Решение АС Мурманской области от 19.02.2008 № А42-6444/05

Арбитражный суд Мурманской области

Ул. Книповича, 20, г. Мурманск, 183049

Именем Российской Федерации

РЕШЕНИЕ

город Мурманск Дело № А42-6444/2005 «29» февраля 2008 года

Дело рассмотрено, резолютивная часть решения вынесена 19 февраля 2008 года.

Мотивированное решение в полном объеме изготовлено 29 февраля 2008 года.

Судья Арбитражного суда Мурманской области Галко Е.В.,

при ведении протокола судебного заседания судьей Галко Е.В.,

рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению

индивидуального предпринимателя ФИО1

к Инспекции ФНС России по г. Мурманску

о признании недействительным в части решения от 20.05.2005 № 02.5-28/118

при участии в заседании представителей:

заявителя – ФИО2 – нот. доверенность от 14.12.2007 реестр. № 12767

ФИО3 – нот. доверенность от 26.07.2005 реестр. № 10017

ответчика – ФИО4 – доверенность от 11.05.2007 № 80-14-27/69525

ФИО5 – доверенность от 12.07.2007 № 60-14-39/109254

ФИО6 – доверенность от 15.01.2002 № 01-14-27/3675

установил:

Индивидуальный предприниматель ФИО1 (далее – заявитель, предприниматель) обратился в Арбитражный суд Мурманской области с заявлением к Инспекции ФНС России по г. Мурманску (далее – ответчик, налоговый орган, Инспекция) о признании недействительным решения от 20.05.2005 № 02.5-28/118.

Определением суда от 06.09.2005 в порядке части 3 статьи 130 АПК РФ заявленные требования о признании недействительными ненормативного акта в части выделены в отдельные производства (л.д. 96 т. 2).

Предметом рассмотрения по настоящему делу являются требования заявителя о признании недействительным решения от 20.05.2005 № 02.5-28/118 в части доначисления налога на добавленную стоимость (далее – НДС), соответствующих пеней и налоговых санкций по эпизодам, связанным с

- применением ставки 20% и исключением из налоговых вычетов НДС в сумме 218 508 руб. 36 коп. за 2002 год и в сумме 43 472 руб. 64 коп. по взаимозачетам с ОАО «Плодоовощи»;

- уменьшением налоговой базы на суммы авансовых платежей в размере 22 016 481 руб. за 2002 год, в размере 23 126 781 руб. за 2003 год и исключением из налоговых вычетов НДС с сумм авансовых платежей в размере 3 618 411 руб. за 2002 год и в размере 4 144 458 руб. за 2003 год.

В обоснование заявленных требований заявитель приводит следующие доводы.

Налоговый орган неправомерно без какого либо обоснования увеличил налоговую базу за отдельные налоговые периоды, включив в нее сумму денежных средств, поступивших на расчетный счет, которые не являлись выручкой за реализованные товары (работы, услуги).

В соответствии с позицией, отраженной в Информационном письме Президиума ВАС РФ от 21.06.99 налоговый орган должен обосновать и доказать сумму дополнительно вмененного налогоплательщику дохода.

Налоговый орган неправомерно исключил из налоговой базы по НДС по ставке 10 процентов стоимость товаров (работ, услуг), оплаченных ОАО «Плодоовощи» путем взаимозачетов, а также из налоговых вычетов НДС по ставке 20 процентов, уплаченный ОАО «Плодоовощи» путем тех же взаимозачетов.

Основанием для включения заявителем стоимости товаров в налоговую базу по НДС по ставке 10 процентов послужили счета-фактуры, выставленные ФИО1 в адрес ОАО «Плодоовощи» в 2001 году за овощную продукцию.

Данные счета-фактуры были оплачены покупателем в 2002, 2003 годах путем проведения взаимозачетов встречных требований ОАО «Плодоовощи» по выставленным заявителю счетам-фактурам за аренду помещений по ставке 20 процентов.

В результате длительного сотрудничества и в соответствии со статьей 410 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) стороны погашали свои обязательства полностью или частично зачетом встречных однородных требований.

Операции по взаимозачету были отражены заявителем в книге покупок и продаж за 2002, 2003 годы. Письма о проведении взаимозачетов являются доказательствами, подтверждающими фактическую уплату сумм налога поставщику.

Счета-фактуры, выставленные ООО «Плодоовощи», полностью соответствуют требованиям, предъявляемым статьей 169 НК РФ.

В связи с большим документооборотом по отдельным позициям налогоплательщиком были допущены технические ошибки при отражении счетов-фактур в книге продаж.

Вместе с тем, данное обстоятельство не является основанием для исключения уплаченных сумм налога из налоговых вычетов при наличии документов, подтверждающих налоговые вычеты.

Заявитель также считает не соответствующим положениям статей 162, 171, 172 НК РФ исключение налоговым органом из налоговой базы сумм авансовых платежей и связанное с этим исключение из налоговых вычетов сумм налога, исчисленных и уплаченных с сумм авансовых платежей.

Заявитель получал авансовые платежи по арендной плате на основании счетов, выставленных за последующие месяцы, а также счетов, оплаченных по условиям договоров до 3-го числа текущего месяца, т.е. до момента оказания услуг.

По некоторым договорам арендаторы отказывались от исполнения договора до окончания месяца. В связи с этим денежные средства, полученные по данным счетам, отражались заявителем в качестве авансовых платежей (предоплаты).

В соответствии с пунктом 1 статьи 162 НК РФ полученные авансовые платежи включались заявителем в налоговую базу по налогу в том месяце, в котором фактически поступили денежные средства. С данных сумм был исчислен и уплачен НДС за тот налоговый период, в котором поступили авансовые платежи.

После даты реализации товаров (работ, услуг) в соответствии с пунктом 8 статьи 171, пунктом 6 статьи 172 НК РФ налог, исчисленный и уплаченный с сумм авансовых платежей, предъявлялся к вычету.

По ряду товаров (работ, услуг) дата получения авансовых платежей и дата реализации товаров (работ, услуг) относилась к одному и тому же налоговому периоду.

В этом случае заявитель включал в налоговую базу стоимость реализованных товаров (работ услуг) как в качестве авансовых платежей, так и в качестве стоимости реализованного товара (работ, услуг).

НДС, исчисленный с авансовых платежей и отраженный в налоговой декларации за данный налоговый период, принимался к вычету за том же налоговом периоде.

Представитель заявителя в судебном заседании поддержал заявленные требования по основаниям, изложенным в заявлении и уточненном заявлении (л.д. 2 т. 1, л.д. 68 т. 3, л.д. 128 т. 4).

Представители ответчика в судебном заседании заявленные требования не признали по основаниям, изложенным в отзыве на заявление и дополнениях к отзыву (л.д. 81 т. 2, л.д. 103 т. 9).

В обоснование своих возражений ответчик приводит следующие доводы.

Налоговый орган правомерно включил в налоговую базу денежные средства, внесенные заявителем на расчетный счет. По мнению Инспекции, данные денежные средства являются доходом предпринимателя. Остальные спорные денежные средства, поступившие на расчетный счет заявителя от контрагентов в качестве оплаты за товар (работы, услуги), были включены в налоговую базу в соответствии с указанным в платежных поручениях назначением платежа.

Из налоговой базы по ставке 10% проверкой исключены включенные заявителем денежные средства в связи с отсутствием доказательств реализации заявителем товаров, облагаемых по данной налоговой ставке.

Проверкой не принят к вычету налог  по счетам-фактурам, выставленным ОАО «Плодоовощи», в связи с отсутствием документов, подтверждающих их оплату.

В представленных книгах покупок в графе «Оплата» имеется отметка «зачет», «взаимозачет», однако ни в ходе проведения проверки, ни с возражениями заявителем не представлены подтверждающие документы (договор аренды с правом выкупа, счета-фактуры и другие документы, свидетельствующие о данных фактах).

Надлежащим образом оформленные акты сверки расчетов с ОАО «Плодоовощи» заявителем не представлены. Представленные акты взаимозачета не содержат необходимых реквизитов, необходимые для идентификации погашенных обязательств, в частности, сведения о счетах-фактурах, выставленных заявителем, суммы НДС по каждому счету-фактуре.

Исходя из содержания представленных заявителем платежных поручений, заявитель уплатил НДС не поставщику, а третьим лицам в счет погашения задолженности ОАО «Плодоовощи» перед третьими лицами.

Вместе с тем, представленные договоры с ОАО «Плодоовощи» не содержат ссылок на возможность оплаты за товар (работы, услуги) на счета третьих лиц.

В представленном заявителем счете-фактуре от 28.12.2000 НДС в сумме 833,33 руб. выделен неправомерно, поскольку в 2000 году заявитель не являлся налогоплательщиком НДС.

В связи с непредставлением заявителем книги учета доходов и расходов за 2002-2003 годы сумма реальной задолженности ОАО «Плодоовощи» по состоянию на 1.01.2001, 1.02.2002 и 1.01.2003 не подтверждена. На требование Инспекции от 21.03.2007 данные о дебиторской и кредиторской задолженности в разрезе контрагентов заявителем не представлены.

На требование Инспекции при проведении встречной проверки ОАО «Плодоовощи» документы за 2000-2001 год не представило, сославшись на то, что проверка ФИО1 проводится за 2002-2003 годы и указав на наличие взаимоотношений с ФИО1 в 2000-2001 годах.

В связи с несоответствием реквизитов зарегистрированных в книге продаж счетов-фактур фактически представленным в ходе проверки, письмами от 29.12.2004 Инспекция приглашала заявителя для дачи пояснений по вопросу исчисления и уплаты налогов, ведения учета доходов и расходов, книг покупок и продаж, однако доверенное лицо заявителя – ФИО3 от дачи объяснений отказалась. Пояснения позволили бы избежать разночтений по данным документам.

Налоговый орган правомерно исключил из налоговой базы авансовые платежи и из налоговых вычетов суммы налога, исчисленные с авансовых платежей.

Порядок расчетов с формулировкой «предоплата, ежемесячно не позднее 3-го числа текущего месяца в течение 3 банковских дней» не может считаться предоплатой, поскольку учетная политика заявителя – по оплате; условиями большинства договоров установлена оплата ежемесячно не позднее 3-го числа текущего месяца; налоговый период – месяц.

В нарушение пункта 8 статьи 171 НК РФ ФИО1 заявлены вычеты в виде сумм налога, не уплаченных с сумм авансовых платежей.

Счета-фактуры по товарам (работам, услугам), оплаченным авансом, не соответствуют положениям подпункта 4 пункта 4 статьи 169 НК РФ – не содержат номер платежно-расчетного документа, подтверждающего получение авансовых платежей.

Как следует из материалов дела, Инспекцией была проведена выездная налоговая проверка предпринимателя по вопросам соблюдения законодательства о налогах и сборах, полноты и своевременности уплаты в бюджет налога на добавленную стоимость за период с 01.01.2002 по 31.12.2003.

По результатам выездной налоговой проверки был составлен Акт № 02.5/28-63 от 11.03.2005 (л.д. 1 т. 10)

Акт выездной налоговой проверки был вручен заявителю лично 11.03.2005 (л.д. 35 т. 10).

25.03.2005 предприниматель в соответствии со статьей 100 НК РФ представил в Инспекцию возражения по Акту (л.д. 129 т. 9).

По результатам рассмотрения материалов проверки и возражений налогоплательщика руководителем Инспекции 20.05.2005 было принято решение № 02.5-28/118, которым заявитель привлечен к ответственности за совершение налоговых правонарушений, предусмотренных:

- пунктом 1 статьи 122 НК РФ за неуплату НДС в результате занижения налоговой базы, завышения налоговых вычетов и иного неправильного исчисления налога, в виде взыскания штрафа в размере 1 299 770 руб. 40 коп.;

- пунктом 1 статьи 126 НК РФ за непредставление в установленный срок налогоплательщиком в налоговые органы документов, необходимых для осуществления налогового контроля, в виде взыскания штрафа в размере 1 700 руб.; (л.д. 22 т. 1).

Данным решением заявителю предложено уплатить:

- НДС за 2002 год в сумме 3 031 930 руб.;

- НДС за 2003 год в сумме 3 466 922 руб.;

- НДС (налоговый агент) за 2002 год в сумме 46 руб.;

- пени по НДС за 2002 год в сумме 1 593 748 руб. 94 коп.;

- пени по НДС за 2003 год в сумме 805 606 руб. 27 коп.

Заявитель, не согласившись с решением налогового органа, оспорил его в судебном порядке.

Заслушав пояснения представителей сторон, исследовав материалы дела, суд считает заявленные требования подлежащими частичному удовлетворению.

1) Исключение сумм НДС из налоговых вычетов по взаимозачетам с ОАО «Плодоовощи».

Как следует из оспариваемого решения, основанием для исключения из налоговых вычетов сумм НДС по счетам-фактурам, выставленным ОАО «Плодоовощи», в сумме 218 508 руб. за 2002 год и в сумме 43 472,64 руб. за 2003 год, послужили выводы налогового органа об отсутствии доказательств их оплаты заявителем (л.д. 25, 37 оборот, 39 оборот т. 1).

Согласно пункту 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику и уплаченные им при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Пунктом 1 статьи 172 НК РФ предусмотрено, что налоговые вычеты производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг).

Таким образом, документами, подтверждающими налоговые вычеты, являются счета-фактуры и документы, подтверждающие уплату сумм налога поставщику и постановку товаров (работ, услуг) на учет.

В силу пункта 2 статьи 167 НК РФ оплатой товаров (работ, услуг) признается в том числе прекращение обязательств зачетом.

Как следует из оспариваемого решения, в книге покупок в графе «оплата» по спорным счетам-фактурам стоит отметка «зачет», «взаимозачет».

Основанием для исключения сумм налога по данным счетам-фактурам послужили выводы о непредставлении заявителем актов взаимозачета, оформленных надлежащим образом, а также документов, подтверждающих наличие взаимных обязательств, погашенных в результате проведенного зачета.

Как следует из материалов дела, заявитель в проверяемом периоде (2002, 2003 годах) приобретал у ОАО «Плодоовощи» услуги по аренде помещений, операции по реализации которых облагаются НДС по ставке 20 процентов.

При этом в 2000, 2001 годах заявитель реализовывал данной организации услуги по аренде автомобиля и плодоовощную продукцию, которые не были оплачены заявителю в 2000, 2001 годах.

В 2000 индивидуальный предприниматель не являлся плательщиком НДС, в связи с чем реализовывал товары (услуги) без увеличения их стоимости на сумму НДС и в выставленных покупателю счетах-фактурах НДС не выделял.

В 2001 году операции по реализации услуг по аренде автомобиля подлежали налогообложению НДС по ставке 20 процентов, операции по реализации плодоовощной продукции подлежали налогообложению по ставке 10 процентов.

В связи с наличием у ОАО «Плодоовощи» перед заявителем за приобретенные у него в 2000, 2001 годах услуги по аренде автомобиля и плодоовощную продукцию, а также обязательств заявителя перед ОАО «Плодоовощи» по заключенным в 2001-2003 года договорам на аренду помещений, взаимные обязательства сторон погашались путем зачета взаимных требований.

Размер задолженности ОАО «Плодоовощи» перед заявителем содержался в составленных и подписанных сторонами Актах сверки.

Погашение взаимных обязательств осуществлялось сторонами путем составления ОАО «Плодоовощи» писем о зачете взаимных денежных обязательств, которые подписывались обеими сторонами.

Данные письма составлены с указанием даты составления, наименования сторон, суммы погашенного путем зачета обязательства, реквизитов счетов-фактур ОАО «Плодоовощи», сумм НДС, наименования должностей и подписей сторон, ответственных за совершение хозяйственных операций, т.е. со всеми необходимыми (обязательными) реквизитами, предусмотренными статьей 9 Федерального закона № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете».

Отсутствие в данных письмах реквизитов счетов-фактур индивидуального предпринимателя не свидетельствует об их составлении с нарушением статьи 9 Закона № 129-ФЗ.

Реквизиты счетов-фактур, в счет оплаты которых погашалась задолженность ОАО «Плодоовощи», отражались заявителем в книгах продаж.

Подписание сторонами данных писем означало оплату приобретенного товара (услуг) и отчуждение принадлежащего сторонам товара (услуг).

Следовательно, оплатив приобретенные товары (услуги) путем зачета, заявитель имел право включить в состав налоговых вычетов сумму НДС по приобретенным товарам (услугам) на общих условиях.

Доводы налогового органа о том, что заявитель неправомерно включил в состав налоговых вычетов по приобретенным услугам сумму налога по ставке 20%, в то время как по реализованной продукции был исчислен НДС по ставке 10%, судом не принимаются.

Пунктом 2 статьи 172 НК РФ предусмотрено, что налоговые вычеты предоставляются на основании счетов-фактур, выставленных продавцами, и документов, подтверждающих фактическую уплату сумм налога.

Из содержания данной статьи следует, что налоговые вычеты предоставляются в размере, предъявленном продавцом и указанном в выставленном продавцом счете-фактуре.

Между сторонами возникли взаимные денежные требования (обязательства) по оплате приобретенного товара (работ, услуг). Оплата сторонами производилась путем зачета взаимных требований в порядке статьи 410 ГК РФ с учетом положений пункта 2 статьи 167 НК РФ.

После подписания актов взаимозачета (писем) у заявителя возникало право на применение налогового вычета по НДС в сумме, предъявленной ему продавцом в выставленных счетах-фактурах, соответствующей налоговой ставке 20 процентов, и уплаченной путем зачета взаимных требований независимо от того, по какой ставке облагался товар (услуги), оплаченный поставщиком по встречному обязательству.

Поскольку реализованные товары подлежали налогообложению по ставке 10%, на основании проведенного зачета заявитель правомерно включил стоимость данных товаров в налоговую базу по ставке 10%.

Поскольку в выставленных продавцом счетах-фактурах за услуги по аренде, облагаемые по ставке 20%, заявителю был предъявлен к уплате НДС по ставке 20%, на основании проведенного зачета заявитель правомерно включил в состав налоговых вычетов сумму налога по ставке 20%.

Доводы налогового органа об отсутствии документов, подтверждающих взаимные обязательства заявителя и ОАО «Плодоовощи», погашенные в результате зачета, не соответствуют представленным доказательствам.

Как следует из материалов дела, 01.06.1999 между ФИО1 (Владелец) и ОАО «Плодоовощи» (Арендатор) был заключен Договор, предметом которого является передача заявителем автомобиля Volvo-S90, государственный номер <***> во временное пользование арендатора для разъездов производственного характера (л.д. 81 т. 3).

Договор закончил действие с 1.04.2001 (л.д. 85 т. 3).

Как следует из Акта сверки сторон от 1.01.2001, задолженность ОАО «Плодоовощи» перед заявителем за аренду автомобиля по состоянию на 1.01.2001 составила 175 596,6 руб. (л.д. 80, 81 т. 1).

