АРБИТРАЖНЫЙ СУД ИРКУТСКОЙ ОБЛАСТИ
664025, г. Иркутск, бульвар Гагарина, 70,
www.irkutsk.arbitr.ru
тел. 8(395-2)24-12-96; факс 8(395-2) 24-15-99
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Иркутск
«01» декабря 2011 года Дело № А19-14792/2011
Резолютивная часть решения объявлена 28 ноября 2011 года
Полный текст решения изготовлен 01 декабря 2011 года
Арбитражный суд Иркутской области в составе судьи Загвоздина В.Д.,
при ведении протокола судебного заседания помощником судьи Кольцовой Ю.А.,
рассмотрев в судебном заседании дело по заявлению Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г. Иркутска (ОГРН<***>, ИНН <***>)
к Закрытому акционерному обществу «Весна» (ОГРН <***>, ИНН <***>)
о возложении на ЗАО «Весна» солидарной обязанности по уплате налогов, пени, штрафов в сумме 32 276 352 руб. 58 коп., подлежащих взысканию с ЗАО «ПАНТЕОН», путем взыскания указанной суммы с ЗАО «Весна» в доход соответствующего бюджета
третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований на предмет спора – Закрытое акционерное общество «ПАНТЕОН» (ОГРН <***>, ИНН <***>)
при участии в заседании:
от заявителя: ФИО1, ФИО2, ФИО3, ФИО4 - представители по доверенностям
от ответчика: ФИО5 - представитель по доверенности
от третьего лица: не явились
установил:
Заявитель обратился с требованием к ЗАО «Весна», уточненным в порядке ст.49 Арбитражного процессуального кодекса РФ, о возложении солидарной обязанности по уплате налогов, пени, штрафов в сумме 32 276 358 руб., подлежащих взысканию с ЗАО «ПАНТЕОН», путем взыскания указанной суммы с ЗАО «Весна» в доход соответствующего бюджета.
Представители заявителя в судебном заседании требования поддержали.
Ответчик в судебном заседании требования не признал.
ЗАО «Пантеон», надлежащим образом извещенное о времени и месте проведения заседания суда (конверт с определением суда возвращен почтой по истечении срока хранения в связи с неявкой адресата за получением копии судебного акта), в письменных возражениях от 27.09.2011 попросило суд отказать налоговому органу в удовлетворении требований.
Дело рассматривается в отсутствие представителей третьего лица по имеющимся доказательствам.
В судебном заседании объявлялся перерыв с 15 час. 53 мин. 23.11.2011 до 14 час. 10 мин. 24.11.2011, с 14 час. 40 мин. 24.11.2011 до 15 час. 00 мин. 28.11.2011., публичные извещения об объявленных в заседании перерывах размещены на сайте Арбитражного суда Иркутской области.
28.11.2011 налоговый орган уточнил заявленные требования и попросил возложить на ЗАО «Весна» солидарную обязанность по уплате налогов, пени, штрафов в сумме 32 276 352 руб. 58 коп., подлежащих взысканию с ЗАО «ПАНТЕОН», путем взыскания указанной суммы с ЗАО «Весна» в доход соответствующего бюджета (то есть задолженность уменьшена на сумму 5 руб. 42 коп.). Уточнение требований судом принято.
В судебном заседании 28.11.2011 представитель ЗАО «Весна» заявил ходатайство об отложении судебного разбирательства, мотивируя его тем, что 28.11.2011 в арбитражный суд Иркутской области и Управление Федеральной службы судебных приставов по Иркутской области ЗАО «ПАНТЕОН» поданы заявления об оспаривании постановления судебного пристава-исполнителя Кировского подразделения службы судебных приставов от 24.11.2011 об окончании исполнительного производства №4882/11/16/38. По мнению заявителя, результат рассмотрения данных жалоб имеет определяющее значение для настоящего дела.
Инспекция Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска возразила против удовлетворения данного ходатайства.
Заслушав представителей сторон, суд отклонил ходатайство ЗАО «Весна», поскольку ни ЗАО «ПАНТЕОН», ни ЗАО «Весна» не были в ходе рассмотрения дела лишены возможности представить все имеющиеся доказательства, имеющие значение для дела; производство по настоящему делу осуществляется с 01.09.2011, определениями от 01.09.2011, 03.10.2011, 31.10.2011 суд предлагал ответчику и третьему лицу представить отзыв и пояснения с правовым и документальным обоснованием имеющихся возражений, документально опровергнуть доводы налогового органа, изложенные в исковом заявлении и дополнениях от 29.09.2011 №11-09/25117 к исковому заявлению (с доказательствами заблаговременной передачи ИФНС по Правобережному округу г.Иркутска копий тех документов, которые у инспекции отсутствуют), представить все иные доказательства, имеющие значение для рассмотрения дела по существу. При этом, Арбитражный суд Иркутской области в определениях от 03.10.2011 и от 31.10.2011 разъяснял лицам, участвующим в деле (в том числе ответчику и третьему лицу), что законодатель, предоставляя лицам, участвующим в деле, достаточно широкие процессуальные права, вместе с тем, определяет и то, что стороны должны добросовестно пользоваться указанными правами, а также нести установленные процессуальные обязанности (ст.41 Арбитражного процессуального кодекса РФ). В силу ст.9 Арбитражного процессуального кодекса РФ лица, участвующие в деле, несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими процессуальных действий (в том числе непредставления каких-либо доказательств).
Вопрос о возложении в порядке п.8 ст.50 Налогового кодекса РФ солидарной ответственности на ЗАО «Весна» по задолженности ЗАО «ПАНТЕОН» входит в компетенцию суда по настоящему делу, постановление об окончании исполнительного производства судом оценивается исключительно с иными доказательствами, представленными лицами, участвующими в деле, на основе принципов равноправия и состязательности сторон, непосредственности исследования всех доказательств по делу.
Также суд полагает, что ответчик и третье лицо имели возможность представить непосредственно суду при рассмотрении настоящего дела все имеющиеся доказательства, опровергающие доводы Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска, и удовлетворение ходатайства ЗАО «Весна» привело бы к необоснованному затягиванию судебного процесса (ч.5 ст.159 Арбитражного процессуального кодекса РФ).
На основании изложенного ходатайство ЗАО «Весна» об отложении судебного разбирательства отклонено.
Из материалов дела следует, что Инспекцией Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска проведена камеральная налоговая проверка ЗАО «Пантеон», по результатам которой налоговым органом принято решение от 05.06.2009 №11136. Данным решением ЗАО «ПАНТЕОН» привлечено к ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 Налогового кодекса РФ, за неуплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 5 107 815 руб., доначислено и предложено уплатить налог на добавленную стоимость за 3 квартал 2008 года в сумме 25 539 076 руб. и пени в сумме 1 629 467 руб.
Решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска обжаловано ЗАО «ПАНТЕОН» в апелляционном порядке в вышестоящий налоговый орган. Решением Управления Федеральной налоговой службы по Иркутской области от 31.08.2009 №26-16/34680 апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения, решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска утверждено.
После вступления решения от 05.06.2009 №11136 в законную силу Инспекцией Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска в адрес ЗАО «ПАНТЕОН» (по месту нахождения организации, отраженному в Едином государственном реестре юридических лиц) направлено требование №3185 об уплате налога, сбора, пени штрафа по состоянию на 16.09.2009, что подтверждается имеющемся в материалах дела списком №1 внутренних почтовых отправлений к заказному письму 66408318142652 с отметкой почты о его принятии. Данным требованием налоговый орган предложил ЗАО «ПАНТЕОН» уплатить в срок до 06.10.2009 начисленные по решению от 05.06.2009 №11136 налог на добавленную стоимость в сумме 25 539 076 руб., пени в сумме 1 629 467 руб., штраф в сумме 5 107 815 руб. Факт получения указанного требования ЗАО «ПАНТЕОН» не оспорен, в соответствии с представленной заявителем распечаткой с официального сайта ФГУП «Почта России» заказное письмо 66408318142652 вручено адресату 29.09.2009. Таким образом, с учетом положений ст.69 Налогового кодекса РФ и правовой позиции, изложенной в Определении Конституционного суда от 08.04.2010 №468-О-О, налоговый орган предпринял надлежащие меры по вручению требования ЗАО «ПАНТЕОН».
ЗАО «ПАНТЕОН» обратилось в Арбитражный суд Иркутской области с требованием о признании незаконным решения от 05.06.2009 №11136 и также заявило ходатайства о принятии обеспечительных мер в виде приостановления действия оспариваемого решения.
