме 249 825 054 рубля. За несвоевременную уплату налога на прибыль начислены пени в размере 112 355 981,40 руб. (с учетом решения Инспекции от 16.01.2023 № 2805/1 о внесении изменений в Решение № 2805).
Решением УФНС России по Новосибирской области от 18.01.2023 № 991 апелляционная жалоба Компании оставлена без удовлетворения.
Решением Федеральной налоговой службы от 31.08.2023 отменено решение МИФНС № 22 по НСО от 11.08.2022 № 2805 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в редакции решения Инспекции от 16.01.2023 о внесении изменений в решение о привлечение к ответственности за совершение налогового правонарушения в части начисления сумм пени, а также привлечение «ФГ БКС ЛТД» к налоговой ответственности с учетом положений пункта 3 решения.
Компания, не согласившись с решением МИФНС №22 по НСО, обратилась в суд с настоящим заявлением.
Рассмотрев заявленные требования, суд не находит их подлежащими удовлетворению, при этом исходит из следующих норм права и обстоятельств дела.
Согласно ч. 1 ст. 198 АПК РФ граждане, организации и иные лица вправе обратиться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц, если полагают, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решение и действие (бездействие) не соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и нарушают их права и законные интересы в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности, незаконно возлагают на них какие-либо обязанности, создают иные препятствия для осуществления предпринимательской и иной экономической деятельности.
В силу ст. 201 АПК РФ для признания недействительным ненормативного правового акта и незаконными действий (бездействия) необходима совокупность двух условий: несоответствия оспариваемого акта, действий (бездействия) закону и иному нормативному правовому акту и нарушения указанным актом, действиями (бездействием) прав и законных интересов заявителя.
Как следует из материалов дела, выездной проверкой установлено занижение налоговой базы по прибыли КИК «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» за 2018 год на сумму 20 000 000 долларов США (233 411 600 руб.) путем неправомерной переквалификации вида выплаченных «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» дивидендов за 2016 и 2017 годы.
В соответствии с абзацем 2 пункта 1 статьи 25.15 НК РФ прибыль контролируемой иностранной компании уменьшается на величину дивидендов, выплаченных этой иностранной компанией в календарном году, следующим за годом, за который в соответствии с личным законом такой компании составляется финансовая отчетность, с учетом промежуточных дивидендов, выплаченных в течение финансового года, за который составляется эта финансовая отчетность, с учетом особенностей, предусмотренных статьей 309.1 НК РФ.
Применительно к налоговой декларации по налогу на прибыль ФГ БКС ЛТД за 2018 год, положения указанной нормы предусматривают:
-отражение прибыли для налогообложения КИК (БКС Кипр) по данным ее финансовой отчетности за 2017 год;
-уменьшение прибыли БКС Кипр по данным финансовой отчетности за 2017 год на сумму дивидендов, выплаченных БКС Кипр в 2018 году;
-уменьшение прибыли БКС Кипр по данным финансовой отчетности за 2017 год на сумму промежуточных дивидендов, выплаченных БКС Кипр в 2017 году.
Советом директоров БКС Кипр 24.03.2017 утверждена финансовая отчетность БКС Кипр за 2016 год, в которой отражена прибыль до налогообложения в размере 24 995 848 долларов США (стр. 10 финансовой отчетности), нераспределенная прибыль на 31.12.2016 составила 117 684 896 долларов США.
По указанной финансовой отчетности БКС Кипр за 2016 год независимой аудиторской компанией «ПрайсуотерхаусКуперс Лимитед» проведена аудиторская проверка, подтвердившая достоверность отраженных в отчетности показателей.
Согласно статье 120 Устава БКС Кипр компания на общем собрании может объявить о выплате дивидендов в размере, не превышающем суммы, рекомендованной директорами.
В соответствии с пунктом 8 протокола от 13.07.2017 общим собранием участников компании БКС Кипр «после тщательного рассмотрения и оценки рентабельности Компании и доступных для распределения прибылей...», принято решение выплатить дивиденды за 2016 год в размере 20 000 000 долларов США.