Как следует из Акта сверки от 1.01.2002, по состоянию на 1.01.2002 данная задолженность составила 77 716,86 руб. (в т.ч. НДС – 2 500 руб.) (л.д. 82, 83 т. 1).

Перечень счетов-фактур, выставленных заявителем в адрес ОАО «Плодоовощи» за аренду автомобиля, содержится в представленных заявителем акте сверки и расшифровке, составленных на основании определения суда (л.д. 33 т. 8, л.д. 70 т. 11).

Как следует из сверки расчетов, данная задолженность образовалась по счетам-фактурам за услуги за июль-декабрь 2000 года в сумме 62 716,86 руб. (без НДС), и счетам-фактурам за услуги за январь-март 2001 года на сумму 15 000 руб. (в т.ч. НДС – 2 499,99 руб.) (л.д. 83 т. 1), в том числе:

- от 28.06.2000 № 91 (за июль 2000) на 7 716,86 руб. (без НДС). Счет фактура выставлен на 20 000 руб. (без НДС), 12 283,14 руб. из которых погашена в 2001 году (л.д. 64 т. 8);

- от 28.07.2000 № 146 (за август 2000) на 20 000 руб. (без НДС) (л.д. 65 т. 8);

- от 25.08.2000 № 178 (за сентябрь 2000) на 20 000 руб. (без НДС) (л.д. 66 т. 8);

- от 27.09.2000 № 240 (за октябрь 2000) на 5 000 руб. (без НДС) (л.д. 67 т. 8);

- от 27.10.2000 № 285 (за ноябрь 2000) на 5 000 руб. (без НДС) (л.д. 71 т. 8);

- от 28.11.2000 № 348 (за декабрь 2000) на 5 000 руб. (без НДС) (л.д. 75 т. 8);

- от 28.12.2000 № 397 (за январь 2001) на 5 000 руб. (в т.ч. НДС – 833,33 руб.) (л.д. 113 т. 3);

- от 26.01.2001 № 36 (за февраль 2001) на 5 000 (в т.ч. НДС – 833,33 руб.) (л.д. 114 т. 3);

- от 26.02.2001 № 90 (за март 2001) на 5 000 (в т.ч. НДС – 833,33 руб.) (л.д. 115 т. 3).

Задолженность по счетам-фактурам за услуги, оказанные в 2000 году, на сумму 75 000 руб., отражена сторонами в Акте сверки и сверке расчетов по состоянию на 1.01.2001 (л.д. 80, 81 т. 1).

При этом задолженность по счетам-фактурам от 28.06.2000 № 91, от 28.07.2000 № 146, от 25.08.2000 № 178 на 60 000 руб. отражена общей суммой как счета по аренде июнь-сентябрь 2000 г.

Реквизиты остальных счетов-фактур содержатся в сверке расчетов. Задолженность по счету-фактуре от 28.06.2000 № 91 в сумме 12 283,14 руб. (без НДС) погашена в 2001 году (л.д. 81 т. 1).

Счета-фактуры за услуги, оказанные в 2001 году, на сумму 15 000 руб. (в т.ч. НДС – 2 499,99 руб.) отражены в сверке расчетов за 2001 год (л.д. 83 т. 1).

Данные документы подтверждают наличие задолженности ОАО «Плодоовощи» перед заявителем за аренду автомобиля по состоянию на 1.01.2002 в сумме 77 716,86 руб. (в т.ч. НДС – 2 499,99 руб.) (л.д. 82 т. 1).

Погашение данной кредиторской задолженности путем зачета отражена в представленной заявителем расшифровке (л.д. 70 т. 11).

Помимо задолженности за аренду автомобиля ОАО «Плодоовощи» имело перед заявителем задолженность за овощную продукцию (овощи, консервы).

Как следует из Акта сверки от 1.01.2001, по состоянию на 1.01.2001 кредиторская задолженность ОАО «Плодоовощи» перед заявителем за овощную продукцию составила 83 000 руб. (без НДС) (л.д. 80, 81 т. 1).

В сверке расчетов за 2000 год содержится перечень накладных на овощную продукцию с указанием дат, наименования, количества и стоимости товара, соответствующих содержанию представленных заявителем счетов-фактур.

В 2001 году заявитель выставил в адрес ОАО «Плодоовощи» счета-фактуры на плодоовощную продукцию и консервы на сумму 221 583,80 руб. (в т.ч. НДС 10% - 18 700 руб., НДС 20 % – 2 647,3 руб. (л.д. 83-89 т. 1, л.д. 104 т. 3).

Как следует из Акта сверки от 01.01.2002, по состоянию на 01.01.2002 кредиторская задолженность ОАО «Плодоовощи» перед заявителем за овощную продукцию составила 286 336 руб. 48 коп. (л.д. 82, 83 т. 1).

Как следует из сверки расчетов, данная задолженность образовалась по счетам-фактурам за 2000 год в сумме 83 000 руб. (без НДС), за 2001 год в сумме 203 336,48 руб. (в т.ч. НДС 20% - 2 647,3 руб., 10% - 17 041,16 руб.) (л.д. 70, 71 т. 11), в том числе:

- от 15.10.2000 б/н на 15 000 руб. (без НДС) (л.д. 68-70 т. 8);

- от 1.11.2000 б/н на 48 000 руб. (без НДС) (л.д. 72-74 т. 8);

- от 1.12.2000 б/н на 20 000 руб. (без НДС) (л.д. 76-78 т. 8);

- от 3.01.2001 № 09 на 84 228,68 руб. (в т.ч. НДС 10% - 7 141,16 руб., 20%-946 руб.). Счет-фактура выставлен на 102 476 руб. (в т.ч. НДС 10% - 8 800 руб., НДС 20% - 946 руб.). Задолженность по данному счету-фактуре уменьшена на 18 247,32 руб. (в т.ч. НДС 10% - 1 658,84 руб.) в связи с возвратом товара по счету-фактуре от 30.04.2001 № 218 (л.д. 83 т. 1, л.д. 104 т. 3);

- от 1.02.2001 № 71 на 88 547,8 руб. (в т.ч. НДС 10% 7 850 руб., НДС 20% - 366,3 руб.) (л.д. 107 т. 3);

- от 1.03.2001 № 91 на 25 160 руб. (в т.ч. НДС 10% - 2 050 руб., НДС 20% - 435 руб.) (л.д. 109 т. 3);

- от 2.04.2001 № 103 на 5 400 руб. (в т.ч. НДС 20% - 900 руб.) (л.д. 111 т. 3).

Данные документы подтверждают наличие задолженности ОАО «Плодоовощи» перед заявителем за овощную продукцию в сумме 286 336 руб. 48 коп. (в т.ч. НДС 10% - 17 041,16 руб., НДС 20 % – 2 647,3 руб.).

Частичное погашение данной кредиторской задолженности за овощную продукцию в проверяемых периодах (2002, 2003 годы) на 181 789,14 руб., в том числе в сумме 112 287,14 руб. в 2002 году и в сумме 69 502 руб. в 2003 году, путем зачета отражена в представленной заявителем расшифровке (л.д. 70, 71 т. 11).

Указанный в расшифровке остаток кредиторской задолженности ОАО «Плодоовощи» перед заявителем за овощную продукцию по состоянию

- на 1.01.2003 составил 174 049,34 руб. и подтверждается Актом сверки от 1.01.2003 (л.д. 90 т. 1),

- на 1.01.2004 составил 104 547,34 руб. и подтверждается Актом сверки от 31.12.2003 (л.д. 98 т. 8, л.д. 71 т. 11).

Одновременно с наличием кредиторской задолженности ОАО «Плодоовощи» перед заявителем за аренду автомобиля и овощную продукцию, в 2002, 2003 годах у заявителя перед ОАО «Плодоовощи» существовали встречные обязательства на основании следующих договоров.

20.11.2001 между ОАО «Плодоовощи» (Арендодатель) и ИП ФИО1 (Арендатор) был заключен Договор аренды материального склада площадью 450 кв.м (л.д. 41 т. 11).

01.01.2002 между ОАО «Плодоовощи» (Арендодатель) и ИП ФИО1 (Арендатор) был заключен Договор аренды имущества с правом выкупа – плодоовощного комбината с АКБ (часть здания), общей площадью 11 486, 2 кв.м., расположенного по адресу: <...> (л.д. 94 т. 1, л.д. 86 т. 3).

В соответствии с Приказом генерального директора ОАО «Плодоовощи» № 18 от 24.09.2003 Плодоовощной комбинат с АКБ (часть здания) общей площадью 11 486, 2 кв.м. передан в собственность арендатора предпринимателя ФИО1 Право собственности зарегистрировано 27.10.2003 (л.д. 91 т. 3).

01.01.2002 между заявителем и ОАО «Плодоовощи» также был заключен Договор на аренду помещения Холодильника на 1 000 т. площадью 768,5 кв.м., расположенного по адресу: <...> (л.д. 97 т. 3).

01.07.2002 и 1.01.2003 между заявителем и ОАО «Плодоовощи» были заключены Договоры на аренду секции № 1 овощехранилища № 2 площадью 768,5 кв.м. по адресу: <...> (л.д.92 т. 3, л.д. 45 т. 11).

За аренду вышеназванных помещений заявителю в проверяемом периоде выставлялись счета-фактуры, на основании которых заявитель применял налоговые вычеты, исключенные оспариваемым решением из состава налоговых вычетов.

Перечень счетов-фактур за 2002, 2003 годы, не принятых налоговым органом к вычету, содержится в Приложениях № 10, 16 к Акту проверки (л.д. 78, 80 т. 3).

Заявителем представлена расшифровка сумм НДС, уплаченных по данным счетам-фактурам, со ссылкой на документы, подтверждающие оплату (л.д. 138 т. 4, л.д. 1 т. 5).

Представленные заявителем документы подтверждают правомерность применения заявителем налоговых вычетов по НДС в сумме 217 833,96  руб.  за 2002 год и в сумме 43 472, 64 руб. за 2003 год.

2002 год.

Январь 2002 года.

Как следует из Приложения № 10 к Акту, из налоговых вычетов по НДС за январь 2002 года налоговым органом исключен налог в сумме 39 500 руб. на основании счета-фактуры от 28.01.2002 № 35 на сумму 237 000 руб. (в т.ч. НДС-39 500 руб.) (л.д. 60 т. 11).

В качестве доказательства оплаты счета-фактуры от 28.01.2002 № 35 заявителем представлены платежные поручения  от 11.01.2002 № 13, от 22.01.2002 № 42  на общую сумму 237 000 (в т.ч. НДС-39 500 руб.) с указанием назначения платежа - оплата (частичная оплата) по договору б/н от 1.01.2002 за оказанные услуги (л.д. 88, 89 т. 9).

Данные платежные поручения подтверждают уплату сумм налога поставщику и отражены в расшифровке оплаченных в 2002 году счетов-фактур, подтверждающей погашение задолженности заявителя перед ОАО «Плодоовощи» по состоянию на 1.01.2003 (л.д. 92, 93 т. 1).

Счет-фактура от 28.01.2002 № 35 отражен заявителем в книге покупок за январь 2002 года, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг по аренде на учет (л.д. 97 т. 1).

Поскольку счет-фактура выставлена в том же налоговом периоде, в котором произведена оплата, указание в нем номера платежного документа не является обязательным.

Из налоговых вычетов по НДС за январь 2002 года налоговым органом исключен налог в общей сумме 2 611,16 руб., в том числе в сумме

- 1 777,83 руб. на основании счета-фактуры от 3.01.2002 № 1 (аренда помещения),

- 833,33 руб. на основании счета-фактуры от 26.12.2001 № 571 (аренда мат. склада) (л.д. 99, 100 т. 1).

В качестве доказательства оплаты данных счетов-фактур заявителем представлено письмо ОАО «Плодоовощи» от 29.01.2002 № 43 с предложением зачесть задолженность по данным счетам-фактурам в сумме 15 667 руб. (в т.ч. НДС 20% - 2 611,17 руб.) в счет кредиторской задолженности за аренду автомобиля в сумме 15 667 руб. (без НДС) (л.д. 98 т. 1).

Как следует из пояснений представителей заявителя, дата договора от 3.01.2002 , а не 1.01.2002 в данном письме указана ошибочно. Данная ошибка вызвана существовавшими до заключения договора разногласиями в отношении даты его заключения, поскольку 1.01.2002 являлся выходным днем. Договор заключен 1.01.2002. 3.01.2002 договор не заключался (л.д. 94 т. 1).

Наличие обязательств заявителя перед ОАО «Плодоовощи» по Договорам аренды материального склада и помещения плодоовощного комбината подтверждается договорами аренды и счетами-фактурами.

Наличие кредиторской задолженности ОАО «Плодоовощи» перед заявителем за аренду автомобиля подтверждается Актом сверки от 1.01.2002 и счетами-фактурами.

Счета-фактуры от 3.01.2002 № 1 и от 26.12.2001 № 571 отражены заявителем в книге покупок за январь 2002 года, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг по аренде на учет (л.д. 97 т. 1).

Как следует из расшифровки оплаты по взаимозачетам, письмом о взаимозачете от 29.01.2002 № 43 произведен зачет кредиторской задолженности ОАО «Плодоовощи» перед заявителем по счетам-фактурам № 91 от 28.06.2000 на 7 716,86 руб. (без НДС) и № 146 от 28.07.2000 на 7 950,14 руб. (без НДС) (л.д. 70 т. 11).

Данные счета-фактуры отражены заявителем в книге продаж за январь 2002 года (л.д. 29 т. 5).

Погашение взаимных обязательств путем зачета свидетельствует об уплате НДС на основании счетов-фактур от 3.01.2002 № 1 и от 26.12.2001 № 571 в сумме 2 611,17 руб.

Представленные заявителем доказательства свидетельствуют об уплате заявителем поставщику сумм налога и неправомерном исключении налоговым органом из налоговых вычетов за январь 2002 года НДС в размере 42 111,16 руб.

Февраль 2002 года.

В качестве доказательства оплаты счета-фактуры от 28.02.2002 № 84 в сумме 100 000 руб. (в т.ч. НДС – 16 666,67) заявитель представил платежное поручение от 15.02.2002 № 88 на ту же сумму по счету № 54 от 11.02.2002 (по договору от 1.01.2002 б/н за февраль 2002) (л.д. 90 т. 9, л.д. 50, 61 т. 11).

Данное платежное поручение является доказательством уплаты налога поставщику и отражено в расшифровке оплаченных в 2002 году счетов-фактур, подтверждающей погашение задолженности заявителя перед ОАО «Плодоовощи» по состоянию на 1.01.2003 (л.д. 92, 93 т. 1).

Счет-фактура от 28.02.2002 № 84 отражен в книге покупок, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет (л.д. 49 т. 5).

В качестве доказательства оплаты счетов-фактур от 28.01.2002 № 32, 33 (аренда материального склада и плодоовощного комбината) заявителем представлено письмо ОАО «Плодоовощи» от 28.02.2002 № 64, которым Общество предлагает погасить задолженность заявителя по данным счетам-фактурам в сумме 15 667 руб. (в т.ч. НДС-2 611,17) в счет погашения кредиторской задолженности Общества за аренду автомобиля в сумме 15 667 руб. (без НДС) (л.д. 102-104 т. 1).

Счета-фактуры отражены заявителем в книге покупок за февраль 2002 года, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг по аренде на учет (л.д. 101 т. 1).

Как следует из расшифровки оплаты по взаимозачетам, письмом о взаимозачете от 28.02.2002 № 64 произведен зачет кредиторской задолженности ОАО «Плодоовощи» перед заявителем по счетам-фактурам № 146 от 28.07.2000 на 12 049,86 руб. (без НДС) и № 178 от 25.08.2000 на 3 617,14 руб. (без НДС) (л.д. 70 т. 11).

Данные счета-фактуры отражены в книге продаж за февраль 2002 года (л.д. 47 т. 5).

Погашение взаимных обязательств путем зачета свидетельствует об уплате НДС на основании счетов-фактур от 28.01.2002 № 32, 33 НДС в сумме 2 611,17 руб.

Представленные заявителем доказательства свидетельствуют об уплате заявителем поставщику сумм налога и неправомерном исключении налоговым органом из налоговых вычетов за февраль 2002 года НДС в размере 19 277,83 руб.

Март 2002 года.

В качестве доказательства уплаты НДС в сумме 73 333,34 руб. на основании счетов-фактур:

- от 29.03.2002 № 135  на сумму 280 000 руб. (в т.ч. НДС-46 666,67),

-от 29.03.2002 № 136  на сумму 160 000 руб. (в т.ч. НДС-26 666, 67) (л.д. 62, 63 т. 11) заявитель представил платежные поручения:

- от 7.03.2002 № 130 на 30 000 руб. (в т.ч. НДС-5 000) по счету № 76 (аренда холодильника март 2002) (л.д. 92 т. 9, л.д. 51 т. 11);

- от 12.03.2002 № 145 на 80 000 руб. (в т.ч. НДС-13 333,33) (л.д. 93 т. 9);

- от 14.03.2002 № 154 на 50 000 руб. (в т.ч. НДС-8 333,33) (л.д. 94 т. 9);

- от 22.03.2002 № 181 на 130 000 руб. (в т.ч. НДС-21 666,67) по счету № 76, частичная оплата по счету № 77 от 27.02.2002 (договор от 1.01.2002) (л.д. 95 т. 9, л.д. 52 т. 11);

- от 26.03.2002 № 183 на 150 000 руб. (в т.ч. НДС-25 000) по счету № 77 (л.д. 96 т. 9).

Данные платежные поручения подтверждают уплату заявителем поставщику НДС в сумме 73 333,33 руб. и отражены в расшифровке оплаченных в 2002 году счетов-фактур, подтверждающей погашение задолженности заявителя перед ОАО «Плодоовощи» по состоянию на 1.01.2003 (л.д. 92, 93 т. 1).

В качестве доказательства уплаты поставщику НДС в сумме 2 611,16 руб. на основании счетов-фактур от 29.03.2002 № 133, 134 (услуги за март) заявителем представлено письмо ОАО «Плодоовощи» от 29.03.2002 № 89, которым Общество предлагает погасить задолженность заявителя по данным счетам-фактурам в сумме 15 667 (в т.ч. НДС-2 611,17) в счет кредиторской задолженности Общества за аренду автомобиля в сумме 15 667 руб. (без НДС) (л.д. 106-108 т. 1).

Данные счета-фактуры отражены заявителем в книге покупок за март 2002, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет (л.д. 68 т. 5).

Как следует из расшифровки оплаты по взаимозачетам, письмом о взаимозачете от 29.03.2002 № 89 произведен зачет кредиторской задолженности ОАО «Плодоовощи» перед заявителем по счету-фактуре от 25.08.2000 № 178 в сумме 15 667 руб. (без НДС) (л.д. 70 т. 11).

Данный счет-фактура отражен заявителем в книге продаж за март 2002 года (л.д. 65 т. 5).