Определениями арбитражного суда от 23.09.2009 и от 29.09.2009 по делу №А19-20222/09-18 ходатайства ЗАО «ПАНТЕОН» удовлетворены, действие решения от 05.06.2009 №11136 приостановлено в части налоговой санкции, пени и налога на добавленную стоимость.
По результатам рассмотрения спора Арбитражный суд Иркутской области решением от 23.07.2010 по делу №А19-20222/09-18 отказал в удовлетворении требований о признании незаконным решения от 05.06.2009 №11136.
Решение суда первой инстанции оставлено без изменения Постановлением Четвертого арбитражного апелляционного суда от 11.01.2011, и постановлением Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 18.05.2011.
Обеспечительные меры, принятые определениями от 23 и 29 сентября 2009 года, отменены определением Арбитражного суда Иркутской области от 19.01.2011.
После отмены обеспечительных мер налоговый орган начал процедуру бесспорного взыскания задолженности за счет денежных средств и иного имущества ЗАО «ПАНТЕОН», в ходе проведения которой установил, что ЗАО «Весна» в период с июля по октябрь 2009 года осуществило реорганизацию в форме выделения с созданием Закрытого акционерного общества «Весна», которому были переданы имущество и основные средства, числившиеся на балансе ЗАО «ПАНТЕОН».
В результате произведенной реорганизации ЗАО «ПАНТЕОН» не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) и произведенная реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов (пеней, штрафов). В связи с изложенным, на основании п.8 ст.50 Налогового кодекса РФ налоговый орган обратился в арбитражный суд с требованием к выделившемуся юридическому лицу о возложении на ЗАО «Весна» солидарно исполнить обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) реорганизованного лица – ЗАО «ПАНТЕОН» путем взыскания с ЗАО «Весна» суммы 32 276 352 руб. 58 коп. в доход соответствующего бюджета.
Также Инспекция Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска заявила ходатайство от 31.10.2011 №11-09/27519 о восстановлении установленного п.3 ст.46 Налогового кодекса РФ срока на обращение в суд, которое мотивировала тем, что в период действия обеспечительных мер с сентября 2009 года до 19 января 2011 года налоговый орган был лишен возможности производить взыскание задолженности за счет денежных средств и иного имущества ЗАО «ПАНТЕОН». Только после реализации мер, предусмотренных ст.ст.46,47 Налогового кодекса РФ, инспекцией в августе 2011 года (после получения письма судебного пристава-исполнителя о невозможности исполнения постановления налогового органа за счет имущества ЗАО «ПАНТЕОН») заявитель получил информацию о наличии оснований для предъявления требований к ЗАО «Весна» о возложении солидарной ответственности в порядке п.8 ст.50 Налогового кодекса РФ.
ЗАО «Весна» в отзыве требования налогового органа не признало, указав, что утверждение инспекции о невозможности взыскания задолженности с ЗАО «ПАНТЕОН» ввиду отсутствия какого-либо имущества является голословным, доказательства проведения работы по выявлению имущества ЗАО «ПАНТЕОН» заявителем в материалы дела не представлены.
Сама по себе реорганизация не является противоправной, налоговый орган был своевременно извещен о её начале, решение о реорганизации было принято задолго до вступления в силу решения ИФНС по Правобережному округу г.Иркутска от 05.06.2009 №11136, при этом основной целью реорганизации было снятие с ЗАО «ПАНТЕОН» задолженности по банковским кредитам, обеспеченным залогом имущества ЗАО «ПАНТЕОН».
Кроме того, ЗАО «ПАНТЕОН» получало возмещение НДС за 1-4 кварталы 2009 года, более того, указанная организация не утратила свою причастность к переданному имуществу, поскольку ЗАО «ПАНТЕОН» является владельцем 100 процентов акций ЗАО «Весна». Ссылка инспекции на отсутствие в Службе государственного технического надзора за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники Иркутской области сведений о зарегистрированных за ЗАО «ПАНТЕОН» транспортных средств не является достаточным доказательством отсутствия данного имущества в собственности Общества.
Кроме того, ЗАО «Весна» считает, что Инспекция Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска нарушила предусмотренный ст.ст.46, 47 Налогового кодекса РФ срок принятия решений о взыскании задолженности за счет денежных средств и иного имущества ЗАО «ПАНТЕОН».
В судебном заседании 31.10.2011 представитель ответчика ФИО5 также указал, что полагает не подлежащим удовлетворению ходатайство налогового органа о восстановлении срока на обращение в суд с рассматриваемым требованием.
ЗАО «ПАНТЕОН» в письменном отзыве требования не признало, сославшись на следующие обстоятельства. Налоговый орган не доказал наличие причинно-следственной связи между фактом реорганизации ЗАО «ПАНТЕОН» в виде выделения ЗАО «Весна» и невозможностью ЗАО «ПАНТЕОН» произвести уплату налога, пени и штрафа, начисленных по решению от 05.06.2009 №11136. Инспекцией не доказано, что финансово-хозяйственное состояние ЗАО «ПАНТЕОН» ухудшилось после завершения реорганизации.
В соответствии с разделительным балансом ЗАО «ПАНТЕОН» были переданы не только активы ЗАО «Весна», но и кредитные обязательства на сумму более 390 миллионов рублей, при этом в соответствии с бухгалтерским балансом по состоянию на 30.06.2011 ЗАО «ПАНТЕОН» имеет активы на сумму более 55 миллионов рублей. Стоимость чистых активов ЗАО «ПАНТЕОН» на момент начала реорганизации составляла 664 тыс. руб., а к моменту завершения реорганизации - 646 тыс. руб., что, по мнению ответчика, свидетельствует о сбалансированном формировании списка передаваемых в ходе реорганизации обязательств и обеспечивающих её активов ЗАО «ПАНТЕОН». Переданное ЗАО «ПАНТЕОН» на баланс ЗАО «Весна» недвижимое имущество являлось предметом залога по кредиту ОАО Сбербанк России и кредитные обязательства вместе с имуществом также перешли ЗАО «Весна».
ЗАО «ПАНТЕОН» принадлежит парк лесозаготовительной техники остаточной стоимостью 121 тыс. руб., которая отражена в балансе в строке «внеоборотные активы», рыночная стоимость техники налоговым органом не установлена. Инспекция не проверила принадлежность ЗАО «ПАНТЕОН» иного имущества (имущественных прав) в форме участия в уставном капитале иных организаций, в частности в ООО «Баньян» и ООО «Сервис Байкал», наличие ценных бумаг.
Для погашения задолженности перед бюджетом ЗАО «ПАНТЕОН» принимает меры по привлечению денежных средств путем продажи имеющегося имущества.
Кроме того, целью реорганизации ЗАО «ПАНТЕОН» в форме выделения являлось не уклонение от уплаты налогов, а разделение двух самостоятельных направлений бизнеса: первый - строительство спортивного объекта, второй – коммерческая деятельность. Первоначально ЗАО «ПАНТЕОН» осуществляло оба вида деятельности, однако для улучшения экономических результатов было принято решение о реорганизации. ЗАО «ПАНТЕОН» к моменту реорганизации имело положительную деловую репутацию и могло осуществлять торговую деятельность на условиях оплаты товаров по факту отгрузки без предоплаты и привлечения кредитов, однако наличие действующего долгосрочного инвестиционного кредита по строительству спортивного комплекса не позволяло ЗАО «ПАНТЕОН» получить новый кредит на пополнение оборотных средств.
Решение о реорганизации ЗАО «ПАНТЕОН» было принято 22.06.2009, однако предварительная работа по данному вопросу начала проводится с конца 2008 года, приказом генерального директора от 15 января 2009 года была создана рабочая группа по подготовке общества к реорганизации. Более того, решение инспекции от 05.06.2009 №11136 стало обязательным для ЗАО «ПАНТЕОН» только в январе 2011 года - в момент отмены судом ранее принятых обеспечительных мер по делу №А19-20222/09-18.
Исследовав материалы дела, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, суд полагает, что требования налогового органа подлежат удовлетворению, в связи со следующим.
В силу п. 1 ст. 45 Налогового кодекса Российской Федерации (далее по тексту - Кодекс) налогоплательщик обязан самостоятельно исполнить обязанность по уплате налога, если иное не предусмотрено законодательством о налогах и сборах. Обязанность по уплате налога должна быть выполнена в срок, установленный законодательством о налогах и сборах.
Согласно п. 4 ст. 58 Гражданского кодекса Российской Федерации при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц к каждому из них переходят права и обязанности реорганизованного лица в соответствии с разделительным балансом.