Фактическая выплата БКС Кипр указанных дивидендов своему единственному участнику ФГ БКС ЛТД была осуществлена 06.09.2017 платежным поручением №46952 на перечисление денежных средств в размере 20 000 000 долларов США с назначением платежа «Выплата дивидендов за 2016 год».
Таким образом, на даты объявления и фактической выплаты БКС Кипр дивидендов за 2016 год в размере 20 000 000 долларов США имелись как необходимые для выплаты правовые основания, так и соответствующие денежные средства.
Пересмотр в 2019 году финансовых результатов 2016 года не изменяет ни размер, ни период выплаты годовых дивидендов за 2016 год, объявленных 13.07.2017 и фактически выплаченных 06.09.2017.
В 2019 году Заявителем как единственным участником БКС Кипр в лице директора Заявителя ФИО7 принято решение от 23.12.2019 в соответствии с которым, годовой дивиденд за 2016 год в размере 20 000 000 долларов, выплаченный в 2017 году, решено считать промежуточным дивидендом за 2017 год.
В результате такого решения директора Заявителя, ФГ БКС ЛТД представлены уточненные налоговые декларации по налогу на прибыль организаций за 2017 и за 2018 год.
23.12.2019 года «ФГ БКС ЛТД.» как единственным участником компании «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» в лице директора ФИО7 принято решение:
- годовой дивиденд за 2016 год в размере 20 000 000 долларов, выплаченный в
2017 году, считать промежуточным дивидендом за 2017 год;
-годовой дивиденд за 2017 год в размере 30 000 000 долларов, выплаченный в
2018 году, считать дивидендом в счет нераспределенной прибыли за предыдущие годы.
То есть фактически произведена переквалификация вида выплаченных КИК дивидендов за 2016 и 2017 годы.
В результате компанией «ФГ БКС ЛТД.» в уточненных № 1-3 декларациях по налогу на прибыль за 2017 год величина убытка «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» для целей налогообложения (стр.130 Раздела Б1 Листа 09) уменьшена с 21 382 389 долларов до 9 112 722 долларов, а в уточненной № 4 декларации с 21 382 389 долларов до 1 382 389 долларов, за счет не отражения по строке 060 раздела Б1 суммы выплаченных в 2017 году годовых дивидендов за 2016 год в сумме 20 000 000 долларов.
Переквалифицированные решением от 23.12.2019 годовые дивиденды за 2016 год в размере 20 000 000 долларов отражены в уточненных № 2-5 декларациях за 2018 год как промежуточные дивиденды за 2017 год и величина прибыли КИК «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» для целей налогообложения (стр.130 Раздела Б1 Листа 09) уменьшена с 27 052 129 долларов до 7 051 726 долларов за счет ее уменьшения на суммы выплаченных в 2017 году дивидендов в сумме 20 000 000 долларов.
Таким образом, сумма выплаченных в 2017 году годовых дивидендов за 2016 год отражена налогоплательщиком в декларациях за 2018 год как промежуточные дивиденды за 2017 год.
Инспекцией установлено, что ранее по итогам собрания компании «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» 13.07.2017 за 2016 год выплате подлежали годовые дивиденды, что фактически и было исполнено путем предоставления в кредитную организацию (банк) платежного поручения на перечисление денежных средств в размере 20 000 000 долларов с назначением платежа «Выплата дивидендов за 2016 год». Фактическое перечисление компанией «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» своему единственному участнику (учредителю) «ФГ БКС ЛТД.» дивидендов за 2016 год в соответствии с решением общего собрания осуществлено 06.09.2017, что подтверждено платежным поручением № 46952 от 06.09.2017 и выпиской движения денежных средств по расчетному счету «ФГ БКС ЛТД.».