Погашение взаимных обязательств путем зачета свидетельствует об уплате НДС на основании счетов-фактур от 29.03.2002 № 133, 134 в сумме 2 611,16 руб.

Представленные заявителем доказательства свидетельствуют об уплате заявителем поставщику сумм налога и неправомерном исключении налоговым органом из налоговых вычетов за март 2002 года НДС в размере 75 944,50 руб.

Апрель 2002 года.

В качестве  доказательства оплаты  счетов-фактур

- от 30.04.2002 № 191  на сумму 153 000 руб. (в т.ч. НДС-25 500),

- от 30.04.2002 № 192  на 237 000 руб. (в т.ч. НДС-39 500)  (л.д. 64,65 т. 11) заявителем представлены платежные поручения:

- от 4.04.2002 № 210 на сумму 150 000 руб. (в т.ч. НДС-25 000) по счету № 122 от 26.03.2002 (услуга по договору от 1.01.2002 за апрель) (л.д. 74 т. 9, л.д. 54 т. 11);

- от 5.04.2002 № 212 на 100 000 руб. (в т.ч. НДС-16 667,67) по счету № 122 (л.д. 75 т. 9);

- от 8.04.2002 № 214 на 140 000 руб. (в т.ч. НДС-23 333,33) по счету № 121 (аренда холодильника за апрель) (л.д. 76 т. 9, л.д. 53 т. 11).

Данные платежные поручения подтверждают уплату заявителем поставщику НДС в сумме 65 001 руб. и отражены в расшифровке оплаченных в 2002 году счетов-фактур, подтверждающей погашение задолженности заявителя перед ОАО «Плодоовощи» по состоянию на 1.01.2003 (л.д. 92, 93 т. 1).

В Приложении № 10 к Акту по данным счетам-фактурам налоговым органом исключен НДС в сумме 56 666,67 руб. (по счету-фактуре № 191 частично в сумме 17 166,67 руб.) (л.д. 78 т. 3).

Представленные платежные поручения свидетельствуют об уплате налога поставщику и неправомерном исключении налоговым органом из налоговых вычетов НДС в сумме 56 666,67 руб.

Счета-фактуры от 30.04.2002 № 189, 190 оплачены заявителем путем зачета на основании письма ОАО «Плодоовощи» от 30.04.2002 № 125, которым Общество предлагает погасить задолженность заявителя по данным счетам-фактурам на сумму 15 667 руб. (в т.ч. НДС-2 611,17) в счет кредиторской задолженности Общества за аренду автомобиля в сумме 15 667 руб. (без НДС) (л.д. 110-112 т. 1).

Данные счета-фактуры отражены заявителем в книге покупок за апрель 2002 года, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет (л.д. 82 т. 5).

Как следует из расшифровки оплаты по взаимозачетам и книги продаж за апрель 2002, на основании письма от 30.04.2002 № 125 заявитель произвел зачет кредиторской задолженности ОАО «Плодоовощи» по счетам-фактурам

- от 25.08.2000 № 178 (аренда автомобиля) в сумме 715,86 руб. (без НДС),

- от 27.09.2000 № 240 (аренда автомобиля) в сумме 5 000 руб. (без НДС),

- от 15.10.2000 б/н (за овощи) в сумме 9 951,14 руб. (без НДС) (л.д. 86 т. 5, л.д. 70 т. 11).

Погашение взаимных обязательств путем зачета свидетельствует об уплате заявителем НДС в сумме 2 611,17 руб. на основании счетов-фактур от 30.04.2002 № 189, 190.

То обстоятельство, что на основании письма от 30.04.2002 № 125 заявитель произвел зачет кредиторской задолженности ОАО «Плодоовощи» в сумме 9 951,14 руб. за овощи, а не за аренду автомобиля, не свидетельствует о неправомерном включении в налоговые вычеты НДС в сумме 2 611,17 руб. на основании письма от 30.04.2002 № 125 и счетов-фактур от 30.04.2002 № 189, 190.

Наличие взаимных обязательств по вышеназванным счетам-фактурам подтверждается материалами дела.

На основании счетов-фактур, выставленных предпринимателем в 2000 году как за аренду автомобиля, так и за овощи, НДС к уплате в бюджет не подлежал.

В связи с этим обязанность по уплате в бюджет суммы налога на основании выставленных в 2000 году счетов-фактур у заявителя не возникает независимо от того, в счет погашения какой задолженности заявителем произведен зачет – за аренду или за овощи. Все счета-фактуры в 2000 году выставлялись заявителем без НДС.

Представленные заявителем доказательства свидетельствуют об уплате заявителем поставщику сумм налога и неправомерном исключении налоговым органом из налоговых вычетов за апрель 2002 года НДС в размере 59 277,83 руб.

Июнь 2002 года.

В качестве доказательства оплаты  счетов-фактур от 27.05.2002 № 243, от 31.05.2002 № 242 заявителем представлено письмо от 30.05.2002 № 151, которым Общество предлагает погасить задолженность заявителя по данным счетам-фактурам на сумму 15 667 руб. (в т.ч. НДС-2 611,17 руб.) в счет кредиторской задолженности Общества

- за аренду автомобиля в сумме 15 048, 88 руб. (в т.ч. НДС 20% 2 500),

- за овощную продукцию в сумме 618,12 руб. (без НДС) (л.д. 114-118 т. 1).

Данные счета-фактуры отражены заявителем в книге покупок за июнь 2002, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет в июне 2002 (л.д. 123 т. 5).

Как следует из расшифровки оплаты по взаимозачетам и книги продаж за июнь 2002, на основании письма от 30.05.2002 № 151 заявитель произвел зачет кредиторской задолженности ОАО «Плодоовощи» по счетам-фактурам:

- от 27.10.2000 № 285 (аренда автомобиля) в сумме 5 000 руб. (без НДС),

- от 15.10.2000 б/н (за овощи) в сумме 5 048,86 руб. (без НДС),

- от 1.11.2000 б/н (за овощи) в сумме 5 618,14 руб. (л.д. 119, 120 т. 5, л.д. 70 т. 11).

Погашение взаимных обязательств зачетом свидетельствует об уплате заявителем НДС в сумме 2 611,17 руб. на основании счетов-фактур от 27.05.2002 № 243, от 31.05.2002 № 242.

То обстоятельство, что заявителем на основании письма от 30.05.2002 № 151 произведен зачет кредиторской задолженности ОАО «Плодоовощи» не в соответствии с указанным в нем назначением – не за аренду автомобиля, а за аренду и овощную продукцию, не свидетельствует о неправомерном применении налоговых вычетов.

Возможность проведения зачета зависит от наличия взаимных обязательств.

Наличие взаимных обязательств по зачтенным счетам-фактурам подтверждается материалами дела.

Все условия применения налоговых вычетов (оплата путем зачета и постановка на учет в книге покупок за июнь 2002) заявителем соблюдены.

Указанный в письме о зачете № 151 НДС в сумме 2 500 руб. был предъявлен заявителем в счетах-фактурах:

-   от 28.12.2000 № 397 (за январь 2001) на 5 000 руб. (в т.ч. НДС – 833,33 руб.) (л.д. 113 т. 3);

- от 26.01.2001 № 36 на 5 000 руб. (в т.ч. НДС – 833,33 руб.) (л.д. 114 т. 3);

- от 26.02.2001 № 90 на 5 000 руб. (в т.ч. НДС – 833,33 руб.) (л.д. 115 т. 3).

Данные суммы включены заявителем в налоговую базу за октябрь и ноябрь 2002 года и отражены в книге продаж за данные налоговые периоды (л.д. 51, 70 т. 6, л.д. 70 т. 11).

НДС в сумме 2 500 руб. на основании данных счетов-фактур исчислен к уплате в бюджет за октябрь, ноябрь 2002 года.

Отражение заявителем данного зачета и исчисление налога в более поздние налоговые периоды может служить лишь основанием для начисления пеней за несвоевременную уплату сумм налога, а не основанием для исключения сумм налога из налоговых вычетов по проведенному зачету.

Вместе с тем, выводы о занижении заявителем налоговой базы за июнь 2002 года, повлекшем неуплату НДС в сумме 2 500 рублей, оспариваемое решение не содержит.

Проведение заявителем зачета обязательств по счетам-фактурам с выделенной суммой НДС в других налоговых периодах не служило основанием для исключения налоговым органом из налоговых вычетов сумм налога, уплаченных путем зачета на основании письма от 30.05.2002 № 151.

Порядок применения налоговых вычетов не зависит от порядка исчисления налоговой базы, в связи с чем ошибки при отражении в учете проведенного зачета и формировании налоговой базы не лишают налогоплательщика права применить налоговые вычеты в виде сумм налога, уплаченных поставщику путем проведения зачета.

Таким образом, на основании письма о зачете от 30.05.2002 № 151 заявитель правомерно включил указанную в данном письме и предъявленную ему в счетах-фактурах от 27.05.2002 № 243, от 31.05.2002 № 242 сумму НДС в размере 2 611,17 руб. в состав налоговых вычетов.

Исключение налоговым органом данной суммы из налоговых вычетов не соответствует положениям статей 171, 172 НК РФ.

Счета-фактуры от 30.06.2002 № 235, 238 оплачены путем зачета на основании письма от 30.06.2002 № 161, которым Общество предлагает погасить задолженность заявителя по данным счетам-фактурам в сумме 15 667 руб. (в т.ч. НДС 20% - 2 611,17 руб.) в счет кредиторской задолженности Общества за овощную продукцию в сумме 15 667 руб. (без НДС) (л.д. 120-124 т. 1).

Данные счета-фактуры отражены заявителем в книге покупок за июнь 2002, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет в июне 2002 (л.д. 123 т. 5).

Как следует из расшифровки оплаты по взаимозачетам, на основании письма от 30.06.2002 № 161 заявитель произвел зачет кредиторской задолженности ОАО «Плодоовощи» по счету-фактуре от 1.11.2000 б/н (за овощи) в сумме 15 667 руб. (без НДС) (л.д. 70 т. 11).

В книге продаж за июнь 2002 данная сумма отражена по счету-фактуре от 15.10.2000 б/н, задолженность по которому погашена в этом же налоговом периоде в полном объеме на основании письма от 30.05.2002 № 151 (л.д. 120 т. 5).

Ошибочное указание в книге продаж другого счета-фактуры не является основанием для исключения сумм налога из налоговых вычетов.

Наличие обязательств ОАО «Плодоовощи» перед заявителем по счету-фактуре от 1.11.2000 б/н и их погашение путем зачета подтверждается материалами дела и является основанием для применения заявителем налоговых вычетов в виде сумм налога, предъявленных ему поставщиком по погашенному обязательству.

Представленные заявителем доказательства свидетельствуют об уплате поставщику сумм налога и неправомерном исключении налоговым органом из налоговых вычетов за июнь 2002 года НДС в размере 5 222,32 руб.

Июль 2002 года.

Как следует из материалов дела, счета-фактуры от 31.07.2002 № 297, 298 оплачены заявителем путем зачета на основании письма от 31.07.2002 № 183, которым Общество предлагает погасить задолженность заявителя по данным счетам-фактурам на 15 667 руб. (в т.ч. НДС-2 611,17) в счет кредиторской задолженности Общества за овощную продукцию в сумме 15 667 руб. (без НДС) (л.д. 126-130 т. 1).

Данные счета-фактуры отражены в книге покупок за июль 2002, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет (л.д. 142 т. 5).

Как следует из расшифровки оплаты по взаимозачетам и книги продаж за июль 2002 года, зачет взаимных обязательств произведен в счет кредиторской задолженности ОАО «Плодоовощи» по счету-фактуре от 1.11.2000 б/н на 15 667 руб. (без НДС) (л.д. 139 т. 5).

Данные документы свидетельствуют об уплате заявителем поставщику сумм налога путем зачета и неправомерном исключении налоговым органом из налоговых вычетов за июль 2002 года НДС в размере 2 611,17 руб.

Август 2002 года.

Счета-фактуры от 30.08.2002 № 342, 343 оплачены заявителем путем зачета на основании письма от 30.08.2002 № 198, которым Общество предлагает погасить задолженность заявителя по данным счетам-фактурам на 15 667 руб. (в т.ч. НДС-2 611,17 руб.) в счет кредиторской задолженности Общества за овощную продукцию в сумме 15 667 руб. (без НДС) (л.д. 133-137 т. 1).

Данные счета-фактуры отражены в книге покупок за август 2002, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет (л.д. 18 т. 6).

В книге продаж за август 2002 года отражены счета-фактуры

- от 1.11.2000 б/н (овощи) на 11 047,86 руб. (без НДС),

- от 28.11.2000 № 348 (аренда) на 4 619,14 руб. (без НДС) (л.д. 13 т. 6, л.д. 70 т. 11).

То обстоятельство, что на основании письма от 30.08.2002 № 198 заявитель произвел зачет кредиторской задолженности ОАО «Плодоовощи» не в соответствии с указанным в нем назначением – не за овощную продукцию, а за овощную продукцию и аренду, не свидетельствует о неправомерном применении налоговых вычетов.

Наличие взаимных обязательств по зачтенным счетам-фактурам подтверждается материалами дела.

На основании вышеназванных счетов-фактур, выставленных заявителем как за аренду автомобиля, так и за овощи, НДС к уплате в бюджет не подлежал.

Данные документы свидетельствуют об уплате поставщику сумм налога путем зачета и неправомерном исключении налоговым органом из налоговых вычетов за август 2002 года НДС в сумме 2 611,16 руб.

Сентябрь 2002 года.

Счета-фактуры от 30.09.2002 № 373, 374 оплачены заявителем путем зачета на основании письма от 30.09.2002 № 227, которым Общество предлагает погасить задолженность заявителя по данным счетам-фактурам на сумму 16 167 руб. (в т.ч. НДС-2 694,50 руб.) в счет кредиторской задолженности Общества за овощную продукцию в сумме 16 167 руб. (без НДС) (л.д. 139-143 т. 1).

Данные счета-фактуры отражены в книге покупок за сентябрь 2002, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет (л.д. 36 т. 6).

В книге продаж за сентябрь 2002 года отражены счета-фактуры

- от 28.11.2000 № 348 (аренда) на 380,86 руб. (без НДС),

- от 1.12.2000 б/н (овощи) на 15 786,14 руб. (без НДС) (л.д. 33 т. 6).

Погашение заявителем путем зачета обязательств не в соответствии с указанным в письме от 30.09.2002 № 227 назначением – не за овощную продукцию, а за овощную продукцию и аренду, не свидетельствует о неправомерном применении налоговых вычетов.

Наличие взаимных обязательств по зачтенным счетам-фактурам подтверждается материалами дела.

На основании вышеназванных счетов-фактур, выставленных заявителем как за аренду автомобиля, так и за овощи, НДС к уплате в бюджет не подлежал.

Данные документы свидетельствуют об уплате поставщику сумм налога путем зачета и неправомерном исключении налоговым органом из налоговых вычетов за сентябрь 2002 года НДС в сумме 2 694,50 руб.

Октябрь 2002 года.

Счета-фактуры от 31.10.2002 № 436, 437 оплачены заявителем путем зачета на основании письма от 31.10.2002 № 265, которым Общество предлагает погасить задолженность заявителя по данным счетам-фактурам на сумму 16 167 руб. (в т.ч. НДС-2 694,50 руб.) в счет кредиторской задолженности Общества за овощную продукцию в сумме 16 167 руб. (без НДС) (л.д. 145-149 т. 1).

Данные счета-фактуры отражены в книге покупок за октябрь 2002, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет (л.д. 55 т. 6).

Как следует из расшифровки оплаты по взаимозачетам и книги продаж за октябрь 2002 года, на основании письма от 31.10.2002 № 265 заявитель произвел зачет кредиторской задолженности ОАО «Плодоовощи» по счетам-фактурам

- от 1.12.2000 б/н (овощи) на 4 213,86 руб. (без НДС),

- от 28.12.2000 № 397 (аренда) на 5 000 руб. (в т.ч. НДС-833,33 руб.),

- от 26.01.2001 № 36 (аренда) на 5 000 руб. (в т.ч. НДС-833,33 руб.),

- от 26.02.2001 № 90 (аренда) на 1 953,14 руб. (в т.ч. НДС-325,52 руб.) (л.д. 51 т. 6, л.д. 70 т. 11).

Погашение заявителем путем зачета обязательств не в соответствии с указанным в письме от 31.10.2002 № 265 назначением – не за овощную продукцию, а за овощную продукцию и аренду, не свидетельствует о неправомерном применении налоговых вычетов.

Наличие взаимных обязательств по вышеназванным счетам-фактурам подтверждается материалами дела.

На основании зачтенных счетов-фактур с выделением сумм налога заявителем исчислен к уплате НДС в сумме 1 992,18 руб.

Представленные документы свидетельствуют об уплате поставщику налога путем зачета и неправомерном исключении налоговым органом из налоговых вычетов за октябрь 2002 года НДС в сумме 2 694,50 руб.

Доводы налогового органа о неправомерном выделении заявителем, не являвшимся налогоплательщиком в 2000 году, суммы НДС в счете-фактуре от 28.12.2000 № 397 не являются основанием для исключения из налоговых вычетов предъявленных поставщиком сумм налога, уплаченных путем зачета, и доначисления заявителю налога.

Как следует из материалов дела, в счете-фактуре от 28.12.2000 № 397 на 5 000 руб. (в т.ч. НДС - 833,33 руб.) заявителем предъявлена к уплате стоимость услуг за январь 2001 – за период, когда индивидуальный предприниматель являлся плательщиком НДС.

Кроме того, выделенный в данном счете-фактуре НДС в сумме 833,33 руб. исчислен заявителем к уплате в бюджет за октябрь 2002, что соответствует положениям пункта 5 статьи 173 НК РФ (л.д. 113 т. 3, л.д. 51т. 6).

Ноябрь 2002 года.

Счета-фактуры от 30.11.2002 № 482, 483 оплачены заявителем путем зачета на основании письма от 30.11.2002 № 305, которым ОАО «Плодоовощи» предложило произвести зачет обязательств заявителя по данным счетам-фактурам в сумме 16 167 руб. (в т.ч. НДС 20% – 2 694, 50) в счет кредиторской задолженности Общества за овощную продукцию  16 167 руб., из них:

3 046 руб. (без НДС),

5 676 руб. (в т.ч. НДС 20% - 946,20 руб.),

7 444 руб. (в т.ч. НДС 10% - 676, 74 руб.) (л.д. 151-155 т. 1).

Данные счета-фактуры отражены в книге покупок за ноябрь 2002, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет (л.д. 85 т. 6).