В соответствии с п. 8 ст. 50 Кодекса при выделении из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц правопреемства по отношению к реорганизованному юридическому лицу в части исполнения его обязанностей по уплате налогов (пеней, штрафов) не возникает. Если в результате выделения из состава юридического лица одного или нескольких юридических лиц налогоплательщик не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов и такая реорганизация была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов (пеней, штрафов), то по решению суда выделившиеся юридические лица могут солидарно исполнять обязанность по уплате налогов (пеней, штрафов) реорганизованного лица.
Таким образом, условием для возложения солидарной обязанности по уплате налогов на созданные в результате выделения из реорганизованного юридического лица организации является совокупность условий, установленных п. 8 ст. 50 Кодекса, а именно: налогоплательщик в результате состоявшегося выделения не имеет возможности исполнить в полном объеме обязанность по уплате налогов, а состоявшаяся реорганизация направлена на неисполнение указанной обязанности.
Как усматривается из материалов дела, Инспекцией Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска принято решение от 05.06.2009 №11136. Данным решением ЗАО «ПАНТЕОН» привлечено к ответственности, предусмотренной п.1 ст.122 Налогового кодекса РФ, за неуплату налога на добавленную стоимость в виде штрафа в размере 5 107 815 руб., доначислено и предложено уплатить налог на добавленную стоимость за 3 квартал 2008 года в сумме 25 539 076 руб. и пени в сумме 1 629 467 руб. Решение вручено представителю Общества 16.06.2009.
Законность начисления указанных сумм налога, пени и штрафа впоследствии подтверждена вступившим в законную силу решением Арбитражного суда Иркутской области от 23.07.2010 по делу №А19-20222/09-18.
22.06.2009 (то есть спустя 5 дней после получения решения налогового органа) единственным участником ЗАО «ПАНТЕОН» ФИО6 принято решение о реорганизации в форме выделения ЗАО «Весна», все акции создаваемого общества признаются приобретенными ЗАО «ПАНТЕОН» (т.1 л.д.101), избран совет директоров ЗАО «Весна» из 5 членов, в который помимо прочих вошли учредитель ЗАО «ПАНТЕОН» ФИО6, руководитель ЗАО «ПАНТЕОН» ФИО7 Уставный капитал Общества составил 10 000 рублей, разделенных на 100 обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 100 рублей каждая (т.1 л.д.91, 152, 170). Генеральный директор ЗАО «Весна» назначен единственным акционером - ЗАО «ПАНТЕОН» (т.1 л.д.186).
31.08.2009 решение Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска было утверждено и вступило в законную силу.
16.09.2009 в адрес ЗАО «ПАНТЕОН» выставлено требование №3185 об уплате задолженности по решению от 05.06.2009 №11136.
01.10.2009 ЗАО «ПАНТЕОН» выдано свидетельство о государственной регистрации права собственности на 6-этажный спортивно-оздоровительный комплекс общей площадью 7 217,4 кв.м., расположенный по адресу <...> (т.1, л.д.61).
В соответствии с разделительным балансом, утвержденным ЗАО «ПАНТЕОН» 06.10.2009 (т.1 л.д.101-104), данная организация передала ЗАО «Весна» все числящиеся по состоянию на 01.07.2009 на балансе внеоборотные активы 291 002 000 руб., оборотные активы в сумме 99 264 000 руб., пассивы по долгосрочным обязательствам в сумме 385530000 руб., краткосрочные обязательства в сумме 4 716 000 руб. В соответствии с разделительным балансом у ЗАО «ПАНТЕОН» осталось оборотных активов на сумму 10 753 000 руб. (задолженность покупателей и заказчиков), нераспределенная прибыль в сумме 636 000 руб., уставный капитал в сумме 10 000 руб., пассивы по долгосрочным обязательствам на сумму 7 425 000 руб., краткосрочные обязательства на сумму 2 682 000 руб. (в том числе задолженность по налогам и сборам - 45 тыс. руб.).
В указанном разделительном балансе не учтена задолженность ЗАО «ПАНТЕОН» по решению налогового органа от 05.06.2009 №11136 в сумме 32 276 358 руб.; оставшихся в момент реорганизации за ЗАО «ПАНТЕОН» активов (преимущественно неполученной от третьих лиц задолженности) было достаточно только для гашения пассивов, отраженных в разделительном балансе, и явно недостаточно для погашения задолженности указанной организации по налогам, пени и штрафам.
15.10.2009 осуществлена регистрация ЗАО «Весна» в Едином государственном реестре юридических лиц.
15.10.2009 ЗАО «ПАНТЕОН» по актам приема-передачи основных средств передало на баланс ЗАО «Весна» все числящееся оборудование, инвентарь, земельный участок и здание, расположенные по адресу <...> (т.2 л.лд.1-45)
25.12.2009 ЗАО «Весна» на основании разделительного баланса, утвержденного ЗАО «ПАНТЕОН», выданы свидетельства о государственной регистрации права собственности на 6-этажный спортивно-оздоровительный комплекс общей площадью 7 217,4 кв.м., расположенный по адресу <...> на земельный участок, площадью 4 726 кв.м., оформленный под строительство спортивно-оздоровительного комплекса по адресу <...>.
При этом, после выставления в адрес ЗАО «ПАНТЕОН» требования об уплате налогов, пени, штрафов от 16.09.2009 №3185 указанная организация в рамках дела №А19-20222/09 обратилась в Арбитражный суд Иркутской области с ходатайствами о приостановлении действия решения от 05.06.2009 №11136. Удовлетворяя данные ходатайства, суд в определении от 29.09.2009, исходя из представленных ЗАО «ПАНТЕОН» доказательств, указал, что в августе 2009 года Обществом завершено строительство спортивно-оздоровительного комплекса, документы на регистрацию права собственности на данный объект переданы в Федеральную регистрационную службу и после регистрации права собственности ЗАО «ПАНТЕОН» будет иметь недвижимое имущество, которое будет передано в аренду. Также суд указал, что согласно Свидетельства о государственной регистрации права собственности 38 АГ №702595, выданного 25.12.2007, ЗАО «ПАНТЕОН» имеет на праве собственности земельный участок площадью 4 726 кв.м. под строительство спортивно-оздоровительного комплекса по адресу <...>. Исходя из данных обстоятельств, суд в определении от 29.09.2009 пришел к выводу, что в случае отказа в удовлетворении заявленных требований, ЗАО «ПАНТЕОН» имеет, и к моменту рассмотрения спора будет иметь, с учетом платежей от сдачи имущества в аренду, достаточно имущества для удовлетворения претензий налоговой инспекции.
Вместо этого, после принятия судом обеспечительных мер ЗАО «ПАНТЕОН» поступило иным образом и передало недвижимое имущество, инвентарь, иные активы на баланс ЗАО «Весна». Указанные действия ЗАО «ПАНТЕОН» суд в рамках настоящего дела не может признать добросовестными, поскольку условием принятия обеспечительных мер в виде приостановления действия оспариваемого решения налогового органа послужило наличие того имущества, которое указанная организация в период действия обеспечительных мер передала реорганизованному юридическому лицу. При этом, как на момент принятия решения о реорганизации, так и на момент передачи недвижимого имущества и основных средств на баланс реорганизованного лица, ЗАО «ПАНТЕОН» знало о наличии задолженности по налогу на добавленную стоимость за 3 квартал 2008 года в сумме 25 539 076 руб., пени в сумме 1 629 467 руб., штрафу в сумме 5 107 815 руб. и в случае добросовестного ведения дел при реорганизации и утверждении разделительного баланса должно было учитывать реальную возможность ЗАО «ПАНТЕОН» погасить указанную задолженность после реорганизации и завершения рассмотрения дела №А19-20222/09.
Согласно бухгалтерскому балансу за 9 месяцев 2009 года (т.3 л.д.25-31) до завершения реорганизации на счетах ЗАО «ПАНТЕОН» числились (на конец отчетного периода – 30.09.2009):
- активы: основные средства остаточной стоимостью 2 537 тыс. руб., незавершенное строительство стоимостью 391 766 тыс. руб., запасы стоимостью 592 ты. руб., НДС по приобретенным ценностям на сумму 20 245 тыс. руб., дебиторская задолженность на сумму 53 137 тыс. руб., денежные средства на сумму 276 тыс. руб.;
- пассивы: долгосрочные займы и кредиты на сумму 452 936 тыс. руб., краткосрочные займы и кредиты на сумму 2 531 тыс. руб., кредиторская задолженность на сумму 12 420 тыс. руб. (в том числе задолженность по налогам и сборам – 173 тыс. руб., то есть ЗАО «ПАНТЕОН» послу вступления решения ИФНС по Правобережному округу г.Иркутска в законную силу продолжало не учитывать на балансовых счетах задолженность в сумме свыше 32 миллионов рублей). Положительный результат баланса (нераспределенная прибыль) в сумме 656 тыс. руб. определен ЗАО «ПАНТЕОН» без учета задолженности по обязательным платежам.