12.10.2018 по итогам собрания компании «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» принято решение о выплате за 2017 год промежуточных дивидендов, что фактически и было исполнено Компанией «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» 01.11.2018 путем перечисления денежных средств в размере 30 000 000 долларов с назначением платежа «Выплата дивидендов за 2017 год», что подтверждено мемориальным ордером №218523 и выпиской движения денежных средств по расчетному счету «ФГ БКС ЛТД.»
Довод Компании о ретроспективном изменении «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» первоначальных видов перечисленных платежей является несостоятельным, поскольку действия по направлению информационных писем (от 27.12.2019 и 24.02.2020) не опровергают первоначальный характер платежей и квалификацию дивидендов, выплаченных в 2017 году.
Заявителем не представлена промежуточная отчетность иностранной компании, подтверждающая основание переквалификации годовых дивидендов в промежуточные.
При этом в отчете об изменениях в собственном капитале (финансовая отчетность за 2018 год), в котором приведены данные за 2017 и 2018 годы, отражены выплаченные в 2017 году дивиденды в размере 20 000 000 долларов США, со ссылкой на примечания № 17.
В примечаниях № 17 к финансовой отчетности в разделе «Дивиденды» указано, что 24.03.2017 совет директоров рекомендовал выплатить окончательный дивиденд в размере 3 658,31 долларов США на акцию в отношении прибыли за год, закончившийся 31.12.2016, на общую сумму 20 000 000 долларов США.
Таким образом, из финансовой отчетности КИК за 2018 год следует, что дивиденды в сумме 20 000 000 долларов США выплачены за 2016 год.
Довод о недостаточности источника для выплаты дивидендов по итогам 2016 года нельзя признать обоснованным, поскольку по данным Отчета об изменениях в собственном капитале финансовой отчетности КИК за 2015 год нераспределенная прибыль составила 112,9 млн долларов США, а за 2016 год - 117,9 млн долларов США (стр. 12, 38 (п. 3.2) Финансовой отчетности за 2016 год).
Кроме того, следует учитывать, что «ФГ БКС ЛТД.» определялась прибыль КИК по данным ее финансовой отчетности, в отношении которой представлено аудиторское заключение, не содержащее отрицательного мнения или отказа в выражении мнения (пп. 2 п. 1 и пп. 2 п. 1.1 ст. 309.1 НК РФ).
При этом, в случае определения прибыли контролируемой иностранной компанией по данным ее финансовой отчетности, финансовая отчетность, также как и аудиторское заключение являются в силу п. 5 ст. 25.15 НК РФ подтверждающими документами отражаемых в декларации показателей.
Таким образом, учитывая, что по данным финансовой отчетности как за 2017 год, так и за 2018 год, утвержденной аудиторами, дивиденды в сумме 20 000 000 долларов США являются дивидендами за 2016 год, что также подтверждается представленными в ходе камеральной проверки декларации за 2017 год платежным поручением на их выплату (от 06.09.2017 № 46952) и протоколом годового общего собрания КИЮ от 13.07.2017, довод Компании о том, что «спорные» дивиденды выплачены не за 2016 год, а за полугодие 2017 и, следовательно, правомерно им учтены в декларации за 2018 год, является необоснованным.
Как установлено материалами дела, в отчете о доходах БКС (Республика Кипр) за первое полугодие 2017 года отражена прибыль до налогообложения в сумме 22 138 278 долларов США, что свидетельствует о наличии прибыли в размере, достаточном для выплаты промежуточных дивидендов за 2017 год в сумме 20 000 000 долларов США, указанный отчет подписан директором иностранной компании ФИО8. Данный отчет не мог быть подписан ФИО8, поскольку указанное лицо не являлось директором компании исходя из информации, изложенной в финансовой отчетности БКС (Республика Кипр) за 2017 год.
Согласно отчету об изменениях в собственном капитале, отражены выплаченные в 2017 году дивиденды в размере 20 000 000 долларов США, со ссылкой на примечания № 17.