Как следует из расшифровки оплаты по взаимозачетам и книги продаж за ноябрь 2002 года, на основании данного письма заявитель произвел зачет кредиторской задолженности по счетам-фактурам:

- от 26.02.2001 № 90 (аренда) на 3 046,86 (в т.ч. НДС 20% - 507,81 руб.),

- от 3.01.2001 № 9 (консервы) на сумму 5 676 руб. (в т.ч. НДС 20% - 946 руб.);

- от 3.01.2001 № 9 (овощи) на сумму 7 444,14 руб. (в т.ч. НДС 10% - 676,74 руб.) (л.д. 104 т. 3, л.д. 70 т. 6, л.д. 70 т. 11).

Погашение заявителем путем зачета обязательств не в соответствии с указанным в письме от 30.11.2002 № 305 назначением – не за овощную продукцию, а за овощную продукцию и аренду, не свидетельствует о неправомерном применении налоговых вычетов.

Наличие взаимных обязательств по вышеназванным счетам-фактурам подтверждается материалами дела.

На основании зачтенных счетов-фактур с выделением сумм налога заявителем исчислен к уплате НДС по ставке 10% в сумме 676,74 руб., НДС по ставке 20% в сумме 1 184,55 руб., т.е. в большей сумме, чем указано в письме о зачете.

Представленные документы свидетельствуют об уплате заявителем поставщику сумм налога путем зачета и неправомерном исключении налоговым органом данной суммы налога из налоговых вычетов за ноябрь 2002 года НДС в сумме 2 694,50 руб.

Данные документы также подтверждают правомерность включения заявителем в налоговую базу стоимости реализованной и оплаченной путем зачета овощной продукции по ставке 10%.

Декабрь 2002 года.

Счета-фактуры от 31.12.2002 № 555, 556 оплачены заявителем путем зачета на основании письма от 30.12.2002 № 336, которым ОАО «Плодоовощи» предложило произвести зачет обязательств заявителя по данным счетам-фактурам на 16 167 руб. (в т.ч. НДС 20% – 2 694,50) в счет кредиторской задолженности за овощную продукцию  в сумме 16 167 руб. (в т.ч. НДС 10% - 1 469 руб. 73 коп.) (л.д. 157-161 т. 1).

Данные счета-фактуры отражены в книге покупок за декабрь 2002, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет (л.д. 101 т. 6).

В книге продаж за декабрь 2002 года отражена сумма 16 167 руб. (в т.ч. НДС 10% -1 469,73 руб.) без указания счета-фактуры со ссылкой на акт сверки (л.д. 99 т. 6).

Как следует из пояснений представителя заявителя и представленной им расшифровки оплаты по взаимозачетам, на основании письма о взаимозачете от 30.12.2002 № 336 был произведен зачет задолженности ОАО «Плодоовощи» перед заявителем по счету-фактуре от 3.01.2001 № 09 в сумме 16 167 руб. (в т.ч. НДС 10% -1 469,73 руб.) (л.д. 70 т. 11).

Наличие непогашенной задолженности Общества перед заявителем по данному счету-фактуре подтверждается Актом сверки от 1.01.2002 и отражено в представленной заявителем расшифровке оплаты по взаимозачетам (л.д. 82, 83 т. 1, л.д. 70, 71 т. 11).

Отсутствие в книге продаж наименования счета-фактуры, в счет оплаты которого произведен зачет, свидетельствует о нарушении порядка ведения книги продаж и не является основанием для отказа заявителю в применении налоговых вычетов по отраженным в книге покупок и оплаченным путем фактически произведенного зачета счетам-фактурам.

На основании зачтенных обязательств по счету-фактуре от 3.01.2001 № 09 заявителем исчислен к уплате НДС по ставке 10% в сумме 1 469,73 руб., соответствующей сумме, указанной в письме о зачете.

Представленные документы свидетельствуют об уплате поставщику сумм налога путем зачета и неправомерном исключении налоговым органом из налоговых вычетов за декабрь 2002 года НДС в сумме 2 694,50 руб.

Данные документы также подтверждают правомерность включения заявителем в налоговую базу стоимости реализованной и оплаченной путем зачета овощной продукции по ставке 10%.

С учетом изложенного оспариваемое решение в части доначисления НДС, соответствующих пеней и налоговых санкций, связанного с исключением из налоговых вычетов за 2002 год НДС в сумме 217 833,96 руб., не соответствует положениям пункта 2 статьи 167, статей 171, 172 НК РФ, в связи с чем заявленные требования о признании его недействительным в данной части подлежат удовлетворению.

Как следует из Приложения № 10 к Акту проверки, помимо вышеназванной суммы налога налоговым органом из налоговых вычетов за ноябрь 2002 года был исключен НДС в сумме 674,40 руб. по счету-фактуре от 31.03.2001 № 300159 на 4 046,40 руб. (в т.ч. НДС-674,40) (л.д. 79 т. 3).

Как следует из представленных документов, данный счет-фактура был выставлен заявителю ОАО «Плодоовощи» за услуги по постановке вагона, предоставленные Октябрьской железной дорогой для перевозки плит пенополистирольных (л.д. 97-102 т. 9).

Как следует из пояснений представителей заявителя и представленной им расшифровки, данные затраты являются затратами по капитальному строительству ЛОК «Фитнесс-центр Мурманск» (л.д. 138 т. 4).

Суммы налога, уплаченные заявителем при проведении капитального строительства данного основного средства, были включены им в состав налоговых вычетов по НДС за ноябрь 2002 года в соответствии с пунктом 6 статьи 171 и пунктом 5 статьи 172 НК РФ – после ввода в эксплуатацию завершенного капитальным строительством объекта основных средств.

Вопрос о правомерности включения заявителем в состав налоговых вычетов за ноябрь 2002 года сумм налога, уплаченных при проведении капитального строительства ЛОК «Фитнесс-центр Мурманск» являлся предметом рассмотрения по делу № А42-9395/2005.

Вступившим в законную силу Решением Арбитражного суда Мурманской области от 29.05.2007 по делу № А42-9395/2005 включение в состав налоговых вычетов сумм налога, уплаченных заявителем при проведении капитального строительства ЛОК «Фитнесс-центр Мурманск», признано неправомерным (л.д. 40 т. 10, л.д. 134 т. 11).

В соответствии с частью 2 статьи 69 АПК РФ установленные данным решением суда обстоятельства имеют преюдициальное значение и не доказываются вновь при рассмотрении настоящего дела.

При таких обстоятельствах НДС в сумме 674,40 руб., уплаченный заявителем по счету-фактуре от 31.03.2001 № 300159, вычету не подлежит и правомерно исключен налоговым органом из налоговых вычетов за ноябрь 2002 года.

Заявленные требования в данной части удовлетворению не подлежат.

2003 год.

Перечень счетов-фактур за 2003 год, не принятых к зачету, содержится в Приложении № 16 к Акту проверки (л.д. 80 т. 3).

Заявителем представлена расшифровка сумм НДС, уплаченных по данным счетам-фактурам, со ссылкой на документы, подтверждающие оплату (л.д. 1 т. 5).

Согласно Акту сверки от 01.01.2003 по состоянию на 01.01.2003 сальдо в пользу ФИО1 составило 4 264 749 руб. 34 коп., в том числе:

- договор займа от 10.01.2001 – 4 090 700 руб.,

- овощная продукция – 174 049 руб. 34 коп. (л.д. 90 т. 1).

В 2003 году кредиторская задолженность ОАО «Плодоовощи» перед заявителем за овощную продукцию погашена путем зачета частично в сумме 69 502 руб..

Остаток кредиторской задолженности по состоянию на 1.01.2004 составил 104 547,34 руб., что подтверждается Актом сверки от 31.12.2003 и представленными заявителем документами (л.д. 98 т. 8, л.д. 71 т. 11).

Январь 2003 года.

Счета-фактуры от 31.01.2003 № 38, 39 оплачены путем зачета на основании письма от 31.01.2003 № 47, которым ОАО «Плодоовощи» предложило погасить задолженность по договору аренды от 1.01.2003 (овощехранилище № 2 секция № 1) в сумме 16 167 руб. (в т.ч. НДС-2 694,50) в счет кредиторской задолженности за овощную продукцию 16 167 (в т.ч. НДС 10%-1 469,73) (л.д. 54-58 т. 2, л.д. 45 т. 11).

Данные счета-фактуры отражены в книге покупок за январь 2003, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет (л.д. 146 т. 7).

В книге продаж за январь 2003 года отражена сумма 16 167 руб. (в т.ч. НДС 10%-1 469,73) без указания счета-фактуры со ссылкой на акт сверки (л.д. 144 т. 7).

Как следует из пояснений представителя заявителя и представленной им расшифровки оплаты по взаимозачетам, на основании письма от 31.01.2003 № 47 была погашена задолженность Общества перед заявителем на основании счета-фактуры от 3.01.2001 № 09 (л.д. 71 т. 11).

Наличие непогашенной задолженности Общества перед заявителем по данному счету-фактуре подтверждается Актом сверки от 1.01.2003 и отражено в представленной заявителем расшифровке оплаты по взаимозачетам (л.д. 83, 90 т. 1, л.д. 70, 71 т. 11).

Отсутствие в книге продаж наименования счета-фактуры, в счет оплаты которого произведен зачет, свидетельствует о нарушении порядка ведения книги продаж и не является основанием для отказа заявителю в применении налоговых вычетов по отраженным в книге покупок и оплаченным путем фактически произведенного зачета счетам-фактурам.

На основании зачтенных обязательств по счету-фактуре от 3.01.2001 № 09 заявителем исчислен к уплате НДС по ставке 10% в сумме 1 469,73 руб., соответствующей сумме, указанной в письме о зачете.

Представленные документы свидетельствуют о погашении взаимных обязательств и уплате налога поставщику путем зачета и неправомерном исключении налоговым органом данной суммы налога из налоговых вычетов за январь 2003 года в сумме 2 694,50 руб.

Данные документы также подтверждают правомерность включения заявителем в налоговую базу стоимости реализованной и оплаченной путем зачета овощной продукции по ставке 10%.

Февраль 2003 года.

Счет-фактура от 28.02.2003 № 93 на 10 667 руб. (в т.ч. НДС 20% - 1 777,83 руб.) оплачен заявителем путем зачета на основании письма от 28.02.2003 № 73 в счет погашения кредиторской задолженности за овощную продукцию  на 10 667 руб. (в т.ч. НДС 10% 969,73) (л.д. 60-62 т. 2).

Данный счет-фактура отражен в книге покупок за февраль 2003, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет (л.д. 130 т. 7).

В книге продаж за февраль 2003 года отражена сумма 10 667 руб. (в т.ч. НДС 10% 969,73) без указания счета-фактуры (л.д. 128 т. 7).

Как следует из пояснений представителя заявителя и представленной им расшифровки оплаты по взаимозачетам, на основании письма от 28.02.2003 № 73 была погашена задолженность Общества перед заявителем на основании счета-фактуры от 3.01.2001 № 09 (л.д. 71 т. 11).

Наличие непогашенной задолженности Общества перед заявителем по данному счету-фактуре подтверждается материалами дела и отражено в представленной заявителем расшифровке оплаты по взаимозачетам (л.д. 70, 71 т. 11).

Отсутствие в книге продаж наименования счета-фактуры, в счет оплаты которого произведен зачет, свидетельствует о нарушении порядка ведения книги продаж и не является основанием для отказа заявителю в применении налоговых вычетов по отраженным в книге покупок и оплаченным путем фактически произведенного зачета счетам-фактурам.

На основании зачтенных обязательств по счету-фактуре от 3.01.2001 № 09 заявителем исчислен к уплате НДС по ставке 10% в сумме 969,73 руб., соответствующей сумме, указанной в письме о зачете.

Представленные документы свидетельствуют о погашении взаимных обязательств и уплате поставщику НДС по ставке 20% по счету-фактуре от 28.02.2003 № 93 в сумме 1 777,83 руб.  путем зачета и неправомерном исключении налоговым органом данной суммы налога из налоговых вычетов за февраль 2003 года.

Данные документы также подтверждают правомерность включения заявителем в налоговую базу по ставке 10% стоимости реализованной и оплаченной путем зачета овощной продукции.

Март 2003 года.

Счет-фактура от 31.03.2003 № 162 оплачен заявителем путем зачета на основании письма от 31.03.2003 № 164 в счет кредиторской задолженности за овощную продукцию  10 667 руб. (в т.ч. НДС 10% 969,73) (л.д. 64-66 т. 2).

Данный счет-фактура отражен в книге покупок за март 2003, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет (л.д. 114 т. 7).

В книге продаж за март 2003 года отражена сумма 10 667 руб. (в т.ч. НДС 10% 969,73) без указания счета-фактуры (л.д. 112 т. 7).

Как следует из пояснений представителя заявителя и представленной им расшифровки оплаты по взаимозачетам, на основании письма от 31.03.2003 № 164 была погашена задолженность Общества перед заявителем на основании счета-фактуры от 3.01.2001 № 09 (л.д. 71 т. 11).

Наличие непогашенной задолженности Общества перед заявителем по данному счету-фактуре подтверждается материалами дела и отражено в представленной заявителем расшифровке оплаты по взаимозачетам (л.д. 70, 71 т. 11).

Отсутствие в книге продаж наименования счета-фактуры, в счет оплаты которого произведен зачет, свидетельствует о нарушении порядка ведения книги продаж и не является основанием для отказа заявителю в применении налоговых вычетов по отраженным в книге покупок и оплаченным путем фактически произведенного зачета счетам-фактурам.

На основании зачтенных обязательств по счету-фактуре от 3.01.2001 № 09 заявителем исчислен к уплате НДС по ставке 10% в сумме 969,73 руб., соответствующей сумме, указанной в письме о зачете.

Представленные документы свидетельствуют о погашении взаимных обязательств и уплате поставщику НДС по ставке 20% по счету-фактуре от 31.03.2003 № 162 в сумме 1 777,83 руб.  путем зачета и неправомерном исключении налоговым органом данной суммы налога из налоговых вычетов за март 2003 года.

Данные документы также подтверждают правомерность включения заявителем в налоговую базу по ставке 10% стоимости реализованной и оплаченной путем зачета овощной продукции.

Апрель 2003 года.

Счет-фактура от 30.04.2003 № 231 оплачен заявителем путем зачета на основании письма от 30.04.2003 № 204 в счет задолженности за овощную продукцию в сумме 10 667 (в т.ч. НДС 10% 969,73)  (л.д. 68-70 т. 2).

Данный счет-фактура отражен в книге покупок за апрель 2003, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет (л.д. 98 т. 7).

В книге продаж за апрель 2003 года отражена сумма 10 667 руб. (в т.ч. НДС 10% 969,73) с указанием счета-фактуры от 30.04.2003 № 9 (л.д. 95 т. 7).

Как следует из пояснений представителя заявителя, дата счета-фактуры в книге продаж указана ошибочно.

Из представленной расшифровки оплаты по взаимозачетам следует, что на основании письма от 30.04.2003 № 204 была погашена задолженность Общества перед заявителем на основании счета-фактуры от 3.01.2001 № 09 (л.д. 71 т. 11).

Наличие непогашенной задолженности Общества перед заявителем по данному счету-фактуре подтверждается материалами дела и отражено в представленной заявителем расшифровке оплаты по взаимозачетам (л.д. 71 т. 11).

Ошибочное указание в книге продаж даты счета-фактуры, в счет оплаты которого произведен зачет, свидетельствует о нарушении порядка ведения книги продаж и не является основанием для отказа заявителю в применении налоговых вычетов по отраженным в книге покупок и оплаченным путем фактически произведенного зачета счетам-фактурам.

На основании зачтенных обязательств по счету-фактуре от 3.01.2001 № 09 заявителем исчислен к уплате НДС по ставке 10% в сумме 969,73 руб., соответствующей сумме, указанной в письме о зачете.

Представленные документы свидетельствуют о погашении взаимных обязательств и уплате поставщику НДС в сумме 1 777,83 руб.  путем зачета и неправомерном исключении налоговым органом данной суммы налога из налоговых вычетов за апрель 2003 года.

Данные документы также подтверждают правомерность включения заявителем в налоговую базу по ставке 10% стоимости реализованной и оплаченной путем зачета овощной продукции.

Май 2003 года.

Счет-фактура от 31.05.2003 № 292 оплачен заявителем путем зачета на основании письма от 31.05.2003 № 521 в счет задолженности за овощную продукцию  10 667 (в т.ч. НДС 10% 969,73 руб.)  (л.д. 72-74 т. 2).

Данный счет-фактура отражен в книге покупок за май 2003, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет (л.д. 81 т. 7).

В книге продаж за май 2003 года отражена сумма 10 667 руб. (в т.ч. НДС 10% 969,73) с указанием счета-фактуры от 30.04.2003 № 9 (л.д. 79 т. 7).

Как следует из пояснений представителя заявителя, дата счета-фактуры в книге продаж указана ошибочно.

Как следует из пояснений представителя заявителя и представленной им расшифровки оплаты по взаимозачетам, в связи с отсутствием задолженности по счету-фактуре от 3.01.2001 № 09 в указанной в письме от 31.05.2003 № 521 сумме, на основании данного письма была погашена задолженность Общества перед заявителем по счетам-фактурам:

- от 3.01.2001 № 09 в сумме 6 773,54 руб. (в т.ч. НДС10%-615,78 руб.),

- от 1.02.2001 № 71 в сумме 3 893,46 руб. (в т.ч. НДС10%-353,95 руб.) (л.д. 71 т. 11).

Наличие непогашенной задолженности Общества перед заявителем по данным счетам-фактурам подтверждается материалами дела и отражено в представленной заявителем расшифровке оплаты по взаимозачетам (л.д. 71 т. 11).

Ошибочное указание в книге продаж даты счета-фактуры № 09 и неотражение в ней счета-фактуры от 1.02.2001 № 71, в счет оплаты которых произведен зачет, свидетельствует о нарушении порядка ведения книги продаж и не является основанием для отказа заявителю в применении налоговых вычетов по отраженным в книге покупок и оплаченным путем фактически произведенного зачета счетам-фактурам.

На основании зачтенных обязательств по счетам-фактурам от 3.01.2001 № 09 и от 1.02.2001 № 71 заявителем исчислен к уплате НДС по ставке 10% в сумме 969,73 руб., соответствующей сумме, указанной в письме о зачете.

Представленные документы свидетельствуют о погашении взаимных обязательств и уплате поставщику НДС по ставке 20% по счету-фактуре от 31.05.2003 № 292 в сумме 1 777,83 руб.  путем зачета и неправомерном исключении налоговым органом данной суммы налога из налоговых вычетов май 2003 года.

Данные документы также подтверждают правомерность включения заявителем в налоговую базу по ставке 10% стоимости реализованной и оплаченной путем зачета овощной продукции.

Июнь 2003 года.

Счет-фактура от 31.06.2003 № 341 на сумму 10 667 (в т.ч. НДС 20%-1 777,83 руб.) оплачен заявителем путем зачета на основании письма от 30.06.2003 № 553 в счет задолженности за овощную продукцию  в сумме 10 667 руб. (в т.ч. НДС 10% 969,73)  (л.д. 76-78 т. 2).