В соответствии с бухгалтерским балансом за 2009 год (т.3 л.д.32-38) после завершения реорганизации на счетах ЗАО «ПАНТЕОН» числились (на конец отчетного периода – 31.12.2009):
- активы: основные средства и незавершенное строительство – отсутствуют, запасы стоимостью 14 814 тыс. руб., НДС по приобретенным ценностям на сумму 22 022 тыс. руб., дебиторская задолженность на сумму 34 180 тыс. руб., денежные средства на сумму 10 тыс. руб.;
- пассивы: долгосрочные займы и кредиты на сумму 5 901 тыс. руб., краткосрочные займы и кредиты на сумму 2 тыс. руб., кредиторская задолженность на сумму 64463 тыс. руб. (в том числе задолженность по налогам и сборам – 1 тыс. руб., то есть ЗАО «ПАНТЕОН» послу вступления решения ИФНС по Правобережному округу г.Иркутска в законную силу продолжало не учитывать на балансовых счетах задолженность в сумме свыше 32 миллионов рублей). Положительный результат баланса (нераспределенная прибыль) в сумме 649 тыс. руб. определен ЗАО «ПАНТЕОН» без учета задолженности по обязательным платежам.
В соответствии с бухгалтерским балансом за полугодие 2011 года (т.3 л.д.63) ЗАО «ПАНТЕОН» имеет:
- активы: основные средства и незавершенное строительство – отсутствуют, запасы – отсутствуют, НДС по приобретенным ценностям на сумму 7 041 тыс. руб., дебиторская задолженность на сумму 33 973 тыс. руб., денежные средства на сумму 6 тыс. руб., прочие внеоборотные активы на сумму 14 624 тыс. руб.;
- пассивы: долгосрочные и краткосрочные займы и кредиты – отсутствуют, кредиторская задолженность на сумму 56 272 тыс. руб. Положительный результат баланса (нераспределенная прибыль) в сумме 26 тыс. руб. определен ЗАО «ПАНТЕОН» без учета задолженности по обязательным платежам.
Согласно отчету о прибылях и убытках за январь-июнь 2011 года получен доход в сумме 8 тыс. руб., за аналогичный период предшествующего года (январь-июнь 2010 года) получен доход в сумме 5 тыс. руб., за январь – июнь 2011 года получен финансовый результат в виде убытка в сумме 41 тыс. руб. за аналогичный период предшествующего года (январь-июнь 2010 года) получен финансовый результат в виде убытка на сумму 302 тыс. руб. (т.3 л.д.64).
В бухгалтерском балансе ЗАО «ПАНТЕОН» за 9 месяцев 2011 года отражены следующие показатели:
- активы: основные средства и незавершенное строительство – отсутствуют, запасы – отсутствуют, НДС по приобретенным ценностям на сумму 7 041 тыс. руб., дебиторская задолженность на сумму 33 917 тыс. руб., финансовые вложения на сумму 82 400 тыс. руб., денежные средства на сумму 6 тыс. руб., прочие внеоборотные активы на сумму 14 624 тыс. руб.;
- пассивы: долгосрочные и краткосрочные займы и кредиты – отсутствуют, кредиторская задолженность на сумму 138 239 тыс. руб. Такие показатели баланса, по мнению суда, не могут свидетельствовать о том, что ЗАО «ПАНТЕОН» имеет после реорганизации реальную возможность погасить задолженность по налоговым претензиям.
Сумма дебиторской задолженности, финансовых вложений, прочих внеоборотных активов в ходе рассмотрения дела не подтверждена, равно как и сумма НДС по приобретенным ценностям; весь ранее заявленный к возмещению налог на добавленную стоимость в связи с принятыми судом обеспечительными мерами возмещен ЗАО «ПАНТЕОН» путем перечисления на расчетный счет, что подтверждается имеющимися в материалах дела банковскими выписками, в которых отражено поступление возмещенного налога и его дальнейшее списание со счета Общества.
ЗАО «ПАНТЕОН» в период действия обеспечительных мер и до принятия налоговым органом решения от 28.01.2011 №1250 о взыскании налогов пени и штрафов за счет денежных средств на счетах ЗАО «ПАНТЕОН» получило возмещение НДС по решениям от 25.09.2009 № №16-15/137-6, от 16.03.2010 №16-15/227-3, от 06.05.2010 №16-15/6(246), от 20.08.2010 №16-15/9(294), от 23.12.2010 №16-15/11(352), от 21.01.2011 №16-15/358-1 на расчетный счет Общества, однако не направило данные денежные средства на гашение задолженности и к моменту поступления в банк инкассовых поручений налогового органа 04.02.2011 не имело на счетах никаких денежных средств для погашения задолженности, что подтверждается имеющимися в материалах дела реестром переданных на инкассо расчетных документов №114471 с отметкой банка от 04.02.2011, справкой банка от 04.02.2011 №65/7.1.1-990.
Так, согласно имеющимся в деле банковским выпискам с расчетных счетов, поступившее 19.10.2009 года возмещение в сумме 2 988 182 руб. в период действия обеспечительных мер суда списано со счета ЗАО «ПАНТЕОН» в оплату за проектирование и монтаж, оплату тумбы мобильной, стола рабочего, услуг доставки, гашение кредита банка по имеющемуся в материалах дела договору от 29.04.2008 №337/2008 (использованного на строительство спортивно-оздоровительного комплекса «Весна» по адресу г.Иркутск, у.ФИО8). Поступившее 20.10.2009 года возмещение в сумме 2 244 412 руб. списано со счета ЗАО «ПАНТЕОН»в оплату за проектирование и монтаж, оплату за выполненные работы по благоустройству прилегающей территории спортивно-оздоровительного комплекса по уд.ФИО8, предоплату за спортивное оборудование, работы по устройству кабельного канала спортивно-оздоровительного комплекса «Весна» на ул.ФИО8. Поступившее 18.03.2010 года возмещение в сумме 2 618 867 руб. списано со счета ЗАО «ПАНТЕОН» в погашения займа, предоставленного ООО «Промтехсервис»
Поступившее 12.05.2010 года возмещение в сумме 2 111 951 руб. списано 14.05.2010 со счета ЗАО «ПАНТЕОН» на счет ЗАО «Весна» в сумме 2 094 400 руб., а 10 625 руб. 89 коп. перечислено МУП ВКХ г.Иркутска за воду и канализацию по счету-фактуре от 09.04.2010 (принимая во внимание, что права собственности либо иного зарегистрированного права на иное недвижимое имущество у ЗАО «ПАНТЕОН» не имелось, то данный платеж мог быть осуществлен в отношении содержания спортивно-оздоровительного комплекса «Весна»).
Поступившее 27.08.2010 года возмещение в сумме 320 536 руб. вместо направления данной суммы на погашение задолженности по обязательным платежам на следующие день перечислено ООО «Фитнес-консалтинг» в качестве процентного займа (1%) по договору от 27.08.2010. Указанная в основании платежа ставка процентов значительно меньше установленной в данном периоде ставки рефинансирования ЦБ РФ и не перекрывала продолжавшие начисляться пени за неуплату НДС, что нельзя расценить в качестве добросовестного поведения ЗАО «ПАНТЕОН». В соответствии с имеющейся в материалах дела расшифровкой дебиторской и кредиторской задолженности ЗАО «ПАНТЕОН» по состоянию на 5 сентября 2011 года ООО «Фитнес-Консалтинг» среди должников ЗАО «ПАНТЕОН» не значится.