При этом в примечаниях № 17 к финансовой отчетности в разделе «Дивиденды» указано, что 24.03.2017 совет директоров рекомендовал выплатить окончательный дивиденд в размере 3 658,31 долларов США на акцию в отношении прибыли за год, закончившийся 31.12.2016, на общую сумму 20 000 000 долларов США.
Таким образом, из финансовой отчетности КИК за 2018 год следует, что дивиденды в сумме 20 000 000 долларов США выплачены за 2016 год.
В ходе выездной налоговой проверки «ФГ БКС ЛТД.» не представлены документы, однозначно свидетельствующие о правомерности отнесения выплаченных 06.09.2017 дивидендов в размере 20 000 000 долларов США к промежуточным дивидендам за 2017 год.
Компания не согласна с выводом Инспекции со ссылкой на Письмо Минфина России от 15.10.2020 № 03-03-10/90152 о том, что действующее законодательство РФ не содержит положений, позволяющих изменить экономическую квалификацию выплаченных дивидендов (распределенной прибыли), считает такой вывод необоснованным, несостоятельным и не соответствующим фактическим обстоятельствам, а также применимому законодательству РФ и законодательству Республики Кипр.
Вместе с тем, письмо Минфина России от 15.10.2020 № 03-03-10/90152 разъясняет, что в действующем законодательстве Российской Федерации нет положений, которые изменяют экономическую квалификацию уже выплаченных дивидендов. При этом, оно не содержит указаний о его применении лишь к той или иной категории хозяйствующих субъектов и, следовательно, допускает применение его к правоотношениям по выплате дивидендов иностранными организациями.
Кроме того, согласно п. 5 ст. 246 НК РФ иностранные организации, признаваемые налоговыми резидентами Российской Федерации в порядке, установленном ст.246.2 НК РФ, приравниваются в целях гл. 25 НК РФ к российским организациям.
«ФГ БКС ЛТД.», добровольно признавшее себя налоговым резидентом РФ, в целях исчисления налога на прибыль организаций, приравнивается к российским организациям, для которых обязательно к исполнению налоговое законодательство именно Российской Федерации.
Действующее законодательство Российской Федерации не содержит положений, позволяющих изменять экономическую квалификацию выплаченных дивидендов для целей налогообложения.
В соответствии с положениями пункта 1 статьи 25.15 НК РФ дивиденды в сумме 20 000 000 долларов США, фактически выплаченные за 2016 год, правомерно были учтены налогоплательщиком в первичной декларации за 2017 год. Исключение указанных дивидендов из уточненной декларации за 2017 год и отражение в декларации за 2018 год противоречит положениям указанной нормы.
Кроме того, в части документального подтверждения показателей налоговых деклараций по налогу на прибыль организаций, в части налогообложения прибыли КИК, необходимо отметить следующее.
В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 309.1 НК РФ Заявителем прибыль КИК определяется по данным финансовой отчетности КИК, составленной в соответствии с личным законом такой компании за финансовый год.
На основании пункта 5 статьи 25.15 НК РФ в редакции, действовавшей в проверяемом периоде, налогоплательщик - контролирующее лицо, представляет налоговую декларацию по налогу, при определении налоговой базы по которому учитывается прибыль контролируемой этим лицом иностранной компании, с приложением следующих документов:
1) финансовая отчетность контролируемой иностранной компании за период,
прибыль за который учтена при определении налоговой базы по налогу, в
отношении которого представлена налоговая декларация, или в случае отсутствия
финансовой отчетности иные документы;
2) аудиторское заключение по финансовой отчетности контролируемой
иностранной компании, указанной в подпункте 1 пункта 5 статьи 25.15 НК РФ, если в
соответствии с личным законом или учредительными (корпоративными) документами
этой контролируемой иностранной компании установлено обязательное проведение
аудита такой финансовой отчетности или аудит осуществляется иностранной
организацией добровольно. ь
Учитывая то, что именно годовая финансовая отчетность контролируемой иностранной компании, также как и аудиторское заключение по результатам проверки указанной отчетности являются в силу пункта 5 статьи 25.15 НК РФ подтверждающими документами, отражаемых в декларации показателей, налоговым органом при проведении проверки учтены показатели предоставленной вместе с декларациями годовой финансовой отчетности, а также результаты аудиторской проверки указанной финансовой отчетности.