Данный счет-фактура отражен в книге покупок за июнь 2003, что свидетельствует о постановке приобретенных услуг на учет (л.д. 65 т. 7).

В книге продаж за июнь 2003 года отражен счет-фактура от 1.02.2001 № 71  на  10 667 руб. (в т.ч. НДС 10% -   769,93 руб.,  НДС20%-366,30 руб.) (л.д. 63 т. 7, л.д. 71 т. 11).

Наличие непогашенной задолженности Общества перед заявителем по данному счету-фактуре подтверждается материалами дела и отражено в представленной заявителем расшифровке оплаты по взаимозачетам (л.д. 107 т. 3, л.д. 71 т. 11).

На основании счета-фактуры от 1.02.2001 № 71 заявителем исчислен к уплате НДС в общей сумме 1 136,23 руб., т.е. в большей сумме, чем указано в письме о зачете.

Представленные документы свидетельствуют о погашении взаимных обязательств и уплате поставщику путем зачета НДС по ставке 20% по счету-фактуре от 31.06.2003 № 341 в сумме 1 777,83 руб. и неправомерном исключении налоговым органом данной суммы налога из налоговых вычетов за июнь 2003 года.

Данные документы также подтверждают правомерность включения заявителем в налоговую базу по ставке 10% стоимости реализованной и оплаченной путем зачета овощной продукции и исчисление НДС по ставке 10% в сумме 769,93 руб., указанной в счете-фактуре от 1.02.2001 № 71.

Вышеназванные документы свидетельствуют о погашении в 2003 году путем зачета кредиторской задолженности ОАО «Плодоовощи» перед заявителем за овощную продукцию в сумме 69 502 руб. и правомерном применении заявителем налоговых вычетов на основании произведенных зачетов за январь – июнь 2003 года в сумме 11 583,65 руб.

Июль 2003 года.

В качестве доказательства оплаты счета-фактуры от 31.07.2003  № 394 на 10 667 руб. (в т.ч. НДС 20%-1 777,84 руб.) (л.д. 49 т. 7, л.д. 66 т. 11) заявителем представлены распорядительные письма ОАО «Плодоовощи» о перечислении предварительной оплаты по договору аренды имущества с правом выкупа от 1.01.2002 по указанным в данных письмах реквизитам, в частности, письма:

- от 21.07.2003 № 572 о перечислении 6 708,40 руб. ООО «СтройЛэнд» с указанным в данном письме назначением платежа (л.д. 79 т. 9),

- от 23.07.2003 № 575 о перечислении 5 841,46 по реквизитам ООО «Странник» с указанным в данном письме назначением платежа (л.д. 81 т. 9).

В соответствии с данными распорядительными письмами заявителем была произведена оплата в соответствии с указанными в данных письмах реквизитами и назначением платежа платежными поручениями:

- от 22.07.2003 № 380 в сумме 6 708,40 руб. (в т.ч. НДС 20%-1 118,07 руб.) со ссылкой на письмо № 572 от 21.07.2003 ( л.д. 78 т. 9),

- от 24.07.2003 № 386 на 5 841,46 руб. (в т.ч. НДС 20% - 973,58 руб.) со ссылкой на письмо № 575 от 22.07.2003 (л.д. 80 т. 9).

Данные документы подтверждают оплату услуг по договору аренды от 1.01.2002 в сумме 12 549,86 (в т.ч. НДС - 2 091,65 руб.) и правомерность применении заявителем налоговых вычетов на основании счета-фактуры от 31.07.2003 № 394 в сумме 1 777,84 руб.

Счет-фактура от 31.07.2003 № 394 (услуги за июль 2003) выставлен в том же налоговом периоде, в котором произведена оплата, в связи с чем его оплата не является предварительной (авансом) и указание в счете-фактуре номера платежного документа не является обязательным.

Август 2003 года.

В качестве доказательства оплаты счета-фактуры от 30.08.2003 № 441 на 10 667 руб. (в т.ч. НДС-1 777,83 руб.) (л.д. 32 т. 7, л.д. 67 т. 11)  заявителем  представлены

- распорядительное письмо ОАО «Плодоовощи» от 14.08.2003 № 604 о перечислении предварительной оплаты по договору от 1.01.2002 в сумме 11 590,20 руб. на расчетный счет ООО «Таврия-Норд»,

- платежное поручение от 20.08.2003 № 434 на 11 590,20 руб. (в т.ч. НДС-1 931,70 руб.) со ссылкой на письмо от 14.08.2003 № 604 (л.д. 82, 83 т. 9).

Данные документы подтверждают оплату услуг по договору аренды от 1.01.2002 в сумме 11 590,20 руб. (в т.ч. НДС-1 931,70 руб.) и правомерность применении заявителем налоговых вычетов на основании счета-фактуры от 30.08.2003 № 441 в сумме 1 777,84 руб.

Счет-фактура от 30.08.2003 № 441 (услуги за август 2003) выставлен в том же налоговом периоде, в котором произведена оплата, в связи с чем его оплата не является предварительной (авансом) и указание в счете-фактуре номера платежного документа не является обязательным.

Ноябрь 2003 года

В качестве доказательств оплаты счета-фактуры от 31.12.2002 № 558 на 170 000 руб. (в т.ч. НДС-28 333,33) (л.д. 134 т. 6, л.д. 68 т. 11) заявителем представлены

- распорядительные письма ОАО «Плодоовощи»:

от 10.09.2003 № 629 о перечислении задолженности по счету-фактуре от 31.12.2002 № 558 на расчетный счет ООО «Логос» (л.д. 87 т. 9),

от 10.09.2003 № 630 о перечислении задолженности по счетам-фактурам от 31.05.2002 № 245, от 30.06.2002 № 240 на расчетный счет ООО «Логос» (л.д. 86 т. 9),

- платежное поручение от 11.11.2003 № 590 на 297 000 руб. (в т.ч. НДС-49 500 руб.) (л.д. 84 т. 9).

- письмо ИП ФИО1 от 13.11.2003 № 200 в адрес ООО «Логос» об уточнении назначения платежа «в счет оплаты аренды по письмам № 629, 630 от 10.09.2003 (в т.ч. НДС 20% - 49 500 руб.)» (л.д. 85 т. 9).

Данные документы подтверждают оплату услуг по договору аренды от 1.01.2002 в сумме 297 000 руб. (в т.ч. НДС-49 500 руб.) и правомерность применении заявителем налоговых вычетов на основании счета-фактуры от 31.12.2002 № 558 в сумме 28 333,33 руб.

Счет-фактура от 31.12.2002 № 558 выставлена до произведенной оплаты, в связи с чем его оплата не является предварительной (авансом) и указание в счете-фактуре номера платежного документа не является обязательным.

Задолженность по счетам-фактурам от 31.05.2002 № 245, от 30.06.2002 № 240, указанным в письме от 10.09.2003 № 630 и отраженным в книге покупок за ноябрь 2003 года, оплачена в сумме

- 127 000 руб. платежным поручением от 11.11.2003 № 590,

- 70 000 руб. платежными поручениями от 18.11.2003 № 602, от 28.11.2003 № 605 (л.д. 134 т. 6, л.д. 128, 129 т. 11).

Суммы налога, уплаченные по данным счетам-фактурам, налоговым органом из налоговых вычетов не исключались.

Доводы налогового органа о неправомерности применения налоговых вычетов на основании вышеназванных документов, свидетельствующих об уплате налога не поставщику, а третьим лицам, судом не принимаются.

Статьей 312 Гражданского кодекса Российской Федерации предусмотрено исполнение обязательства надлежащему лицу, которым является кредитор или управомоченное им лицо.

Таким образом, перечисление денежных средств не продавцу, а третьему лицу, управомоченному продавцом, является надлежащим исполнением обязательства покупателем перед продавцом.

В соответствии со статьей 408 ГК РФ надлежащее исполнение прекращает обязательство.

Таким образом, оплата товара, включая налог на добавленную стоимость, может быть осуществлена покупателем по указанию продавца третьим лицам. В этом случае покупатель считается исполнившим обязательства перед продавцом.

В рассматриваемом случае в материалы дела представлены распорядительные письма ОАО «Плодоовощи», содержащие указание заявителю перечислить денежные средства за реализованные услуги на счет третьих лиц.

Перечислив денежные средства по указанию продавца на счета третьих лиц, заявитель исполнил обязательства перед продавцом услуг по оплате товара (работ, услуг), включая сумму налога на добавленную стоимость.

Оплата поставщику стоимости услуг подтверждается распорядительными письмами поставщика, платежными поручениями со ссылкой на распорядительные письма поставщика.

Как следует из материалов дела, аналогичные документы (распорядительные письма, платежные поручения о перечислении оплаты на счета третьих лиц) были приняты налоговым органом в качестве документов, подтверждающих уплату сумм налога поставщику и правомерность применения налоговых вычетов.

В частности, налоговые вычеты по счетам-фактурам от 31.05.2002 № 245, от 30.06.2002 № 240, оплаченным платежными поручениями от 18.11.2003 № 602, от 28.11.2003 № 605 на счет ООО «Логос» на основании письма ОАО «Плодоовощи» от 10.09.2003 № 630, из налоговых вычетов налоговым органом не исключались (л.д. 134 т. 6, л.д. 128, 129 т. 11).

С учетом изложенного оспариваемое решение в части доначисления НДС, соответствующих пеней и налоговых санкций, связанного с исключением из налоговых вычетов за 2003 год НДС в общей сумме 43 472,64 руб., не соответствует положениям статей 171, 172 НК РФ, в связи с чем заявленные требования о признании его недействительным в данной части подлежат удовлетворению.

2) Уменьшение налоговой базы по ставке 10%.

Как следует из оспариваемого решения, налоговым органом была исключена из налоговой базы по НДС по ставке 10 процентов выручка в сумме 21 464 руб. за 2002 год и в сумме 61 184 руб. за 2003 год (л.д. 25, 40 оборот т. 1).

Основанием для исключения данных сумм из налоговой базы по ставке 10 процентов послужили доводы налогового органа об осуществлении заявителем в проверяемых периодах деятельности по оказанию услуг арендодателя, облагаемой в соответствии с пунктом 3 статьи 164 НК РФ по ставке 20 процентов, и отсутствии документального подтверждения реализации заявителем в 2002, 2003 годах товаров (работ, услуг) по ставке 10 процентов (л.д. 25 т. 1).

В соответствии с пунктом 1 статьи 166 НК РФ сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154-159 и 162 настоящего Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете – как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисленных отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

Общая сумма налога при реализации товаров (работ, услуг) представляет собой сумму, полученную в результате сложения сумм налога, исчисленных в соответствии с порядком, установленным пунктом 1 настоящей статьи (пункт 2 статьи 166 НК РФ).

В соответствии с пунктом 1 статьи 163 НК РФ налоговым периодом для заявителя являлся календарный месяц.

Как следует из Приложения № 1 к решению, из налоговой базы за 2002 год по ставке 10 процентов налоговым органом исключена выручка в сумме 21 464 руб. , в том числе в сумме

- 6 767 руб. за ноябрь 2002 года,

- 14 697 руб. за декабрь 2002 года (л.д. 45 оборот т. 1).

Как следует из Приложения № 3 к решению, из налоговой базы за 2003 год по ставке 10 процентов налоговым органом была исключена выручка в сумме 61 184 руб., в том числе в сумме

- 14 697 руб. за январь 2003 года;

- 9 697 руб. за февраль 2003 года;

- 9 697 руб. за март 2003 года;

- 9 697 руб. за апрель 2003 года;

- 9 697 руб. за май 2003 года;

- 7 699 руб. за июнь 2003 года (л.д. 47 т. 1).

Как следует из материалов дела и установлено судом в пункте 1 настоящего решения, данная выручка является выручкой за реализованную заявителем в 2001 году ОАО «Плодоовощи» и оплаченную в 2002, 2003 годах путем зачета овощную продукцию, в связи с чем правомерно включена заявителем в налоговую базу за указанные налоговые периоды по ставке 10 процентов.

В частности, в ноябре, декабре 2002 года и в период с января по май 2003 года путем зачета была оплачена овощная продукция по ставке 10% по счету-фактуре от 3.01.2001 № 9; в мае, июне 2003 года по ставке 10% частично оплачен счет-фактура от 1.02.2001 № 71 (л.д. 70, 71 т. 11).

В оспариваемом решении налоговый орган указал об исключении суммы реализации товаров (работ, услуг) по ставке 10% и ее отнесении на реализацию по ставке 20% (л.д. 25, 40 оборот т. 1).

Вместе с тем, включение стоимости исключенной из налоговой базы по ставке 10% овощной продукции в налоговую базу по ставке 20% материалами дела не подтверждается.

Как следует из Приложений № 2, 13а к Акту проверки, налоговая база по ставке 20% сформирована налоговым органом на основании данных о поступлении выручки на расчетный счет и данных ККМ без учета стоимости товара, оплаченного путем зачета (л.д. 77 т. 3, л.д. 15 т. 8).

В Приложениях 1, 3 к Решению НДС по ставке 20% исчислен налоговым органом исходя из налоговой базы, исчисленной в Приложениях № 2, 13а к Акту проверки на основании данных расчетного счета и ККМ, без включения стоимости товаров, исключенной из налоговой базы по ставке 10% (л.д. 40, 45 т. 1).

Изложенное свидетельствует о том, что исключение налоговым органом стоимости товаров из налоговой базы по ставке 10% не повлекло доначисление налога по ставке 20%.

Кроме того, как следует из Приложений 1, 3 к Решению, сумма налога, исчисленная по ставке 20 процентов, была уменьшена налоговым органом на

- 89 427 руб. за ноябрь 2002 года,

- 23 654 руб. за декабрь 2002 года,

- 176 300 руб. за январь 2003 года,

- 548 руб. за февраль 2003 года,

- 136 039 руб. за март 2003 года.

Увеличение налоговой базы за апрель, май, июнь 2003, повлекшее доначисление налога по ставке 20%, не связано с включением в налоговую базу по ставке 20% стоимости товара, исключенной из налоговой базы по ставке 10%.

Стоимость товара, исключенного из налоговой базы по ставке 10%, в налоговую базу по ставке 20% налоговым органом не включалась.

В соответствии с частью 1 статьи 27, частью 1 статьи 29 АПК РФ арбитражные суды рассматривают экономические споры, возникающие из административных правоотношений.

Частью 2 статьи 201 АПК РФ предусмотрены основания признания недействительными ненормативных актов

- несоответствие закону или иному ненормативному правовому акту

- и нарушение прав и законных интересов заявителя.

Отсутствие одного из названных в данной норме Кодекса оснований исключает удовлетворение заявленных требований.

Оспариваемые по настоящему эпизоду действия налогового органа не повлекли доначисление налога, не возлагают на заявителя дополнительную обязанность по уплате налога, в связи с чем не нарушают права и законные интересы заявителя.

При таких обстоятельствах требования заявителя о признании недействительным оспариваемого решения в части доначисления НДС  , связанного с исключением стоимости товара из налоговой базы по ставке 10 процентов, не включенной в налоговую базу по ставке 20 процентов, удовлетворению не подлежат.

3) Увеличение налоговой базы по ставке 20 процентов.

Заявителем оспаривается решение налогового органа в части доначисления налога по ставке 20%, связанного с включением в налоговую базу сумм, поступивших на расчетный счет заявителя, которые не являются выручкой за реализованные товары (работы, услуги) (л.д. 135 т. 4).

Основания включения спорных сумм в налоговую базу и выводы о ее занижении в оспариваемом решении отсутствуют.

В частности, заявителем оспаривается включение в налоговую базу за 2002 год за:

- февраль 1 070 000 руб.,

- март 29 990 руб.,

- апрель 1 228,7 руб.,

- май 200 000 руб.,

- июнь 780 000 руб.

Заявителем оспаривается включение в налоговую базу за 2003 год за:

- февраль 173 520 руб.,

- апрель 1 000 000 руб.,

- май 7 449,6 руб.,

- июнь 410 672,14 руб.,

- июль 150 645 руб.,

- сентябрь – 1 440 руб. (л.д. 135 т. 4).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения по НДС является реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

Согласно пункту 1 статьи 154 НК РФ налоговая база при реализации товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со статьей 40 настоящего Кодекса, с учетом акцизов и без включения в них налога.

В соответствии с пунктом 1 статьи 39 НК РФ реализацией товаров, работ или услуг признается передача на возмездной основе (в том числе обмен товарами, работами или услугами) права собственности на товары, результатов выполненных работ одним лицом для другого лица, возмездное оказание услуг одним лицом другому лицу.

Из данных норм Кодекса следует, что в налоговую базу по НДС подлежат включению денежные средства, полученные от передачи права собственности за реализованные товары (работы, услуги).

Как следует из представленной заявителем расшифровки выручки, полученной на расчетный счет, выписки по расчетному счету, и не оспаривается ответчиком, в налоговую базу по НДС налоговым органом были включены следующие суммы (л.д. 77 т. 3, л.д. 2, 14, 15 т. 8, л.д. 72 т. 10) за:

- февраль 2002 года - 1 070 000 руб.- взнос наличных (л.д. 3, 4 т. 8),

- май 2002 года - 200 000 руб. - взнос наличных (л.д. 11, 12 т. 8),

- июнь 2002 года - 780 000 руб. – взнос наличных (л.д. 13 т. 8).

- февраль 2003 года - 173 520 руб. - взнос наличных (л.д. 16 т. 8),

- июнь 2003 года - 410 672,14 – взнос наличных (  л.д. 21, 22 т. 8),

- июль 150 645 руб. - взнос наличных (л.д. 23, 24 т. 8).

По мнению представителей ответчика, наличные денежные средства, внесенные предпринимателем на расчетный счет, являются его доходом (л.д. 28 т. 11).

Вместе с тем, в материалах налоговой проверки отсутствуют и ответчиком не представлены доказательства реализации заявителем товаров (работ, услуг) на сумму, внесенную на расчетный счет самим предпринимателем.

Выводы о реализации заявителем товара (работ, услуг) на спорную сумму в оспариваемом решении отсутствуют. Доказательства реализации товаров (работ, услуг) налоговым органом не представлены.

Выписка банка по расчетному счету предпринимателя не может служить достаточным доказательством, подтверждающим внесение предпринимателем на расчетный счет выручки от реализации товаров (работ, услуг).

В соответствии с позицией Президиума ВАС РФ, изложенной в постановлениях от 6.09.2005 № 2746/05, 2749/05, с частью 200 АПК РФ на налоговом органе лежит бремя доказывания факта и размера вмененного предпринимателю дохода в виде денежных средств, внесенных самим предпринимателем на свой расчетный счет.

Налоговым органом таких доказательств не представлено.

Таким образом, включение налоговым органом в налоговую базу по НДС денежных средств, внесенных самим предпринимателем на расчетный счет, является неправомерным.