Также ЗАО «ПАНТЕОН» после передачи ЗАО «Весна» 15.10.2009 года спортивно- оздоровительного комплекса «Весна», трансформаторной подстанции и всего числящегося на балансе спортивного инвентаря, мебели, оборудования «Кафе-Престиж» (расположенного в оздоровительном комплексе) списывало со своего счета средства, связанные с содержанием спортивно-оздоровительного комплекса «Весна», в том числе: 30.10.2009 – оплата в сумме 1 093 688 руб. 53 коп. за работы по благоустройству территории СОК по ул.ФИО8; 558 927 руб. 05 коп. – гашение кредита банка по договору невозобновляемой кредитной линии от 24.08.2009 №260/2009 (кредит по данному договору предоставлен для финансирования затрат по строительству спортивно-оздоровительного комплекса по адресу г..Иркутск, ул.ФИО8); 17.12.2009 - 20 000 руб. предоплата за спортивное оборудование; 18.12.2009 – погашение процентов по договору от 29.04.2008 №337/2008, в соответствии с которым денежные средства предоставлены банком на строительство спортивно-оздоровительного комплекса «Весна» по адресу г.Иркутск, у.ФИО8; 18.12.2009 – оплата в сумме 37 414 руб. за спортивное оборудование; 27.02.2010 – оплата в сумме 168 603 руб. 76 коп. за теплоэнергию; 11.03.2010 – оплата в сумме 29 487 руб. 39 коп. за воду и канализацию; 13.04.2010 и 01.06.2010 – оплата в суммах 11 123 руб. и 12 145 руб. 85 коп. за воду и канализацию; 21.06.2010 – оплата в сумме 12 145 руб. 85 коп. за воду и канализацию за июнь.
Кроме того в октябре-декабре 2009 года, а также в 2010 году, ЗАО «ПАНТЕОН» вместо формирования резерва на уплату доначисленных обязательных платежей перечисляло денежные средства на счет ЗАО «Весна», в том числе 01.12.2009 – 130 739 руб. 28 коп., 02.12.2009 – 43 000 руб., 07.12.2009 – 66 000 руб., 08.12.2009 – 390 000 руб., 15.12.2009 – 60 000 руб., 18.12.2009 – 372 200 руб., 23.12.2009 – 359 350 руб., 25.12.2009 – 70 000 руб., 29.12.2009 – 1 416 240 руб., 19.01.2010 – 31320 руб., 27.02.2010 – 193 000 руб., 08.06.2010 - 365 000 руб.
Тем самым согласованные действия ЗАО «Весна» и ЗАО «ПАНТЕОН» были направлены на решение вопросов собственной хозяйственной деятельности в ущерб конституционной обязанности уплачивать законно установленные налоги. В конечном результате этой деятельности иные кредиторы ЗАО «ПАНТЕОН» были поставлены в преимущественное положение перед задолженностью в бюджет по доначисленным налогам, пени, санкциям и после завершения реорганизации право на ценное имущество приобретено ЗАО «Весна», а ЗАО «ПАНТЕОН» оказалось неспособно своевременно рассчитаться по задолженности, начисленной в решении Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска от 05.06.2009 №11136.
В настоящее время операции по счетам ЗАО «ПАНТЕОН» приостановлены, выставлены инкассовые поручения, которые не исполнены в связи с отсутствием на счетах денежных средств.
В декларациях ЗАО «ПАНТЕОН» по НДС за 1 и 2 кварталы 2011 года отражены обороты от реализации товаров (работ, услуг) на суммы соответственно 294 рубля и 267 рублей, в декларации по налогу на прибыль за 1 квартал 2011 года доходы от реализации не учтены, отражены внереализационные доходы на сумму 8 320 руб., с учетом внереализационных расходов определен отрицательный финансовый результат для целей налогообложения в виде убытка в сумме 40 826 руб.(т.3 л.д.49-62).
В декларации ЗАО «ПАНТЕОН» по НДС за 3 квартал 2011 года отражены обороты по реализации товаров (работ, услуг) на сумму 283 руб., в декларациях по налогу на прибыль за полугодие и 9 месяцев 2011 года отражен финансовый результат в виде убытка в суммах соответственно 40 826 руб. и 63 726 руб.
Расходные операции по всем счетам ЗАО «ПАНТЕОН» приостановлены решениями налогового органа от 28.01.2011 №№2236, 2238 (т.3 л.д.64-67), однако денежные средства на счета Общества размере, достаточном для погашения задолженности, не поступают, в связи с чем, Инспекцией Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска после принятия предусмотренных ст.46 Налогового кодекса РФ действий по взысканию задолженности за счет денежных средств в банке принято решение о взыскании задолженности за счет иного имущества, однако предпринятые судебным приставом-исполнителем меры по розыску должника и его имущества не привели к успеху, ЗАО «ПАНТЕОН» не предприняло никаких действий по добровольному гашению задолженности после отмены судом вышеуказанных обеспечительных мер.
29.03.2011 Инспекцией Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска приняты в порядке ст.47 Налогового кодекса РФ решение № 596 и постановление №601 о взыскании налогов, пени, штрафов за счет имущества ЗАО «ПАНТЕОН».
08.04.2011 судебным приставом-исполнителем Кировского отдела судебных приставов Управления ФССП по Иркутской области вынесено постановление о возбуждении исполнительного производства №4882/11/16/38. В ходе исполнительного производства приставом направлены запросы, на которые получены следующие ответы:
- в письме от 08.04.2011 ООО «Центр» сообщило, что является собственником нежилых помещений на 1-6 этажах здания по адресу <...> (место нахождения ЗАО «ПАНТЕОН» в соответствии с данными Единого государственного реестра юридических лиц), в аренду помещения ЗАО «ПАНТЕОН» не сдавало, согласия на передачу помещений в субаренду указанной организации не давало;
- в уведомлении от 28.04.2011 №01/022/2011-680 Управление Федеральной службы государственной регистрации, кадастра и картографии по Иркутской области сообщило, что в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним не имеется информации о правах ЗАО «ПАНТЕОН» на недвижимое имущество;
- в соответствии с письмом службы государственного надзора за техническим состоянием самоходных машин и других видов техники Иркутской области от 21.10.2011 №78/03-37-1338/11 валочно-пакетирующие машины, трелевочные трактора, лесопогрузчики, трелевочная машина, автогрейдер, машины сучкорезные с госномерами РО2416, РУ 5512, РУ 5514, РУ 5505, РО 2425, РО 2421, РО 5606, РО 2435, РО 2427, РО 2414 либо сняты с учета в 2002 году и по настоящее время не зарегистрированы, либо зарегистрированы в июле 2006 года на ООО «Илимская Транспортная Компания» ИНН <***>;
- согласно письму Прибайкальского Управления Федеральной службы по экологическому, технологическому и атомному надзору от 16.05.2011 №10/181 информации о специальных транспортных средствах и башенных кранах, принадлежащих ЗАО «ПАНТЕОН», не имеется;
- в соответствии с письмом Комитета по Управлению муниципальным имуществом и потребительскому рынку от 22.04.2011 №505-71-7876/11 ЗАО «ПАНТЕОН» не заключало договоры на пользование муниципальными нежилыми помещениями;
- согласно письму Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Восточно-Сибирском регионе от 14.04.2011 №34-11-ВГ-08/814 ЗАО «ПАНТЕОН» самостоятельно осуществляет деятельность по ведению реестра владельцев своих именных ценных бумаг (соответственно, из сторонних источников невозможно получить информацию о ценных бумагах, на которые возможно обратить взыскание, а ЗАО «ПАНТЕОН» такую информацию не предоставило);
- согласно письму Иркутской таможни №11-01-54/6773 ЗАО «ПАНТЕОН» ИНН <***> имеет остаток денежных средств на счете таможни в сумме 5 руб. 42 коп.
Данный остаток судебным приставом-исполнителем взыскан, что отражено в постановлении от 24.11.2011 об окончании исполнительного производства. Налоговый орган на указанную сумму 5 руб. 42 коп. уменьшил свои требования в заявлении от 25.11.2011 №11-09/29532.
В соответствии с извещениями Байкальского банка Сбербанка РФ от 21.04.2011 и от 17.05.2011 инкассовые поручения судебного пристава-исполнителя, выставленные в отношении счетов ЗАО «ПАНТЕОН», поставлены в картотеку в связи с отсутствием средств на счетах Общества.
Согласно акту совершения исполнительных действий от 08.04.2011, ЗАО «ПАНТЕОН» по адресу <...> не находится, принадлежащего данному должнику имущества не обнаружено.
Следует отметить, что все определения суда по настоящему делу, направлявшиеся по месту нахождения ЗАО «ПАНТЕОН», отраженному в Едином государственном реестре юридических лиц (<...>), также возвращены почтой по причине неявки адресата за получением копий судебных актов.
С учетом изложенных обстоятельств судебным приставом-исполнителем вынесено постановление от 24.11.2011 об окончании исполнительного производства и возвращении исполнительного документа взыскателю по причине отсутствия у должника имущества, на которое может быть обращено взыскание.
Кроме того, после завершения 15.10.2009 года реорганизации ЗАО «ПАНТЕОН» многократно подавало в регистрирующий орган заявления об уменьшении уставного капитала, а также стоимости чистых активов общества – 10.06.2010, 30.07.2010, 01.11.2010, 31.03.2011 (т.2 л.д.112-115), что свидетельствует о том, что реорганизация ЗАО «ПАНТЕОН» не привела к улучшению финансового состояния данной организации и оптимизации бизнеса.