Учитывая, что по данным годовой финансовой отчетности как за 2017 год (страница 16), так и за 2018 год (страницы 11, 67), утвержденной аудиторами, дивиденды в сумме 20 000 000 долларов США являются дивидендами за 2016 год, что также подтверждается платежным поручением на их выплату (п/п от 06.09.2017 №46952) и протоколом годового общего собрания БКС Кипр от 13.07.2017 года, отражение «спорных» дивидендов в декларации за 2018 год в нарушение пункта 1 статьи 25.15 НК РФ является неправомерным.
Довод Заявителя о переквалификации дивидендов в размере 20 000 000 долларов США из годовых за 2016 год в промежуточные за 2017 год и 30 000 000 долларов США из промежуточных за 2017 год в дивиденды из нераспределенной прибыли прошлых лет в связи с недостаточностью источника для распределения 20 000 000 долларов США по итогам 2016 года также является необоснованным, поскольку по итогам 2017 года у БКС Кипр также было недостаточно средств для выплаты дивидендов в сумме 50 000 000 долларов США (20 000 000 + 30 000 000).
Вышеизложенное подтверждает вывод налогового органа о проведении переквалификации дивидендов с целью неправомерного в нарушение пункта 1 статьи 25.15 НК РФ занижения налоговой базы по прибыли БКС Кипр при исчислении налога на прибыль организаций за 2018 год.
Налоговое законодательство не оценивает совершенные налогоплательщиком действия с точки зрения их целесообразности, рациональности, эффективности или полученного результата. Однако указанное не исключает необходимость учитывать обстоятельства, свидетельствующих о намерениях организации получить экономический эффект в результате совершения тех или иных фактов хозяйственной жизни в совокупности с иными доказательствами по делу.
Налоговая экономия может быть признана необоснованной в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).
Совершение хозяйственных операций между взаимозависимыми лицами может приводить к получению необоснованной налоговой экономии, в случае если состояние взаимозависимости оказало влияние на результаты соответствующих хозяйственных операций (на характер взаимоотношений сторон) и позволило минимизировать налоговые обязательства.
Компания «ФГ БКС ЛТД» является головной холдинговой компанией в структуре Финансовой Группы БКС. Основная роль и функции холдинга заключаются в осуществлении акционерного контроля и защиты активов, стратегическом управлении Группой, централизации отдельных операционных функций в Группе. В функционал Холдинга входит принятие решений о порядке использования имеющихся в распоряжении Холдинга свободных денежных средств, в том числе полученных за счет выплаты дивидендов компаниями Группы, то есть, перераспределение финансовых ресурсов внутри Группы (ответ Компании «ФГ БКС ЛТД» от 17.03.2021 на требование № 2585 от 18.02.2021).
Компания «ФГ БКС ЛТД» и Компания «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» в соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 105.1 НК РФ являются взаимозависимыми лицами, что означает способность оказывать влияние на условия и (или) результаты совершаемых ими сделок и (или) экономические результаты деятельности друг друга (Компания «ФГ БКС ЛТД» является участником Компании «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» с долей участия 100%).
Кроме того, функции Компании «ФГ БКС ЛТД» как головной холдинговой компании в структуре Финансовой Группы БКС, предполагают возможность Заявителя определять условия принятия решений КИК «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» не только в силу корпоративной (как единственного участника), но и финансовой взаимозависимости.