Как следует из материалов дела, налоговым органом в налоговую базу за май 2003 года была включена сумма 7 449,6 руб., внесенная ОАО «УМС» расчетный счет в качестве возврата кредиторской задолженности (л.д. 20 т. 8, л.д. 141 т. 10, л.д. 69 т. 11).

По каким основаниям данная сумма была включена в налоговую базу за май 2003 года, представители ответчика пояснить не смогли.

Данная сумма не является объектом налогообложения по НДС, в связи с чем неправомерно включена налоговым органом в налоговую базу.

Как следует из материалов дела, налоговым органом в налоговую базу по НДС также были включены следующие суммы за

- март 2002 года - 29 990 руб. - по договору займа (л.д. 5-8 т. 8, л.д. 83, 84 т. 10),

- апрель 2002 года - 1 228,7 руб. – возврат ошибочно перечисленных средств (л.д. 9, 10 т. 8, л.д. 86 т. 10),

- апрель 2003 года - 1 000 000 руб. - по договору займа (л.д. 17-19 т. 8, л.д. 139 т. 10).

Как следует из пояснений представителей ответчика, данные суммы были включены в налоговую базу в связи с наличием в платежных поручениях назначения платежа – оплата товара (работ, услуг) (л.д. 7, 17 т. 8, л.д. 86 т. 10).

Вместе с тем, заявителем представлены письма об изменении указанного в платежных поручениях назначения платежа, свидетельствующие о том, что вышеназванные суммы не являются выручкой от реализации товаров (работ, услуг).

Назначение платежа по платежным поручениям от 19.03.2002 № 80 на сумму 22 000 руб. и от 22.07.2002 № 85 на сумму 7 990 руб. «оплата за аренду помещения …» изменено на назначение платежа «перечисление денежных средств по договору займа …» письмами ОАО «Плодоовощи» от 20 и 25.03.2002 (л.д. 5-8 т. 8).

Назначение платежа по платежным поручениям от 16 и 17.04.2003 № 181, 182 на сумму 1 000 000 руб. «оплата за товар …» изменено на назначение платежа «перечисление денежных средств по договору займа …» письмом ООО «Хлебторг» от 18.04.2003 (л.д. 17-19 т. 8).

На основании письма ИП ФИО7 от 10.04.2002 платежным поручением от 11.04.2002 № 232 ФИО1 были возвращены ошибочно перечисленные ИП ФИО7 по платежным поручениям от 8.04.2002 № 171, 172 денежные средства в сумме 1 228,7 руб. по указанным в данном письме реквизитам (л.д. 9, 10 т. 8, л.д. 86 т. 10).

Представленные доказательства свидетельствуют о том, что поступившие на расчетный счет предпринимателя по вышеназванным платежным документам денежные средства не являются выручкой от реализации товаров (работ, услуг), в связи с чем неправомерно включены налоговым органом в налоговую базу заявителя.

Доказательства, свидетельствующие о том, что спорные суммы являются выручкой заявителя за реализованный товар (работы, услуги), подлежащей включению в налоговую базу по НДС, налоговым органом не представлены.

Как следует из Приложений № 1, 3 к Решению, включение спорных сумм в налоговую базу заявителя повлекло увеличение налоговой базы по ставке 20% за

- февраль 2002 года на 681 176 руб.,

- март 2002 года на 19 187 руб.,

- июнь 2002 года на 13 135 руб.,

- апрель 2003 года на 672 887 руб.,

- июнь 2003 года на 161 253 руб.

Оспариваемое решение в части доначисления налога, связанного с увеличением налоговой базы на вышеназванные суммы, не соответствует положениям статей 146, 154 НК РФ и подлежит признанию недействительным.

Налоговая база по ставке 20% за май 2003 года увеличена на 17 329 руб., за июль 2003 года на 238 276 руб., т.е. на большую сумму, чем оспаривается заявителем.

С учетом оспариваемых сумм налоговая база за данные налоговые периоды подлежит уменьшению за:

- май 2003 года на 7 449,6 руб.,

- июль 2003 года на 150 645 руб.

Таким образом, удовлетворению подлежат требования о признании недействительным оспариваемого решения в части доначисления НДС, соответствующих пеней и налоговых санкций, связанного с увеличением налоговой базы по ставке 20% за

- февраль 2002 года на 681 176 руб., повлекшем доначисление НДС в сумме 136 235 руб.

- март 2002 года на 19 187 руб., повлекшем доначисление НДС в сумме 3 837 руб.,

- июнь 2002 года на 13 135 руб., повлекшем доначисление НДС в сумме 2 627 руб.,

- апрель 2003 года на 672 887 руб., повлекшем доначисление НДС в сумме 134 577 руб.,

- май 2003 года на 7 449,6 руб.,

- июнь 2003 года на 161 253 руб., повлекшем доначисление НДС в сумме 32 251 руб.,

- июль 2003 года на 150 645 руб.

В остальной части заявленные требования по данному эпизоду удовлетворению не подлежат по следующим основаниям.

Судом установлено, что налоговая база формировалась налоговым органом только по данным расчетного счета и ККМ без включения в нее стоимости товара (работ, услуг), оплаченных путем зачета.

В связи с этим, как следует из Приложений № 1, 3 к Решению, налоговая база по ставке 20 процентов за

- апрель 2002 года  уменьшена на 32 311 руб.,

- май 2002 года уменьшена на 67 259 руб.

- февраль 2003 года уменьшена на 2 738 руб. (л.д. 45, 47 т. 1).

Данное обстоятельство свидетельствует об отсутствии доначислений, связанных с включением в налоговую базу за данные налоговые периоды спорных сумм.

Получение в результате проведенных зачетов не включенной налоговым органом в налоговую базу выручки и наличие обязанности по уплате налога с данной выручки заявитель признает.

Следовательно, неправомерное включение в налоговую базу за данные налоговые периоды спорных сумм не повлекло увеличение налоговой базы и доначисление налога, в связи с чем не возлагает на заявителя дополнительную обязанность по уплате налога и не нарушает его права и законные интересы, что является основанием для отказа в удовлетворении данных требований.

С учетом изложенного требования заявителя о признании недействительным оспариваемого решения в части включения спорных сумм в налоговую базу по ставке 20% за апрель 2002 года, май 2002 года, февраль 2003 года, не повлекшего доначисление налога, удовлетворению не подлежат.

Требования заявителя в части включения налоговым органом в налоговую базу за сентябрь 2003 года суммы 1 440 руб. (пеней за просрочку платежа) также не подлежат.

Как следует из расчета налоговой базы за данный налоговый период, данная сумма пеней не была включена налоговым органом в налоговую базу (л.д. 15, 25, 26 т. 8, л.д. 157 т. 10).

Указанный в расшифровках заявителя размер налоговой базы за отдельные налоговые периоды не соответствует размеру налоговой базы, исчисленной заявителем в налоговых декларациях, в связи с чем судом для расчета не принимается (л.д. 2, 14 т. 8).

Уточненные налоговые декларации с отражением размера налоговой базы, указанного в данных расшифровках, заявителем в налоговый орган не представлялись.

В Приложениях № 1, 3 к Решению налоговым органом отражена налоговая база по данным налогоплательщика, указанная им в представленных налоговых декларациях, которая принимается судом для расчета размера завышения налоговой базы по ставке 20%.

4) Уменьшение налоговой базы на суммы авансовых платежей и исключение из налоговых вычетов НДС с сумм авансовых платежей.

Как следует из Приложений 1, 3 к Решению, налоговым органом была уменьшена налоговая база на суммы авансовых платежей:

- за 2002 год на 22 016 481 руб.,

- за 2003 год на 23 126 781 руб.

В связи с уменьшением налоговой базы на суммы авансовых платежей налоговым органом был уменьшена исчисленная сумма НДС:

- за 2002 год на 3 669 765 руб.,

- за 2003 год на 3 854 463 руб.

Из налоговых вычетов по НДС были исключен НДС с сумм авансовых платежей:

- за 2002 год в сумме 3 618 411 руб.,

- за 2003 год в сумме 4 144 458 руб. (л.д. 45, 47 т. 1).

Как следует из оспариваемого решения, основанием для исключения из налоговой базы сумм авансовых платежей послужили выводы налогового органа о ведении заявителем книг покупок, книг продаж и журналов полученных и выставленных счетов-фактур с нарушением установленного порядка. Реквизиты зарегистрированных в книге продаж счетов-фактур не соответствовали выставленным счетам на предоплату.

Денежные средства, поступившие в том же налоговом периоде, в котором произведена оплата, по мнению налогового органа, не являются авансовыми платежами (л.д. 26, оборот т. 1).

В нарушение подпункта 4 пункта 5 статьи 169 НК РФ во всех выставленных заявителем счетах-фактурах не указан номер платежно-расчетного документа о получении авансовых платежей.

Основанием для исключения из налоговых вычетов НДС с сумм авансовых платежей послужили выводы налогового органа об отсутствии доказательств уплаты в бюджет сумм налога, исчисленных с авансовых платежей (л.д. 37 оборот, 42 т. 1).

А) Суд считает неправомерным исключение налоговым органом по данным основаниям из налоговой базы по НДС сумм авансовых платежей   по следующим основаниям.

Пунктом 1 статьи 166 НК РФ предусмотрено, что сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154-159 и  162 настоящего Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы.

В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 162 НК РФ налоговая база, определяемая в соответствии со статьями 153 - 158 НК РФ, увеличивается на сумму авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Для целей исчисления налога на добавленную стоимость авансовыми и иными платежами, полученными в счет предстоящей поставки товаров, выполнения работ или оказания услуг, являются денежные средства, полученные налогоплательщиками от покупателей товаров (работ, услуг) до момента отгрузки товаров   (выполнения работ, оказания услуг).

При этом под авансовым платежом понимается полная или частичная предварительная оплата   товара (работы, услуги).

Следовательно, положениями главы 21 НК РФ прямо предусматривается, что у налогоплательщика обязанность по уплате НДС с поступивших авансовых платежей возникает еще до появления объекта налогообложения  , предусмотренного статьей 146 НК РФ.

Исходя из положений статьи 162 НК РФ, налогоплательщик, получив авансовые платежи или предоплату в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) либо оплату за частично произведенную продукцию (работы, услуги), обязан включить эти суммы в налоговую базу, относящуюся к тому налоговому периоду, в котором фактически эти платежи получены.

После реализации товаров, т.е. при появлении объекта налогообложения, данные денежные средства становятся объектом налогообложения, подлежащим включению в налоговую базу в соответствии со статьей 153 НК РФ.

В соответствии с пунктами 18 Правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов - фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость, утвержденных Постановлением Правительства от 2.12 2000 № 914 (далее - Правила), при получении денежных средств в виде авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) продавцом составляется счет - фактура, который регистрируется в книге продаж в хронологическом порядке в том налоговом периоде, в котором возникает налоговое обязательство.

Пунктом 20 Правил предусмотрена возможность регистрации в книге продаж счетов - фактур с одинаковыми реквизитами в случае отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг) под полученную сумму авансовых или иных платежей с соответствующей корректировкой (зачетом) ранее начисленных сумм налога по платежу.

Как следует из пояснений представителей заявителя, книг продаж и представленных заявителем расшифровок, до выставления счетов-фактур заявителем выставлялись покупателям счета на предоплату товаров (работ, услуг).

В графе «счета-фактуры» по предоплате указаны номера счетов на предоплату. Часть счетов поименована «Сч.ф» ошибочно (л.д. 28, 46 л.д. 5).

В соответствии с пунктом 18 Правил при получении авансовых платежей в качестве предоплаты до фактической отгрузки товаров (работ, услуг) данные счета регистрировались в книге продаж.

После отгрузки товаров (работ, услуг) заявитель выставлял покупателям счета-фактуры и отражал их в книге продаж в том налоговом периоде, в котором произошла реализация.

Этим объясняется несоответствие указанных в книге продаж номеров и дат счетов на предоплату номерам и датам счетов-фактур.

То обстоятельство, что при получении авансовых платежей вместо счетов-фактур в книге продаж заявителем регистрировались выставленные покупателям счета на предоплату, является нарушением пункта 18 Правил ведения книг продаж.

Вместе с тем, нарушение данных Правил не свидетельствует о неправомерном включении заявителем в налоговую базу поступивших от покупателей по данным счетам авансовых платежей и не является основанием для их исключения из налоговой базы.

Кроме того, пунктом 16 Правил предусмотрена возможность регистрации в книге продаж не только счетов-фактур, но и иных бланков строгой отчетности, выдаваемых продавцом покупателю и составленных им при совершении облагаемых налогом операций.

Поскольку поступившие авансовые платежи подлежат включению в налоговую базу по налогу, заявитель правомерно зарегистрировал в книге продаж составленные им и выставленные покупателям счета на предоплату и увеличил налоговую базу на суммы поступивших авансовых платежей.

Например, в январе 2002  по указанным в книге продаж счетам  заявителю поступила предоплата в сумме 2 151 765,27 руб., которая была включена заявителем в налоговую базу за январь 2002 года в соответствии со статьей 162 НК РФ (л.д. 27 т. 5).

Отгрузка товара (работ, услуг) на данную сумму была произведена в январе – апреле 2002 года, в том числе в

- январе 2002 на 553 522 руб.,

- феврале 2002 на 1 444 225,35 руб.,

- марте 2002 на 153 497,92 руб. руб.,

- апреле 2002 на 520 руб. (л.д. 47, 59 т. 9, л.д. 77 т. 11).

После отгрузки товаров (работ, услуг) заявитель выставил покупателям счета-фактуры, которые были зарегистрированы в книге продаж за соответствующие (вышеназванные) налоговые периоды.

Стоимость отгруженных товаров (работ, услуг) на основании выставленных счетов-фактур была включена в налоговую базу за данные налоговые периоды в соответствии со статьей 153 НК РФ с указанием «зачтены предоплаты» (л.д. 47, 48, 66 т. 5).

Аналогичным образом производилось включение в налоговую базу авансовых платежей за другие налоговые периоды. После отгрузки стоимость реализованных товаров (работ, услуг) включалась в налоговую базу за соответствующие налоговые периоды (л.д. 47-58, 107-120 т. 9, л.д. 77-80 т. 11).

Представленные заявителем расшифровки сумм авансовых платежей, включенных в налоговую базу, а впоследствии в соответствии со статьей 153 НК РФ в налоговую базу по отгрузке, проверены судом и соответствуют данным книг продаж за соответствующие налоговые периоды.

Доводы налогового органа о том, что платежи за аренду, поступившие в начале налогового периода (3-го числа), не могут считаться предоплатой, поскольку услуга (аренда помещений) с начала месяца уже предоставляется, судом не принимаются.

Заявитель в проверяемом периоде определял дату реализации товаров (работ, услуг) по оплате.

В соответствии с пунктом 1 статьи 167 НК РФ (в редакции, действовавшей в проверяемом периоде) для налогоплательщиков, утвердивших в учетной политике для целей налогообложения дату возникновения обязанности по уплате налога по мере поступления денежных средств, датой реализации товаров считается день оплаты товаров.

Между тем, для признания такими налогоплательщиками поступивших денежных средств выручкой от реализации товаров, подлежащей включению в налоговую базу в соответствии со статьей 153 НК РФ, должны быть соблюдены два условия: товары должны быть отгружены (услуги оказаны, работы выполнены) и покупатель (заказчик) должен их оплатить.

Если денежные средства поступили налогоплательщику, утвердившему в учетной политике момент определения налоговой базы «по оплате», до даты отгрузки товара, оказания услуг, выполнения работ, то эти средства согласно пункту 1 статьи 162 НК РФ признаются авансовыми платежами.

Как следует из заявления и пояснений представителей заявителя, денежные средства, поступающие в начале налогового периода на основании выставленных счетов на предоплату, заявитель признавал авансовыми платежами, поскольку услуга по предоставлению в аренду помещений еще не была оказана в полном объеме. Имели место случаи отказа от услуги. После оказания услуги в конце месяца покупателям выставлялись счета-фактуры, которые также регистрировались в книге продаж.

В соответствии с требованиями пункта 18 Правил ведения книги продаж заявитель регистрировал в книге продаж счета на предоплату в хронологическом порядке в том налоговом периоде, в котором возникло налоговое обязательство по уплате налога с авансового платежа (статья 162 НК РФ).

После оказания услуг в книге продаж регистрировались счета-фактуры. Стоимость оказанных услуг включалась в налоговую базу в соответствии со статьей 153 НК РФ.

В связи с изложенным заявитель правомерно включал поступившие в начале месяца денежные средства в налоговую базу в качестве авансовых платежей, а после оказания услуги - в качестве выручки за оказанные услуги.

С учетом изложенного оспариваемое решение в части уменьшения налоговой базы на суммы авансовых платежей не соответствует положениям подпункта 1 пункта 1 статьи 162 НК РФ.

Несмотря на то, что исключение из налоговой базы сумм авансовых платежей повлекло уменьшение суммы налога, исчисленной в соответствии со статьей 166 НК РФ, оспариваемое решение в данной части нарушает права и законные интересы заявителя.

Как следует из оспариваемого решения и Приложений 1, 3 к Решению, уменьшив общую сумму налога на сумму налога, исчисленную заявителем с сумм авансовых платежей, налоговый орган исключил данную сумму налога и из налоговых вычетов заявителя за текущий и последующие налоговые периоды.

Поскольку налоговым периодом по НДС является календарный месяц, уменьшение исчисленной с авансовых платежей суммы налога в одном налоговом периоде и исключение той же суммы налога из налоговых вычетов в других налоговых периодах, повлекло доначисление подлежащей уплате в бюджет суммы налога (уменьшение суммы налога, исчисленной к возмещению) за отдельные налоговые периоды, а также искажение налоговых обязательств заявителя за все налоговые периоды.

Так, уменьшение исчисленной с авансовых платежей суммы налога за февраль 2002 на 275 330 руб. и исключение из налоговых вычетов за этот же налоговый период НДС с авансов в сумме 314 439 руб. повлекло доначисление налога за февраль 2002 в сумме 39 109 руб. (л.д.45 т. 1).

Исчисленная с авансовых платежей сумма налога за февраль 2002 в размере 275 330 руб. была исключена налоговым органом из налоговх вычетов за февраль, март, апрель 2002 года, что привело к искажению (увеличению) фактических налоговых обязательств заявителя за данные налоговые периоды – суммы налога, фактически подлежащей уплате (уменьшению суммы налога, исчисленной к возмещению) (л.д. 77 т. 11).

Аналогичные нарушения допущены при исчислении суммы налога за другие налоговые периоды.

Доначисление сумм налога, уменьшение сумм налога, исчисленных к возмещению, а также искажение налоговых обязательств за налоговые периоды нарушают права и законные интересы заявителя, поскольку возлагают на него дополнительные, не соответствующие фактическим обязанности по уплате налога, а также лишают налогоплательщика предоставленного ему статьей 176 НК РФ права на возмещение налога.