Согласно декларациям по земельному налогу и налогу на имущество за 2010 год ЗАО «ПАНТЕОН» не имеет земельных участков и имущества, на которое возможно обращение взыскания задолженности по обязательным платежам, пени, штрафам (т.3 л.д.4-11). В соответствии с письмом Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска от 23.11.2011№11-09/29284 декларации (расчеты) по транспортному налогу за 1-3 кварталы 2011 года, по земельному налогу и налогу на имущество организаций за полугодие и 9 месяцев 20011 года ЗАО «ПАНТЕОН» не представлялись. Как уже указывалось выше, ЗАО «ПАНТЕОН» в бухгалтерской отчетности по отчетным периодам 2011 года не отражает основные средства и иное имущество, валюта баланса состоит исключительно из финансовых обязательств. Таким образом, ЗАО «ПАНТЕОН» не учитывает в целях налогообложение никакое принадлежащее ему имущество, на которое возможно обращение взыскания.
В материалах дела имеется расшифровка дебиторской и кредиторской задолженности ЗАО «ПАНТЕОН» по состоянию на 5 сентября 2011 года. Суд оценил данную расшифровку и полагает, что указанный документ не подтверждает наличие у ЗАО «ПАНТЕОН» ликвидных активов, на которое возможно обращение взыскания. В материалы дела на неоднократные предложения суда представить все имеющиеся доказательства, опровергающие выводы налогового органа, ни ответчик, ни третье лицо не представили никаких документов, на основании которых суд может прийти к выводу о наличии реальной ко взысканию дебиторской задолженности, проверить основания её возникновения. Одно только утверждение ЗАО «ПАНТЕОН» о наличии дебиторской задолженности в сумме 33 892 тыс. руб. не подтверждает реальное существование указанной задолженности. Более того, во всех случаях в указанной расшифровке отражена дата возникновения задолженности - 30.06.2011 (то есть 2 квартал 2011 года), однако проанализированная судом отчетность ЗАО «ПАНТЕОН» за 2 квартал (полугодие 2011 года) по НДС и налогу на прибыль не подтверждает факт ведения ЗАО «ПАНТЕОН» хозяйственной деятельности, в результате которой могла образоваться рассматриваемая задолженность по оплате реализованных товаров (работ, услуг). Более того, организации, в отношении которых ЗАО «ПАНТЕОН» учитывает дебиторскую задолженность, невозможно идентифицировать, поскольку не указано их место нахождения, ИНН, ОГРН, а в отношении дебиторской задолженности на сумму 17 711 тыс. руб. должники вообще никак не поименованы (указано – «прочие дебиторы»).
Ссылки ЗАО «Весна» на договор купли-продажи транспортных средств от 30.11.2010 №С2, заключенный между ООО «Илимская транспортная компания» и ЗАО «ПАНТЕОН», а также акт от 30.11.2010 приема-передачи имущества к указанному договору, судом не принимаются в силу следующих обстоятельств. Как уже указывалось, данное имущество не учитывается ЗАО «ПАНТЕОН» для целей исчисления транспортного налога и налога на имущество. Несмотря на факт подписания данного договора, ООО «Илимская транспортная компания» исчислила транспортный налог в отношении соответствующих автомобилей (автогрейдер ДЗ-122 госномер 38 РО 5606, валочно-пакетирующая машина ЛП-19А госномер 38 РО 2435, машина сучкорезная ЛП-33А госномер 38 РО 2427, лесопогрузчик ЛТ-65Б госномер 38 РО 2414) за весь 2010 год (коэффициент, равный единице, в соответствии с п.3 ст.362 Налогового кодекса РФ), что подтверждается имеющейся в материалах дела декларацией по транспортному налогу за 2010 год. Кроме того, указанные договор и акт подписаны директором ООО «Илимская транспортная компания» в лице ФИО5, который одновременно в настоящем деле участвовал в качестве представителя ЗАО «Весна», однако ни ФИО5, ни ЗАО «Весна», ни ЗАО «ПАНТЕОН» не сообщили суду, где фактически находятся транспортные средства. ЗАО «ПАНТЕОН» как должник по исполнительному производству №4882/11/16/38 не находится по зарегистрированному адресу, место его нахождения неизвестно, указанная организация также не сообщила приставу о том, где фактически находятся транспортные средства.
Инспекция Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска направляла в Межрайонную инспекцию Федеральной налоговой службы № 9 по Иркутской области поручение от 24.10.2011 №16-17/27035@ о розыске по месту нахождения ООО «Илимская транспортная компания» (Иркутская область, г.Усть-Илимск, промплощадка ЛПК) транспортных средств, которые могут принадлежать ЗАО «ПАНТЕОН». На указанное поручение Межрайонная инспекция Федеральной налоговой службы № 9 по Иркутской области письмом от 28.10.2011 №01-17/02/018852@ сообщила, что промплощадка ЛПК в г.Усть-Илимске представляет собой промышленную зону, на территории которой зарегистрировано более 250 налогоплательщиков, установить фактическое место нахождения лесозаготовительной техники в целях её осмотра на территории Промплощадки ЛПК не представляется возможным, руководитель ООО «Илимская транспортная компания» ФИО5 проживает в г.Иркутске.
Суд полагает, что в отсутствие сведений о месте нахождения имущества и невозможности проверки его реального наличия, на соответствующее имущество не может быть обращено взыскание, том числе в рамках исполнительного производства; стоимость имущества при таких обстоятельствах также не может быть оценена.
Кроме того, суд принимает во внимание, что по договору от 30.11.2010 №С2 продаваемые транспортные средства находятся в нерабочем состоянии, их стоимость при продаже составила 98 306 руб. 30 коп. (в том числе валочно-пакетирующая машина – 700 руб., машина сучкорезная – 700 руб.). Ни стоимость имущества, ни его состояние не позволяют суду прийти к выводу, что данного имущества, место нахождения которого ЗАО «ПАНТЕОН» в ходе рассмотрения дела не раскрыто и суду неизвестно, было бы достаточно для погашения задолженности по настоящему делу в размере более 32 миллионов рублей. Более того, постановление инспекции о взыскании налогов, пени, санкций за счет имущества ЗАО «ПАНТЕОН» вынесено на сумму задолженности более 38 миллионов рублей, из которых в настоящем деле налоговый орган просит в солидарном порядке с ответчика взыскать порядка 32 миллиона рублей. Даже погашение разницы в сумме около 6 миллионов рублей, не заявленной ко взысканию в настоящем деле, явно не обеспечивается тем имуществом, которое по утверждению ЗАО «Весна» имеется у ЗАО «ПАНТЕОН».
Более того, ничто не препятствует ЗАО «ПАНТЕОН» как единственному акционеру ЗАО «Весна» (по утверждению ответчика и третьего лица) и после завершения исполнительного производства в случае изыскания возможности добровольно погасить задолженность по налогу, пени и санкциям, что соразмерно должно уменьшить размер солидарной ответственности ЗАО «Весна» перед бюджетом по задолженности ЗАО «ПАНТЕОН».
Ссылки ЗАО «Весна» на то, что налоговым органом и приставом в ходе исполнительного производства не проверено наличие у ЗАО «ПАНТЕОН» ценных бумаг и взносов в уставный капитал судом отклоняются в силу следующих причин. Единственные ценные бумаги, которые согласно материалам дела могли иметься у ЗАО «ПАНТЕОН» - это 100 процентов акций ЗАО «Весна» общей номинальной стоимость 10000 рублей, что явно недостаточно для погашения взыскиваемой задолженности.
Более того, несмотря на то, что согласно имеющемуся в материалах дела решению от 14.12.2009 о выпуске ЗАО «Весна», данные акции оплачены за счет нераспределенной прибыли ЗАО «ПАНТЕОН», согласно выписке с расчетного счета №<***> ЗАО «ПАНТЕОН» получило 12.01.2010 от ООО «Оздоровительный центр» 15 000 рублей в оплату за приобретение 100 процентов акций ЗАО «Весна» по договору от 28.12.2009. При таких обстоятельствах у суда не имеется достоверных оснований полагать, что акции ЗАО «Весна» в настоящее время находятся в собственности ЗАО «ПАНТЕОН».
Утверждение ЗАО «Весна», что ЗАО «ПАНТЕОН» как владелец 100 процентов акций ответчика не утратило право на спортивно-оздоровительный комплекс «Весна», по мнению суда, не основано на законе. Владение акциями акционерного общества в соответствии с положениями Гражданского кодекса РФ дает право на участие в управлении акционерным обществом, но не предоставляет права требовать от акционерного общества предоставления какого-либо имущества в обмен на акции.