В рассматриваемых обстоятельствах взаимозависимость оказала влияние на принятие соответствующих экономических решений, имеющих преимущественно налоговый мотив. Так, Компанией «ФГ БКС ЛТД» как единственным участником КИК «Брокеркредитсервис (Кипр) Лимитед» в лице директора Заявителя ФИО7 принято решение от 23.12.2019 в соответствии с которым, годовой дивиденд за 2016 год в размере 20 000 000 долларов, выплаченный в 2017 году, решено считать промежуточным дивидендом за 2017 год, а дивиденд в размере 30 000 000 долларов США, выплаченный в 2018 году за 2017 год, считать дивидендом из нераспределенной прибыли прошлых лет.
В то же время нераспределенная прибыль КИК на 31.12.2016 составляла 117 684 896 долларов США, на 31.12.2017 - 132 928 533 долларов США, а прибыль до налогообложения за 2017 год - 46 302 000 долларов США, что меньше размера выплаченных дивидендов 50 000 000 долларов США (20 000 000 + 30 000 000).
При наличии более 100 млн. долларов США нераспределенной прибыли КИК как на 31.12.2016, так и на 31.12.2017, Заявителем в 2019 году изменен вид, период и источник ранее выплаченных дивидендов (в размере 20 000 000 долларов США из годовых за 2016 год в промежуточные за 2017 год и 30 000 000 долларов США в дивиденды из нераспределенной прибыли).
Такие корпоративные решения не обоснованы с точки зрения получения экономических выгод и обусловлены преимущественно налоговыми мотивами.
В результате такого решения директора Заявителя, Компанией «ФГ БКС ЛТД» представлены уточненные налоговые декларации по налогу на прибыль организаций за 2017 и за 2018 год.
В уточненной декларации за 2017 год в связи с необоснованным исключением дивидендов, фактически выплаченных за 2016 год, неправомерно уменьшен убыток по КИК на 20 000 000 долларов США, сумма налога, подлежащего уплате, не изменилась и составила 0 рублей.
В уточненной декларации за 2018 год в связи с необоснованным включением дивидендов, фактически выплаченных за 2016 год, неправомерно уменьшена налоговая база по прибыли КИК на 20 000 000 долларов США (1 167 058 000 руб.), сумма налога, подлежащего уплате, в нарушение положений пункта 1 статьи 25.15 НК РФ занижена на 233 411 600 рублей.
Указанные обстоятельства учета последствий пересмотра ранее выплаченных дивидендов свидетельствуют о наличии преимущественно налоговых мотивов взаимозависимых лиц в целях получения необоснованной налоговой экономии контролирующего лица при налогообложении прибыли КИК за 2018 год.
В ходе выездной проверки установлено, что «ФГ БКС ЛТД.» при заполнении декларации по налогу на прибыль за 2018 год в нарушение п. 7 ст. 309.1 НК РФ уменьшило прибыль для целей налогообложения на сумму убытков 2016 и 2017 годов, включающих в себя выплаченные БКС Кипр дивиденды.
Согласно п. 1 ст. 25.15 НК РФ прибылью (убытком) КИК в целях НК РФ признается сумма прибыли (убытка) этой компании, рассчитанная в соответствии со ст. 309.1 НК РФ.
Налогоплательщиком прибыль КИК должна определяться способом, предусмотренным пп. 1 п. 1 ст. 309.1 НК РФ, - по данным ее финансовой отчетности, составленной в соответствии с личным законом такой компании за финансовый год.
В этом случае прибылью (убытком) контролируемой иностранной компании признается величина прибыли (убытка) этой компании до налогообложения с учетом особенностей, предусмотренных пунктами 3, 3.1, 7 и 8 ст. 309.1 НК РФ.
Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 309.1 Кодекса прибылью (убытком) контролируемой иностранной компании признается величина прибыли (убытка) этой компании, определенная, в частности, по данным ее финансовой отчетности, составленной в соответствии с личным законом такой компании за финансовый год. В этом случае прибылью (убытком) контролируемой иностранной компании признается величина прибыли (убытка) этой компании до налогообложения с учетом особенностей, предусмотренных пунктами 3, 3.1, 7 и 8 статьи 309.1 Кодекса.