При таких обстоятельствах оспариваемое решение в части доначисления НДС, соответствующих пеней и налоговых санкций, связанного с уменьшением налоговой базы на суммы авансовых платежей, подлежит признанию недействительным.

Б) Как следует из оспариваемого решения, основанием для исключения из налоговых вычетов сумм налога, исчисленных заявителем с авансовых платежей,   послужили выводы налогового органа  об отсутствии доказательств уплаты в бюджет данных сумм налога. 

В соответствии с пунктом 8 статьи 171 и пунктом 6 статьи 172 НК РФ суммы налога, исчисленные и уплаченные   налогоплательщиком с сумм авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг), подлежат вычетам после даты реализации соответствующих товаров (работ, услуг).

Согласно пункту 1 статьи 173 НК РФ сумма налога, подлежащая уплате в бюджет, исчисляется по итогам каждого налогового периода, как уменьшенная на сумму налоговых вычетов, предусмотренных статьей 171 настоящего Кодекса (за исключением налоговых вычетов, предусмотренных пунктом 3 статьи 172 настоящего Кодекса), общая сумма налога, исчисляемая в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса.

В соответствии с пунктом 1 статьи 166 НК РФ сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 настоящего Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.

Общая сумма налога при реализации товаров (работ, услуг) представляет собой сумму, полученную в результате сложения сумм налога, исчисленных в соответствии с порядком, установленным пунктом 1 настоящей статьи (пункт 2 статьи 166 НК РФ).

Из содержания данных положений Кодекса следует, что сумма налога, исчисленная с сумм авансовых платежей, подлежит уплате в составе общей суммы налога, исчисленной за налоговый период и уменьшенной на сумму налоговых вычетов.

Таким образом, для применения налоговых вычетов в виде сумм налога, исчисленных и уплаченных с авансовых платежей, налогоплательщик обязан уплатить в бюджет сумму налога, исчисленную в соответствии с пунктом 1 статьи 173 НК РФ по итогам налогового периода, в налоговую базу которого в соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 162 НК РФ включены авансовые платежи.

При этом в соответствии с пунктом 2 статьи 173 НК РФ если сумма налоговых вычетов в каком-либо налоговом периоде превышает общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 настоящего Кодекса, положительная разница между суммой налоговых вычетов и суммой налога, исчисленной по операциям, признаваемым объектом налогообложения в соответствии с подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 146 настоящего Кодекса, подлежит возмещению налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены статьей 176 настоящего Кодекса.

Из содержания данных положений Кодекса следует, что в случае превышения сумм налоговых вычетов над общей суммой налога, исчисленной в соответствии со статьей 166 НК РФ с учетом авансовых платежей, обязанность по уплате в бюджет налога по итогам данного налогового периода отсутствует.

Следовательно, исчисленная с сумм авансовых платежей сумма налога считается уплаченной в случае:

- уплаты в бюджет общей суммы налога, исчисленной за налоговый период в соответствии с пунктом 1 статьи 173 НК РФ,

- исчисления по итогам налогового периода налога к возмещению в соответствии с пунктом 2 статьи 173 НК РФ.

Обязанность по уплате в бюджет налога, исчисленного с сумм авансовых платежей, отдельно от общей суммы налога, исчисленной в соответствии со статьей 173 НК РФ, Налоговым кодексом РФ не предусмотрена.

Как следует из оспариваемого решения, из налоговых вычетов заявителя исключены суммы налога, исчисленные с авансовых платежей

- в том же налоговом периоде,

- в предыдущих налоговых периодах.

Заявителем представлена расшифровка сумм налога, исчисленного с авансовых платежей, и включенных в налоговые вычеты, которая соответствует данным книг продаж, книг покупок и налоговых деклараций (л.д. 77, 78 т. 11).

Исключение налоговым органом из налоговых вычетов сумм налога, исчисленных с авансовых платежей, полученных в счет оплаты товаров (работ, услуг), реализованных в том же налоговом периоде, не соответствует положениям Налогового кодекса РФ.

Исходя из положений статьи 162 НК РФ, налогоплательщик, получив авансовые платежи или предоплату в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), обязан включить эти суммы в налоговую базу, относящуюся к тому налоговому периоду, в котором фактически эти платежи получены.

После даты реализации товаров, т.е. при появлении объекта налогообложения, данные денежные средства становятся объектом налогообложения, подлежащим включению в налоговую базу в соответствии со статьей 153 НК РФ.

Как следует из материалов дела, реализация заявителем части товаров (работ, услуг) и получение авансовых платежей за данные товары (работы, услуги) были произведены заявителем в одном и том же налоговом периоде.

В качестве основания получения авансовых платежей в книге продаж отражены выставленные заявителем покупателям счета на предоплату (по ряду счетов ошибочно указаны счета-фактуры вместо счетов).

В этом же месяце заявитель произвел реализацию услуг и выставил покупателям счета-фактуры, на основании которых отразил в книге продаж реализацию услуг на ту же сумму.

Счета на авансовые платежи и счета-фактуры на реализацию данных услуг отражены заявителем в книге продаж за соответствующие налоговые периоды.

Как следует из налоговых деклараций и книг продаж, денежные средства, поступившие в качестве авансовых платежей до даты реализации (отгрузки) за товары (работы, услуги), реализованные в том же налоговом периоде, были включены заявителем в налоговую базу этого налогового периода дважды - в соответствии со статьями 162 и 154 НК РФ, как в качестве авансовых платежей так и в качестве выручки за реализованные товары (работы, услуги).

С сумм авансовых платежей и со стоимости реализованных услуг заявителем в соответствии со статьей 166 НК РФ дважды был исчислен налог.

Налог, исчисленный с сумм авансовых платежей, в соответствии с положениями пункта 8 статьи 171 НК РФ заявитель правомерно включил в налоговые вычеты того же налогового периода, тем самым сторнировав повторное исчисление налога с авансовых платежей, поступивших за реализованный в том же налоговом периоде товар, что соответствует пункту 20 Правил ведения книг продаж, которым предусмотрена возможность регистрации в книге продаж счетов - фактур с одинаковыми реквизитами в случае отгрузки товаров (выполнения работ, оказания услуг) под полученную сумму авансовых или иных платежей с соответствующей корректировкой (зачетом) ранее начисленных сумм налога по платежу.

То обстоятельство, что данные суммы налога не уплачены в бюджет по итогам налогового периода, не является основанием для исключения их из налоговых вычетов.

Поскольку поступление авансовых платежей и реализация услуг произведены в одном и том же налоговом периоде, уплате в бюджет подлежит только сумма налога, исчисленная со стоимости реализованных услуг.

Заявитель, дважды включив в налоговую базу одного и того же налогового периода стоимость реализованных товаров (работ, услуг) и предъявив сумму налога, исчисленную с авансовых платежей, к вычету, не допустил нарушений, повлекших неуплату налога.

В письме МНС РФ от 27.02.2004г. № 03-1-08/553/15 даны разъяснения по вопросу включения налогоплательщиками в налоговые вычеты сумм налога, исчисленных с авансовых платежей, полученных в счет оплаты реализованного в том же налоговом периоде товара, которым соответствуют действия заявителя.

В данном письме МНС РФ разъяснило, что пунктом 8 статьи 171 Кодекса установлено, что «вычетам подлежат суммы налога, исчисленные и уплаченные налогоплательщиком НДС с сумм авансовых или иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров (работ, услуг) после даты реализации соответствующих товаров (работ, услуг), в том числе поставок, произведенных в том же налоговом периоде, в котором поступили авансы,   в порядке, предусмотренном пунктом 6 статьи 172 Кодекса.

Таким образом, в случае если получение авансовых платежей под поставку товаров и реализация указанных товаров производится в одном налоговом периоде, то в декларации по налогу на добавленную стоимость за истекший налоговый период отражаются суммы налога, исчисленные с сумм авансовых и иных платежей, полученных в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг), и с реализации товаров (выполнения работ, оказания услуг).

При этом в указанной декларации также подлежат отражению суммы налога, начисленные   с авансов и предоплаты, принимаемые к вычету в налоговом периоде при реализации товаров (работ, услуг)».

Аналогичные разъяснения содержатся в письме МНС РФ от 24.09.2003г. № ОС-6-03/994.

Таким образом, налогоплательщик, получив авансовые платежи и реализовав товар в одном и том же налоговом периоде, и исчислив налог как с авансовых платежей, так и с реализации товаров, правомерно включил в налоговые вычеты сумму налога, исчисленную с авансовых платежей, поступивших за реализованный в том же налоговом периоде товар.

Исполнение положений пункта 8 статьи 171 НК РФ о включении в налоговые вычеты сумм налога, исчисленного и уплаченного   с сумм авансовых платежей, является невозможным в связи с совпадением установленного срока уплаты НДС, исчисленного как с оборотов по реализации товаров, так и с сумм авансовых платежей, поступивших за реализованный в этом же месяце товар (работы, услуги).

Таким образом, предусмотренная пунктом 8 статьи 171 НК РФ обязанность по уплате сумм налога, исчисленных с авансовых платежей за реализованный в том же налоговом периоде товар, для включения их в налоговые вычеты у налогоплательщика отсутствует.

Исполнение положений пункта 8 статьи 171 НК РФ о включении в налоговые вычеты сумм налога, исчисленного и уплаченного   с сумм авансовых платежей, включенных в налоговую базу предыдущих налоговых периодов, подтверждается налоговыми декларациями за предшествующие налоговые периоды, в которых суммы авансовых платежей включались заявителем в налоговую базу, а также данными лицевого счета об уплате заявителем в бюджет суммы налога, исчисленной по итогам данных налоговых периодов в соответствии со статьей 173 НК РФ.

Как следует из представленной заявителем расшифровки и книг покупок за январь, февраль, март, апрель 2002 года, в состав налоговых вычетов заявителем включен НДС в сумме 38 745,31 руб., исчисленный с авансовых платежей, поступивших заявителю от ООО «Хлебторг» по платежному поручению от 14.05.2001 № 165 и включенных в налоговую базу за май 2001 года (л.д. 64, 70 т. 9, л.д. 77, 87 т. 11).

Как следует из материалов дела, по платежному поручению от 14.05.2001 № 165 от ООО «Хлебторг» на расчетный счет заявителя поступила предоплата по договору П1-03/01 от 1.03.2001 в сумме 550 000 руб. (в т.ч. НДС 10%- 50 000 руб.) (л.д. 70 т. 9).

Как следует из книги продаж за май 2001 года и налоговой декларации по НДС за май 2001 года, данная сумма авансовых платежей в размере 500 005 руб. была включена заявителем в налоговую базу за май 2001 со ссылкой на договор от 1.03.2001 № дог. П1-03/01 (л.д. 64 т. 9, л.д. 15 т. 11).

В налоговой декларации за май 2001 года с данной суммы авансовых платежей заявителем исчислен НДС 9,09 % в сумме 50 000 руб. (л.д. 15 т. 11).

Как следует из книг продаж за январь, февраль, март, апрель 2002 года, на основании подписанных сторонами писем о зачете от 31.01.2002 № 19, 28.02.2002 № 29/1, 29.03.2002 № 58, 30.04.2002 № 76 был произведен зачет задолженности ООО «Хлебторг» перед заявителем по договору аренды помещений в счет кредиторской задолженности по договору П1-03/01 от 1.03.2001:

- в январе 2002 по счетам-фактурам от 31.01.2002 № 74, 75 на 84 000 руб. (в т.ч. НДС20%-14 000 руб.) (л.д. 30 т. 5, л.д. 55 т. 11),

- в феврале 2002 по счетам-фактурам от 28.02.2002 № 166, 167 на 84 000 руб. (в т.ч. НДС20%-14 000 руб.) (л.д. 48 т. 5, л.д. 56 т. 11),

- в марте 2002 по счетам-фактурам от 29.03.2002 № 249, 250 на 69 000 руб. (в т.ч. НДС20%-11 500 руб.) (л.д. 66 т. 5, л.д. 57 т. 11),

- в апреле 2002 по счетам-фактурам от 30.04.2002 № 334, 335 на 189 241 руб. (в т.ч. 31 540,17 руб.) (л.д. 87 т. 5, л.д. 55-58 т.11).

В соответствии с пунктом 8 статьи 171 и пунктом 6 статьи 172 НК РФ после реализации услуг, в состав налоговых вычетов за вышеназванные налоговые периоды заявителем включен НДС в сумме 38 745,31 руб., исчисленный с авансовых платежей в мае 2001 года, в том числе в сумме:

- 7 635,6 руб. за январь 2002 (л.д. 32 т. 5),

- 7 635,6 руб. за февраль 2002 (л.д. 50 т. 5),

- 6 272,1 руб. за март 2002 (л.д. 68 т. 5),

- 17 202,01 руб. за апрель 2002 (л.д. 83 т. 5).

Основанием для исключения налоговым органом данных сумм из налоговых вычетов послужили выводы об отсутствии доказательств уплаты сумм налога, исчисленных с авансовых платежей.

Данные выводы налогового органа опровергаются представленными заявителем доказательствами.

Как следует из книги продаж за май 2001 года и налоговой декларации по НДС за май 2001 года, поступившая заявителю по платежному поручению от 14.05.2001 № 165 от ООО «Хлебторг» сумма авансовых платежей в размере 500 005 руб. была включена заявителем в налоговую базу за май 2001 со ссылкой на договор от 1.03.2001 № дог. П1-03/01 (л.д. 64 т. 9, л.д. 15 т. 11).

В налоговой декларации за май 2001 года с данной суммы авансовых платежей заявителем исчислен НДС 9,09 % в сумме 50 000 руб. (л.д. 15 т. 11).

Подлежащая уплате в бюджет в соответствии со статьей 173 НК РФ общая сумма НДС  с учетом налога, исчисленного с авансовых платежей, исчислена за май 2001 года в размере 9 231 руб. и уплачена заявителем в бюджет (л.д. 71 т. 9, л.д. 49 т. 10).

Изложенное свидетельствует об уплате заявителем суммы налога, исчисленной с авансовых платежей, в составе общей суммы налога, исчисленной за налоговый период в соответствии со статьей 173 НК РФ, и соблюдении предусмотренных пунктом 8 статьи 171 НК РФ условий для применения налоговых вычетов в виде сумм налога, исчисленного и уплаченного с авансовых платежей.

Заявленные представителями ответчика в судебном заседании доводы о том, что данные бухгалтерского баланса ООО «Хлебторг» на 31.12.2003 не подтверждают наличие дебиторской задолженности заявителя перед ООО «Хлебторг» на начало 2003 года, судом не принимаются.

Данное обстоятельство не являлось основанием для исключения сумм налога, исчисленного с авансовых платежей, из налоговых вычетов.

Погашение взаимных обязательств производилось сторонами в период с января по апрель 2002 года, в то время как бухгалтерский баланс содержит сведения о дебиторской задолженности по состоянию на 1.01.2003.

Перечень кредиторов и дебиторов, свидетельствующий об отсутствии в нем ИП ФИО1 в качестве дебитора, к бухгалтерскому балансу не приложен (л.д. 93 т. 11).

Встречная проверка ООО «Хлебторг» при проведении проверки не проводилась.

Подписанные ООО «Хлебторг» письма о зачете взаимных требований свидетельствуют о признании ООО «Хлебторг» наличия взаимной задолженности (л.д. 55-55-58 т. 11).

При таких обстоятельствах суд считает неправомерным исключение налоговым органом их налоговых вычетов заявителя за январь, февраль, март, апрель 2002 года НДС в сумме 38 745,31 руб., исчисленного и уплаченного с авансовых платежей, поступивших от ООО «Хлебторг» в мае 2001 года.

Как следует из книги покупок за январь 2002 года и представленной заявителем расшифровки, из налоговых вычетов за январь 2002 года налоговым органом была исключена сумма налога в размере 2 500 руб., исчисленная с авансовых платежей, полученных заявителем в ноябре 2001 от ООО «Мурманский мясокомбинат» по счету-фактуре от 31.10.2001 № 514 (л.д. 32 т. 5, л.д. 78, 91 т. 11).

Как следует из книги продаж за ноябрь 2001 года, счет-фактура от 31.10.2001 № 514 на сумму 15 000 руб. (в т.ч. НДС-2 500 руб.) был оплачен дважды 6 и 16.11.2001. Стоимость услуг по данному счету-фактуре дважды была включена в налоговую базу по налогу за ноябрь 2001 года в качестве авансового платежа (л.д. 68 т. 9, л.д. 91 т. 11).

НДС в сумме 2 500 руб. исчислен за ноябрь 2001 года также дважды.

В налоговую базу за январь 2002 года по счету-фактуре от 31.01.2002 № 43 была включена стоимость оказанных заявителем ОАО «Мурманский мясокомбинат» услуг на сумму 15 000 руб. (в т.ч. НДС 20% - 2 500 руб.) с указанием «зачтены переплаты» (л.д. 30 т. 5).

В соответствии с пунктом 8 статьи 171, пунктом 6 статьи 172 НК РФ в связи с реализацией услуг по счету-фактуре от 31.01.2002 № 43 исчисленный и уплаченный с авансовых платежей, поступивших в ноябре 2001 года  по счету-фактуре от 31.10.2001 № 514, НДС в сумме 2 500  руб. заявлен к вычету (л.д. 32 т. 5).

Уплата заявителем исчисленного с авансовых платежей налога за ноябрь 2001 года подтверждается следующими доказательствами.

Согласно книге продаж за ноябрь 2001 общая сумма исчисленного в соответствии со статьей 166 НК РФ налога составила 353 610,38 руб., в т.ч.

- НДС 20% в сумме 151 662,27 (л.д. 67 т. 9),

- НДС с авансов 201 948,11 (л.д. 68 т. 9).

В налоговой декларации за ноябрь 2001 исчислен НДС 20% в сумме 353 610 руб., соответствующей отраженной в книге продаж общей сумме налога, исчисленной с учетом авансовых платежей (л.д. 19, 20 т. 11).

Исчисленная в соответствии со статьей 173 НК РФ к уплате в бюджет сумма НДС за ноябрь 2001 года составила 6 442 руб. и была уплачена заявителем в бюджет, что подтверждается платежным поручением и данными лицевого счета (л.д. 69 т. 9, л.д. 49 т. 10, л.д. 21 т. 11).

Изложенное свидетельствует об уплате заявителем суммы налога, исчисленной с авансовых платежей, в составе общей суммы налога, исчисленной за налоговый период в соответствии со статьей 173 НК РФ, и соблюдении предусмотренных пунктом 8 статьи 171 НК РФ условий для применения налоговых вычетов в виде сумм налога, исчисленного и уплаченного с авансовых платежей.

Как следует из книги покупок за январь 2002 года и представленной заявителем расшифровки, из налоговых вычетов за январь 2002 года налоговым органом была исключена сумма налога в размере 201 273,58 руб., исчисленная с авансовых платежей, полученных заявителем от покупателей в декабре 2001 года (л.д. 60 т. 9, л.д. 32 т. 5, л.д. 78 т. 11).