Ссылки ЗАО «ПАНТЕОН» на то, что данное лицо является участником иных Обществ – ООО «Сервис-Байкал» и ООО «Баньян» - судом отклоняются, поскольку размер уставного капитала данных юридический лиц (по 10 тыс. руб. – т.3 л.д. 79-86) не свидетельствует о том, что ЗАО «ПАНТЕОН» за счет указанных вкладов в уставные капитал имеет возможность в полном объеме погасить задолженность, заявленную ко взысканию в настоящем деле.
При этом, исходя из сущности солидарного обязательства, кредитор (в данном случае – налоговый орган) при наступлении условий, предусмотренных п.8 ст.50 Налогового кодекса РФ, вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности, притом как полностью, так и в части долга (п. 1 ст. 323 Гражданского кодекса РФ). А согласно ст. 325 Гражданского кодекса РФ должник, исполнивший солидарную обязанность, имеет право регрессного требования к остальным должникам (пп.1 п.2).
Арбитражный суд отклоняет ссылки ответчика на то обстоятельство, что налоговый орган нарушил сроки принятия решения в порядке ст.ст.46 и 47 Налогового кодекса РФ в отношении ЗАО «ПАНТЕОН».
Как усматривается из материалов дела, требование №3185 об уплате налога, сбора, пени штрафа по состоянию на 16.09.2009 было выставлено Инспекцией Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска в срок, установленный ст.ст.70, 101 Налогового кодекса РФ после вступления решения от 05.06.2009 №11136 в законную силу (после рассмотрения апелляционной жалобы налогоплательщика вышестоящим налоговым органом).
Срок исполнения требования начал течь до принятия Арбитражным судом Иркутской области обеспечительных мер по определениям от 23 и 29 сентября 2009 года по делу №А19-20222/09-18, приостановившим действие решения инспекции от 05.06.2009 №11136 и истек 04.10.2009 года. После вынесения судом указанных определений налоговый орган не мог принимать новые действия, направленные на бесспорное взыскание задолженности. Однако течение срока на добровольное исполнение требования не было приостановлено вынесением определений об обеспечительных мерах (налогоплательщик имел право добровольно исполнить требование налогового органа до 19.01.2011), и данный срок истек в период их действия.
Вместе с тем, срок, в течение которого действует определение суда о принятии обеспечительной меры, не включается в предусмотренный пунктом 3 статьи 46 Кодекса срок на взыскание недоимки и пеней во внесудебном порядке, поскольку в этот период существуют юридические препятствия для осуществления налоговым органом необходимых для взыскания действий (пункт 10 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 28.02.2001 №5 «О некоторых вопросах применения части первой Налогового кодекса Российской Федерации»).
С учетом изложенного, после отмены судом 19.01.2011 обеспечительных мер по делу №А19-20222/09-18 начал течь установленный п.3 ст.46 Налогового кодекса РФ двухмесячный срок на принятие решения о взыскании задолженности за счет денежных средств на счетах ЗАО «ПАНТЕОН» в банках. Соответствующее решение № 1250 принято налоговым органом 28.01.2011, то есть в пределах установленного законом срока. Также в пределах установленного законом срока налоговым органом 29.03.2011 приняты решение и постановление о взыскании задолженности за счет имущества ЗАО «ПАНТЕОН» (в указанные решения и постановление включена задолженность в сумме 38 457 771 руб. 65 коп., в том числе рассматриваемая в настоящем деле задолженность в сумме 32 276 358 руб.). Постановление от 29.03.2011 №601 своевременно передано в службу судебных приставов-исполнителей и 08.04.2011 года возбуждено исполнительное производство.
Письмом от 09.08.2011 №4882 судебный пристав-исполнитель сообщил, что постановление от 29.03.2011 №601 остается неисполненным в связи с отсутствием у должника имущества, на которое возможно обратить взыскание, также пристав указал, что единственное имущество, которое было обнаружено в ходе исполнительских действий – денежные средства в сумме 5 руб. 42 коп. на лицевом счете ЗАО «ПАНТЕОН» в Иркутской таможне.
После поступления с лицевого счета ЗАО «Пантеон» в Иркутской таможне 5 руб.42 коп. судебным приставом-исполнителем вынесено постановление от 24.11.2011 об окончании исполнительного производства, в котором отражено, что в ходе исполнительного производства взыскано 5 руб. 42 коп., в остальной части исполнительный документ не исполнен в связи с тем, что у должника отсутствует имущество, на которое может быть обращено взыскание.
Таким образом, налоговый орган предпринял своевременные меры по взысканию задолженности с ЗАО «ПАНТЕОН» в порядке, установленном ст.46,47 Налогового кодекса РФ.
Также суд находит необоснованной ссылку ЗАО «Весна» на то, что исполнительное производство №4882/11/16/38 не окончено, поскольку в материалах дела имеется постановление от 24.11.2011 об окончании исполнительного производства. Более того, постановление об окончании исполнительного производства является лишь одним из доказательств, которые оцениваются судом в совокупности с анализом обстоятельств реорганизации ЗАО «Пантеон» и передачи его имущества ЗАО «Весна», анализом движения денежных средств по расчетным счетам, налоговой и бухгалтерской отчетности ЗАО «Пантеон» как за 2009 год, так и за отчетные периоды 2011 года, учетом иных обстоятельств дела, изложенных в настоящем судебном акте.
Оценив доказательства по делу в совокупности и взаимной связи арбитражный суд полагает доказанным наличие предусмотренных п.8 ст.50 Налогового кодекса РФ основания для возложения на ЗАО «Весна» солидарной ответственности по задолженности ЗАО «ПАНТЕОН» в силу следующих обстоятельств:
- все юридически значимые действия по реорганизации ЗАО «ПАНТЕОН» и выделению из его состава ЗАО «Весна» совершены после получения первым решения налогового органа, в котором доначислены соответствующие суммы налога, пени, санкций (в том числе принято решение о реорганизации, утвержден разделительный баланс, произведена государственная регистрация начала и окончания процесса ликвидации, передано имущество создаваемому в результате реорганизации юридическому лицу);
- при завершении реорганизации в разделительном балансе никак не учтена задолженность по доначисленным суммам обязательных платежей, положительный актив разделительного баланса получен без учета указанных платежей, источник их гашения в разделительно балансе не предусмотрен;
- ликвидные активы ЗАО «ПАНТЕОН» переданы ЗАО «ВЕСНА», самостоятельные меры по взысканию числящейся на балансе дебиторской задолженности налогоплательщиком не приняты, наличие дебиторская задолженности документально в ходе рассмотрения дела не подтверждено;
- место нахождения якобы приобретенной ЗАО «ПАНТЕОН» у ООО «Илимская транспортная компания» техники суду и налоговому органу не раскрыто, данное имущество не учитывается в качестве основных средств на балансе ЗАО «ПАНТЕОН», транспортный налог и налог на имущество в отношении указанной техники ЗАО «ПАНТЕОН»» не исчисляется;
- ЗАО «ПАНТЕОН», формально пользуясь предусмотренными законом правами (подачей апелляционной жалобы, заявляя суду ходатайства о принятии обеспечительных мер), препятствовало возможности взыскания начисленных сумм до завершения реорганизации, после её завершения фактически свернуло деятельность и в настоящее время не имеет документально подтвержденных активов, что свидетельствует о злоупотреблении правом. По существу действия указанной организации были направлены на создание условий, в результате которых взыскание спорной задолженности по налогам, пени и штрафам за счет имущества ЗАО «ПАНТЕОН» будет невозможно.
При таких обстоятельствах следует признать доказанным как факт того, что реорганизация ЗАО «ПАНТЕОН» в виде выделения ЗАО «Весна» была направлена на неисполнение обязанности по уплате налогов, пени, штрафов, так и факт того, что в результате произведенного выделения ЗАО «ПАНТЕОН» не имеет возможности в полном объеме погасить задолженность про налогам, пени и штрафам. Обратное ответчиком и третьим лицом не доказано, задолженность по налогам, пеням и штрафам в ходе рассмотрения дела не погашена.