Согласно п. 7 ст. 309.1 НК РФ в случае, если по данным финансовой отчетности контролируемой иностранной компании, составленной в соответствии с ее личным законом за финансовый год, определен убыток, указанный убыток может быть перенесен на будущие периоды без ограничений и учтен при определении прибыли контролируемой иностранной компании, если иное не предусмотрено п. 7.1 ст. 309.1 НК РФ.
Пунктом 7.1 статьи 309.1 Кодекса предусмотрено, что убыток контролируемой иностранной компании, определенный одним из способов, установленных пунктом 1 статьи 309.1 Кодекса, не может быть перенесен на будущие периоды, если налогоплательщиком - контролирующим лицом не представлено уведомление о контролируемой иностранной компании за период, за который получен указанный убыток.
Согласно Порядку заполнения налоговой декларации (в редакции действующей в проверяемом периоде) при определении остатка неперенесенного убытка на конец налогового периода учитываются показатель строки 010 «Остаток неперенесенного убытка на начало налогового периода - всего» и сумму убытка контролируемой иностранной компании, отраженную по строке 130 «Величина прибыли (убытка) для целей налогообложения (в валюте)» Раздела Б1.
В соответствии с подпунктом 3 пункта 1 статьи 111 Кодекса обстоятельствами, исключающими вину лица в совершении налогового правонарушения, признается выполнение налогоплательщиком (плательщиком сбора, плательщиком страховых взносов, налоговым агентом) письменных разъяснений о порядке исчисления, уплаты налога (сбора, страховых взносов) или по иным вопросам применения законодательства о налогах и сборах, данных ему либо неопределенному кругу лиц финансовым, налоговым или другим уполномоченным органом государственной власти (уполномоченным должностным лицом этого органа) в пределах его компетенции (указанные обстоятельства устанавливаются при наличии соответствующего документа этого органа, по смыслу и содержанию относящегося к налоговым (расчетным) периодам, в которых совершено налоговое правонарушение, независимо от даты издания такого документа), и (или) выполнение налогоплательщиком (плательщиком сбора, плательщиком страховых взносов, налоговым агентом) мотивированного мнения налогового органа, направленного ему в ходе проведения налогового мониторинга.
«ФГ БКС ЛТД.» в проверяемом периоде (2018 год) применило порядок заполнения налоговой декларации по налогу на прибыль организаций, утвержденном приказом ФНС России от 19.10.2016 № ММВ-7-3/572@, который не соответствовал положениям статьи 309.1 Кодекса (при этом альтернативный порядок, соответствующий нормам налогового законодательства, отсутствовал), в этой связи, с учетом пункта 8 статьи 75 и подпункта 3 пункта 1 статьи 111 Кодекса, начисление сумм пени, а также привлечение Компании к налоговой ответственности в части уменьшения прибыли за 2018 год на сумму убытков 2016 года и 2017 года, включающих в себя выплаченные БКС (Республика Кипр) дивиденды, является необоснованным.
Инспекция пришла к правомерному выводу о том, что «ФГ БКС ЛТД» неправомерно перенесены убытки из строки 130 Раздела Б1 (с учетом уплаченных дивидендов) по КИК за период 2015-2016 годы в налоговых декларациях за 2016-2017 годы в налоговую декларацию за 2018 год.
В силу ч. 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.
Судебные расходы по государственной пошлине суд распределяет по правилам статьи 110 АПК РФ и относит на заявителя.
Руководствуясь статьями 167-171, 176, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
решил:
В удовлетворении заявленных требований отказать.
Решение, не вступившее в законную силу, может быть обжаловано в Седьмой арбитражный апелляционный суд втечение месяца после его принятия.
Арбитражный суд разъясняет лицам, участвующим в деле, что настоящее решение выполнено в форме электронного документа, подписано усиленной квалифицированной электронной подписью судьи и считается направленным лицам, участвующим в деле, посредством размещения на официальном сайте суда в сети "Интернет" в соответствии со статьей 177 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Судья Е.А. Нахимович