Согласно книги продаж за январь 2002 года и расшифровки предоплат стоимость товаров (работ, услуг) в сумме 1 207 400 руб. была включена заявителем в налоговую базу по отгрузке за январь 2002 (л.д. 29,30 т. 5, л.д. 60 т. 9).

НДС в сумме 201 273,58 руб., исчисленный с авансовых платежей за декабрь 2001 года, был включен в вычеты за январь 2002 года в качестве НДС, уплаченного с авансов (л.д. 14, 31 т. 5).

Исчисление данной суммы налога с авансовых платежей подтверждается книгой продаж за декабрь 2001 года (л.д. 14 т. 5, л.д. 60 т. 9).

Уплата заявителем исчисленного с авансовых платежей налога за декабрь 2001 года подтверждается книгой продаж, налоговой декларацией за декабрь 2001 года и данными лицевого счета.

В книге продаж за декабрь 2001 в соответствии со статьей 166 НК РФ исчислен НДС в общей сумме 347 700,46 руб., в том числе

- по ставке 20%-146 467,13 руб.,

- НДС с авансов -201 233, 33 руб.

В налоговой декларации за декабрь 2001 исчислен НДС 20% в сумме 347 700 руб., соответствующей отраженной в книге продаж общей сумме налога, исчисленной с учетом авансовых платежей (л.д. 24, 25 т. 11).

Исчисленная в соответствии со статьей 173 НК РФ к уплате в бюджет сумма НДС за декабрь 2001 года составила 7 985 руб. и была уплачена заявителем в бюджет, что подтверждается данными лицевого счета (л.д. 51 т. 10).

Изложенное свидетельствует об уплате заявителем суммы налога, исчисленной с авансовых платежей, в составе общей суммы налога, исчисленной за налоговый период в соответствии со статьей 173 НК РФ, и соблюдении предусмотренных пунктом 8 статьи 171 НК РФ условий для применения налоговых вычетов в виде сумм налога, исчисленного и уплаченного с авансовых платежей.

Как следует из книги покупок за декабрь 2003 года и представленной заявителем расшифровки, налоговым органом из налоговых вычетов за декабрь 2003 года была исключена сумма налога в размере 5 479,9 руб., предъявленная покупателям за услуги, от которых покупатели отказались (л.д. 118 т. 6, л.д. 80 т. 11).

Согласно книге продаж за декабрь 2003 года заявителем была включена в налоговую базу стоимость услуг за аренду помещения, предъявленная покупателям:

- ИП ФИО8 в счетах-фактурах от 28.01.2003 № 16, от 26.02.2003 № 57 в сумме 25 017,77 руб. (в т.ч. НДС-4 169,63 руб.),

- ЗАО «Мурманморепродукт» в счете-фактуре от 26.09.2002 № 402 в сумме 7 861,62 руб. (в т.ч. НДС-1 310,27 руб.) (л.д. 115 т. 6).

В книге покупок за декабрь 2003 года налог в общей сумме 5 479,9 руб., предъявленный покупателям в вышеназванных счетах-фактурах, заявлен к вычету (л.д. 118, 119 т. 6).

Как следует из представленных заявителем платежных поручений от 2.12.2003 № 610, от 29.12.2003 № 648, предоплата за аренду на основании данных счетов-фактур была возвращена заявителем покупателям (л.д. 130, 131 т. 11).

Согласно пункту 5 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные продавцом покупателю и уплаченные продавцом в бюджет при реализации товаров, в случае возврата   этих товаров (в том числе в течение действия гарантийного срока) продавцу или отказа от них. Вычетам подлежат также суммы налога, уплаченные при выполнении работ (оказании услуг), в случае отказа   от этих работ (услуг).

Включение заявителем в вычеты за декабрь 2003 года суммы налога, предъявленной покупателям за услуги, от которых покупатели отказались, и исчисленной к уплате в бюджет за тот же налоговый период (за декабрь 2003 года), произведено заявителем правомерно и соответствует положениям пункта 5 статьи 171 НК РФ.

Как следует из представленных заявителем расшифровок, данные которых подтверждаются данными книг продаж, книг покупок и налоговых деклараций, остальные суммы НДС с авансов, исключенные налоговым органом из налоговых вычетов, были исчислены заявителем с авансовых платежей в налоговые периоды 2002, 2003 года (л.д. 47-60, 107-120 т. 9, л.д. 77-80 т. 11).

НДС в сумме 358 690,02 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за январь – апрель 2002 года, был исчислен с авансовых платежей за январь 2002 года.

НДС в сумме 275 330 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за февраль-апрель 2002 года, был исчислен с авансовых платежей за февраль 2002 года.

НДС в сумме 298 906 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за март-май 2002 года, был исчислен с авансовых платежей за март 2002 года.

НДС в сумме 328 616 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за апрель-июнь 2002 года, был исчислен с авансовых платежей за апрель 2002 года.

НДС в сумме 244 421,3 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за май-июль 2002 года, был исчислен с авансовых платежей за май 2002 года.

НДС в сумме 250 393,16 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за июнь-август, октябрь 2002 года, был исчислен с авансовых платежей за июнь 2002 года.

НДС в сумме 315 890 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за июль-сентябрь 2002 года, был исчислен с авансовых платежей за июль 2002 года.

НДС в сумме 296 971 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за август-октябрь 2002 года, был исчислен с авансовых платежей за август 2002 года.

НДС в сумме 342 710 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за сентябрь-ноябрь 2002 года, был исчислен с авансовых платежей за сентябрь 2002 года.

НДС в сумме 283 734,13 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за октябрь-декабрь 2002 года, был исчислен с авансовых платежей за октябрь 2002 года.

НДС в сумме 284 429 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за ноябрь-декабрь 2002 года, январь 2003 года, был исчислен с авансовых платежей за ноябрь 2002 года.

НДС в сумме 387 205 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за декабрь 2002 года, январь-март 2003 года, был исчислен с авансовых платежей за декабрь 2002 года.

НДС в сумме 213 215 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за январь-март 2003 года, был исчислен с авансовых платежей за январь 2003 года.

НДС в сумме 368 504,24 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за февраль-апрель 2003 года, был исчислен с авансовых платежей за февраль 2003 года.

НДС в сумме 308 961,99 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за март-май 2003 года, был исчислен с авансовых платежей за март 2003 года.

НДС в сумме 400 649 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за апрель-июнь 2003 года, был исчислен с авансовых платежей за апрель 2003 года.

НДС в сумме 350 479 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за май-июль 2003 года, был исчислен с авансовых платежей за май 2003 года.

НДС в сумме 330 323 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за июнь-август 2003 года, был исчислен с авансовых платежей за июнь 2003 года.

НДС в сумме 411 053,64 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за июль-октябрь 2003 года, был исчислен с авансовых платежей за июль 2003 года.

НДС в сумме 300 011 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за август-октябрь 2003 года, был исчислен с авансовых платежей за август 2003 года.

НДС в сумме 352 113 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за сентябрь-ноябрь 2003 года, был исчислен с авансовых платежей за сентябрь 2003 года.

НДС в сумме 399 893 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за октябрь-декабрь 2003 года, был исчислен с авансовых платежей за октябрь 2003 года.

НДС в сумме 299 536 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за ноябрь, декабрь 2003 года, был исчислен с авансовых платежей за ноябрь 2003 года.

НДС в сумме 112 836 руб., включенный заявителем в налоговые вычеты за декабрь 2003 года, был исчислен с авансовых платежей за декабрь 2003 года.

Исполнение положений пункта 8 статьи 171 НК РФ о включении в налоговые вычеты сумм налога, исчисленного и уплаченного   с сумм авансовых платежей, включенных в налоговую базу предыдущих налоговых периодов, подтверждается налоговыми декларациями за предшествующие налоговые периоды, в которых суммы авансовых платежей включались заявителем в налоговую базу, а также данными лицевого счета об отсутствии задолженности по уплате в бюджет суммы налога, исчисленной в соответствии со статьей 173 НК РФ по итогам данных налоговых периодов.

Как следует из Приложений № 1, 3 к Решению, в соответствии с пунктом 1 статьи 173 НК РФ в уточненных налоговых декларациях, представленных заявителем в налоговый орган 30.09.2004, 8.10.2004, 15.10.2004, заявителем был исчислен к уплате в бюджет налог за следующие налоговые периоды:

- за март 2002 года в сумме 11 295 руб.,

- за декабрь 2002 года в сумме 191 740 руб.,

- за февраль-июль 2003 года в общей сумме 511 030 руб.,

- за сентябрь, октябрь 2003 года в сумме 157 090 руб.,

- за декабрь 2003 года в сумме 203 901 руб. (л.д. 45, 47 т. 1).

За остальные налоговые периоды в соответствии с пунктом 2 статьи 173 НК РФ налог исчислен к возмещению из бюджета.

Задолженность по уплате исчисленных к уплате в бюджет сумм налога за вышеназванные налоговые периоды отсутствовала в связи с исчислением за налоговые периоды, предшествующие сроку уплаты налога, сумм налога к возмещению из бюджета, превышающих подлежащую уплате в бюджет сумму налога.

Так, при наличии обязанности по уплате НДС за март 2002 года в сумме 11 295 руб. задолженность по уплате данной суммы по сроку уплаты отсутствовала в связи с исчислением к возмещению из бюджета за январь, февраль 2002 налога в сумме 57 118 руб., превышающей подлежащую уплате сумму налога за март 2002 года.

Задолженность по уплате в бюджет НДС за декабрь 2002 года в сумме 191 740 руб. отсутствовала, поскольку за налоговые периоды с апреля по ноябрь 2002 года, предшествовавшие сроку уплаты налога за декабрь 2002, был заявлен к возмещению НДС в сумме 6 902 024 руб., превышающий подлежащую уплате сумму налога за декабрь 2002 года.

Как следует из Приложения № 1 к Решению, по итогам налоговых периодов 2002 года исчисленная к возмещению из бюджета сумма НДС за вычетом сумм налога, подлежащих уплате за март, декабрь 2002 года, составила 6 756 107 руб. (л.д. 45 оборот т. 1).

Данная сумма превышает сумму налога, исчисленную к уплате в бюджет за налоговые периоды 2003 года, в связи с чем задолженность по ее уплате также отсутствует.

Как следует из данных лицевого счета и пояснений представителей сторон, НДС, подлежащий возмещению из бюджета, заявителю в 2002, 2003 году путем зачета или возврата не возмещался, в связи с чем находился в бюджете и образовывал переплату.

Заявленный к возмещению за декабрь 2002 года до представления уточненных налоговых деклараций НДС в сумме 559 568,68 руб. был возмещен путем зачета заключениями от 6.09.2004, т.е. после наступления срока уплаты налога за соответствующие налоговые периоды 2002, 2003 года (л.д. 24 т. 1, л.д. 62 т. 10).

Уточненные налоговые декларации за налоговые периоды 2002, 2003 годов были представлены после проведения данных зачетов (30.09.2004, 8 и 15.10.2004).

Общая сумма налога, заявленная к возмещению в уточненных налоговых декларациях за налоговые периоды 2002, 2003 года за вычетом сумм налога, подлежащих уплате в бюджет, составила 6 488 152 руб. и превышает сумму налога, возмещенную заключениями от 6.09.2004 (л.д. 45, 47 т. 1).

С учетом отраженных в уточненных декларациях данных об исчисленных суммах налога, недоимка по лицевому счету отсутствовала, имелась переплата (л.д. 63 т. 10).

При таких обстоятельствах на момент включения заявителем в налоговые вычеты спорных сумм налога, исчисленных с авансовых платежей, данные суммы налога являлись уплаченными в бюджет, что свидетельствует о соблюдении предусмотренных пунктом 8 статьи 171 НК РФ условий для применения налоговых вычетов в виде сумм налога, исчисленного и уплаченного с авансовых платежей.

В связи с исчислением по итогам ряда налоговых периодов суммы налога к возмещению, сумма налога, исчисленная в данных налоговых периодах с сумм авансовых платежей, считается уплаченной, что свидетельствует о соблюдении положений пункта 8 статьи 172 НК РФ.

Суммы налога были исчислены к возмещению в соответствии с положениями пункта 2 статьи 173 НК РФ с учетом сумм налога, исчисленных с авансовых платежей.

В связи с превышением суммы налоговых вычетов над общей суммой налога, исчисленной в соответствии со статьей 166 НК РФ с учетом авансовых платежей, обязанность по уплате в бюджет налога по итогам данных налоговых периодов в соответствии с пунктом 2 статьи 173 НК РФ отсутствовала, в связи с чем сумма налога, исчисленная с авансовых платежей, является уплаченной.

Исчисленные с авансовых платежей суммы налога уменьшили сумму налога, подлежащую возмещению из бюджета.

Обязанность по уплате сумм налога, исчисленных с авансовых платежей, отдельно от суммы налога, исчисленной по итогам налогового периода в соответствии со статьей 173 НК РФ с общей суммы налоговой базы, уменьшенной на налоговые вычеты, Налоговым кодексом РФ не предусмотрена.

Таким образом, доводы налогового органа об отсутствии доказательств уплаты сумм налога, исчисленных с авансовых платежей, послужившие основанием для исключения их из налоговых вычетов, опровергаются представленными доказательствами.

С учетом изложенного суд считает, что оспариваемое решение в части доначисления НДС, соответствующих пеней и налоговых санкций, связанного с исключением из налоговых вычетов сумм налога, исчисленных и уплаченных с сумм авансовых платежей, не соответствует положениям пункта 8 статьи 171, пункта 6 статьи 172 НК РФ и нарушает права и законные интересы заявителя.

Нарушение прав заявителя заключается в возложении на него дополнительных, не соответствующих фактическим обязанностей по уплате налога, а также в уменьшении исчисленной к возмещению суммы налога.

Доводы налогового органа о несоответствии счетов-фактур по авансовым платежам требованиям подпункта 4 пункта 5 статьи 169 НК РФ судом не принимаются.

В соответствии с данной нормой Кодекса в счете-фактуре должен быть указан номер платежно-расчетного документа в случае получения авансовых или иных платежей в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг).

В соответствии с пунктом 1 статьи 169 НК РФ счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия предъявленных налогоплательщику-покупателю   сумм налога к вычету.

Из налоговых вычетов заявителя налоговым органом исключены не суммы налога, предъявленные налогоплательщику-заявителю продавцами товаров (работ, услуг), а суммы налога, уплаченные заявителю покупателями товаров (работ, услуг) в составе авансовых платежей и исчисленные заявителем к уплате в бюджет с сумм авансовых платежей.

В данном случае заявитель являлся продавцом товаров (работ, услуг) и получал, а не уплачивал авансовые платежи в счет предстоящих поставок, в связи с чем отсутствие в выставленном им в счете-фактуре номера платежно-расчетного документа может служить основанием для отказа в применении налоговых вычетов покупателю, а не продавцу товаров (работ, услуг).

Согласно пункту 2 статьи 171, статьей 172 НК РФ положения пункта 5 статьи 169 НК РФ распространяются в отношении счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком   товаров (работ, услуг), на основании которых производятся налоговые вычеты в виде сумм налога, предъявленных налогоплательщику   проадвцами товаров (работ, услуг) и уплаченных   налогоплательщиком продавцам   товаров (работ, услуг).

Поскольку товары (работы, услуги), в счет оплаты которых заявитель получил авансовые платежи, не приобретались, а напротив, реализовывались налогоплательщиком, выставленные заявителем счета-фактуры не являются документами, служащими основанием для принятия предъявленных заявителю сумм налога к вычету, в связи с чем несоответствие их требованмия подпункта 4 пункта 5 статьи 169 НК РФ не может служить основанием для отказа в применении налоговых вычетов.

Исключенные налоговым органом из налоговых вычетов суммы НДС являются не суммой налога, уплаченной продавцам товаров (работ, услуг), а суммой налога, полученной заявителем в составе авансовых платежей и исчисленной им к уплате в бюджет.

В связи с этим данные счета-фактуры для заявителя служат основанием для включения указанной в них стоимости реализованных товаров (работ, услуг) в налоговую базу, а не в налоговые вычеты.

В соответствии с пунктом 8 статьи 171 НК РФ вычеты в виде сумм налога, исчисленного с авансовых платежей, применяются не на основании счетов-фактур и документов, подтверждающих уплату налога продавцу  , а на на основании документов, свидетельствующих об исчислении и уплате в бюджет   сумм налога с авансовых платежей, т.е. налоговых деклараций и документов, подтверждающих уплату в бюджет суммы налога, исчисленной по итогам налогового периода.

При таких обстоятельствах несоответствие счетов-фактур требованиям подпункта 4 пункта 5 статьи 169 НК РФ не является основанием для отказа заявителю в применении налоговых вычетов в виде сумм налога, исчисленного с авансовых платежей и уплаченного заявителем в бюджет.

Руководствуясь статьями 110, 167-170, 176, 182, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Мурманской области

Р Е Ш И Л:

заявленные требования удовлетворить частично.

Признать недействительным и не соответствующим Налоговому кодексу РФ решение Инспекции ФНС России по г. Мурманску от 20.05.2005 № 02.5-28/118 в части доначисления налога на добавленную стоимость, соответствующих пеней и налоговых санкций, связанного с

1) увеличением налоговой базы по ставке 20% за

- февраль 2002 года на 681 176 руб., повлекшем доначисление НДС в сумме 136 235 руб.

- март 2002 года на 19 187 руб., повлекшем доначисление НДС в сумме 3 837 руб.,

- июнь 2002 года на 13 135 руб., повлекшем доначисление НДС в сумме 2 627 руб.,

- апрель 2003 года на 672 887 руб., повлекшем доначисление НДС в сумме 134 577 руб.,

- май 2003 года на 7 449,6 руб.,

- июнь 2003 года на 161 253 руб., повлекшем доначисление НДС в сумме 32 251 руб.,

- июль 2003 года на 150 645 руб.;

2) исключением из налоговых вычетов НДС в сумме

- 217 833,96  руб.  за 2002 год,

-   43 472, 64 руб. за 2003 год по взаимозачетам с ОАО «Плодоовощи»;

3) уменьшением налоговой базы за 2002 год на суммы авансовых платежей в размере 22 016 481 руб. и исключением из налоговых вычетов за 2002 год НДС с сумм авансовых платежей в размере 3 618 411 руб.

4) уменьшением налоговой базы за 2003 год на суммы авансовых платежей в размере 23 126 781 руб. и исключением из налоговых вычетов за 2003 год НДС с сумм авансовых платежей в размере 4 144 458 руб.

В остальной части в удовлетворении заявленных требований отказать.

Обязать Инспекцию ФНС России по г. Мурманску устранить допущенные нарушения прав и законных интересов заявителя.

Решение может быть обжаловано в апелляционном порядке в месячный срок со дня принятия.

Судья Е. В. Галко