Утверждение ЗАО «ПАНТЕОН» о том, что решение инспекции от 05.06.2009 №11136 стало для него обязательным только в январе 2011 года (после отмены обеспечительных мер) суд отклоняет, поскольку само по себе принятие обеспечительных мер не прекращает обязанности по уплате налога, пени, штрафа и направлено исключительно на соблюдение баланса интересов сторон и иных лиц в период рассмотрения спора и предполагает, что лицо, получившее обеспечительные меры, должно действовать добросовестно, не создавать условия, которые приведут к невозможности исполнения решения суда, если решение по делу будет принято в пользу другой стороны. Более того, ЗАО «ПАНТЕОН» в конечном итоге проиграло арбитражный спор и должно исполнить конституционную обязанность по уплате налога, а также уплатить соответствующие суммы пени и штрафов.
Утверждение ЗАО «ПАНТЕОН» о том, что парк лесозаготовительной техники остаточной стоимостью 121 тыс. руб. отражен в балансе Общества в строке «внеоборотные активы» судом отклоняется, поскольку согласно представленной заявителем копии баланса за 9 месяцев 2011 года по строке 1160 отражены отложенные налоговые активы в сумме 121 тыс. руб.
При этом, под отложенными налоговыми активами понимается та часть отложенного налога, которая должна привести к уменьшению налога, подлежащего уплате в бюджет в следующем за отчетным или в последующих отчетных периодах (п.14 ПБУ 18/02). Отложенные налоговые активы отражаются в бухгалтерском учете по дебету счета 09 «Отложенные налоговые активы». Суммы, на которые уменьшаются или полностью погашаются в текущем отчетном периоде отложенные налоговые активы, отражаются в бухгалтерском учете по кредиту счета 09 (п.п.14, 17 ПБУ 18/02, Инструкция по применению Плана счетов бухгалтерского учета, утвержденная Приказом Министерства финансов РФ от 31.10.2000 №94н). При таком правовом регулировании отражение каких-либо сумм по графе баланса «отложенные налоговые активы» не свидетельствует об учете в балансе принадлежащих налогоплательщику транспортных средств. Исследованные выше в настоящем судебном акте декларации по налогу на прибыль и НДС за отчетные периоды 2011 года свидетельствуют о том, что ЗАО «ПАНТЕОН» практически не ведет хозяйственную деятельность и получает убытки от внереализационных расходов, то есть какие-либо переплаты по налогу на прибыль и НДС у названной организации не имеются.
При таких обстоятельствах, требование инспекции о привлечении ЗАО «Весна» к солидарной ответственности является правомерным. При этом суд полагает, что возможное наличие, по утверждению ответчика и третьего лица, у ЗАО «ПАНТЕОН» каких-либо активов, которые не покрывают сумму задолженности данной организации по обязательным платежам, не может препятствовать привлечению ЗАО «Весна» к солидарной ответственности в размере непогашенной задолженности, поскольку это вытекает из существа солидарного обязательства и отличает его от субсидиарных обязательств. В случае, если ЗАО «ПАНТЕОН» произведет частичное гашение задолженности по налогу, пени и санкциям, то автоматически (без соответствующего судебного решения) уменьшается подлежащая взысканию с ЗАО «Весна» сумма солидарного долга.
В приложенных к ходатайству ЗАО «Весна» об отложении рассмотрения дела жалобах ЗАО «ПАНТЕОН» на постановление судебного пристава-исполнителя об окончании исполнительного производства содержится ссылка на то обстоятельство, что 08.09.2011 года с расчетного произведено гашение задолженности в сумме 20 000 руб. Между тем, какие-либо доводы в отношении данного вопроса непосредственно суду, рассматривающему настоящее дело, не приведены ни ответчиком, ни третьим лицом. Доказательства гашения задолженности в указанном размере в нарушение положений ч.1 ст.65 Арбитражного процессуального кодекса РФ на ЗАО «ПАНТЕОН», ни ЗАО «Весна» без каких-либо уважительных причин суду не представлены, невозможность их представления суду не доказана, с ходатайством к суду об истребовании каких-либо доказательств, которые невозможно получить самостоятельно, ответчик и третье лицо не обращались.
При таких обстоятельствах, рассматривая дело по имеющимся в деле доказательствам и принимая во внимание, что лица, участвующие в деле, несут риск совершения или не совершения соответствующих процессуальных действий, основываясь на принципе состязательности сторон, у суда не имеется оснований полагать, что ЗАО «ПАНТЕОН» 08.09.2011 частично погасило рассматриваемую задолженности в сумме 20 000 руб.
Более того, как уже указывалось ранее, в соответствии с постановлением ИФНС по Правобережному округу г.Иркутска от 29.03.2011 №601 (которое третьим лицом в установленный ст.198 Арбитражного процессуального кодекса РФ срок не оспорено) с ЗАО «ПАНТЕОН» подлежит взысканию не только рассматриваемый в настоящем деле налог на добавленную стоимость в сумме 25 539 070 руб. 58 коп., но и иные не заявленные в настоящем деле налоги на сумму 2621951 руб. 44 коп. (28161027 руб. 44 коп. – 5 руб. 42 коп. - 25 539 070 руб. 58 коп.), пени в сумме 3 559 462 руб. (5 188 929 руб. 21 коп. - 1 629 467 руб.). Таким образом, у суда не имеется вообще никаких оснований полагать, что неподтвержденный документально платеж на сумму 20 000 руб. является гашением задолженности, рассматриваемой в настоящем деле.
Суд расценивает представление ЗАО «Весна» 28.11.2011 копий жалоб ЗАО «ПАНТЕОН», не подтвержденных со стороны ответчика и третьего лица никакими доказательствами, как намеренное затягивание судебного процесса, что с учетом обстоятельств дела суд полагает недопустимым.
В отношении соблюдения налоговым органом срока обращения в суд с рассматриваемым требованием суд пришел к следующим выводам.
Пунктом 8 ст.50 Налогового кодекса РФ не установлен срок, в течение которого налоговый орган может обратиться с требованием о возложении солидарной ответственности по уплате налогов, пени штрафов на юридическое лицо, образованное в результате реорганизации в виде выделения.
При таких обстоятельствах суд полагает, что по аналогии с положениями п.3 ст.46 Налогового кодекса РФ такое требование может быть предъявлено в течение 6 месяцев с даты истечения срока исполнения требования об уплате задолженности. Вместе с тем, поскольку срок исполнения требования №3185 об уплате налога, сбора, пени штрафа по состоянию на 16.09.2009 истек в период действия обеспечительных мер суда (04.10.2009), налоговый орган не имел возможности начать процедуру взыскания задолженности с ЗАО «ПАНТЕОН» в бесспорном порядке, а не начав данную процедуру, инспекция не могла установить обстоятельства, предусмотренные п.8 ст.50 Налогового кодекса РФ, являющиеся основанием для возложения на ЗАО «Весна» солидарной ответственности по уплате задолженности, числящейся в отношении ЗАО «ПАНТЕОН». Получив от судебного пристава письмо от 09.08.2011 №4882 (т.3 л.д.68) Инспекция в разумный срок (15.08.2011) обратилась в суд с рассматриваемым заявлением. При таких обстоятельствах суд на основании положений п.3 ст.46 Налогового кодекса РФ полагает, что предусмотренный указанной нормой срок пропущен налоговым органом по уважительным причинам и подлежит восстановлению.
На основании изложенных обстоятельств, оцененных судом в совокупности и взаимной связи, арбитражный суд полагает, что требования Инспекции Федеральной налоговой службы по Правобережному округу г.Иркутска подлежат удовлетворению.
На основании ст.333.21 Налогового кодекса Российской Федерации с ответчика подлежит взысканию государственная пошлина в сумме 184 381 руб. 76 коп.
Руководствуясь ст.167-170 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
р е ш и л:
заявленные требования удовлетворить.
Возложить на Закрытое акционерное общество «Весна»(ОГРН <***>, ИНН <***>), расположенное по адресу 664022, <...>, солидарную обязанность по уплате налогов, пени, штрафов в сумме 32 276 352 руб. 58 коп., в том числе: налога на добавленную стоимость в сумме 25 539 070 руб. 58 коп., пени по налогу на добавленную стоимость в сумме 1 629 467 руб., штрафа в сумме 5 107 815 руб., подлежащих взысканию с Закрытого акционерного общества «ПАНТЕОН» (ОГРН <***>, ИНН <***>), путем взыскания указанной суммы с Закрытого акционерного общества «Весна» в доход соответствующего бюджета.
Взыскать с Закрытого акционерного общества «Весна» (ОГРН <***>, ИНН <***>), расположенного по адресу 664022, <...>, в доход федерального бюджета государственную пошлину в сумме 184 381 руб. 76 коп.
Решение может быть обжаловано в Четвертый арбитражный апелляционный суд в течение месяца после его принятия, и по истечении этого срока вступает в законную силу.
Судья В.Д. Загвоздин
