АРБИТРАЖНЫЙ СУД ХАБАРОВСКОГО КРАЯ
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Хабаровск № дела А73-15061/2011
11 апреля 2012г.
Резолютивная часть решения объявлена 04 апреля 2012г. Полный текст судебного акта изготовлен 11 апреля 2012г.
Арбитражный суд Хабаровского края в составе: председательствующего судьи Д.Г. Серга,
при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания – Пешковым Ф.Ю.,
рассмотрел в заседании суда дело по заявлению Закрытого акционерного общества «Фоксэль»
к Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Хабаровска
о признании недействительным решения от 30.09.2011 № 14-12/17849 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю от 29.11.2011 №13-10/24730@, требования №2101 от 08.12.2011
при участии:
от заявителя – ФИО1, представитель по доверенности от 27.12.2011 № 77, ФИО2, представитель по доверенности от 27.02.2011 № 72;
от налогового органа – ФИО3, главный государственный налоговый инспектор по доверенности от 11.01.2012 № 03-19/00140; ФИО4, главный государственный налоговый отдела выездных налоговых проверок №3 по доверенности от 12.01.2012 № 03-19/00269; ФИО5, начальник отдела выездных проверок № 2 по доверенности от 11.01.2011 № 03-19/00142; ФИО6, старший специалист 1 разряда юридического отдела УФНС России по Хабаровскому краю по доверенности от 12.01.2012 № 03-19/00276 (до перерыва); ФИО7, заместитель начальника юридического отдела УФНС России по Хабаровскому краю по доверенности от 18.01.2012 № 03-19/00737 (после перерыва).
У С Т А Н О В И Л:
Закрытое акционерное общество «Фоксэль» (далее – заявитель, налогоплательщик, Общество, ЗАО «Фоксэль») обратилось в арбитражный суд с заявлением, уточненным в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ), к Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Хабаровска (далее – инспекция, налоговый орган) о признании недействительным в части решения от 30.09.2011 № 14-12/17849 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю от 29.11.2011 №13-10/24730@, требования №2101 от 08.12.2011.
В судебном заседании представители ЗАО «Фоксэль» на заявленных требованиях настаивали, при этом указали, что налоговым органом необоснованно начислены: налог на прибыль организаций, налог на добавленную стоимость (далее – НДС), налог на имущество организаций, единый социальный налог (далее – ЕСН), соответствующие пени и штраф за неуплату этих налогов, поскольку ЗАО «Фоксель» правомерно применяло систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход при осуществлении деятельности по реализации питьевой воды физическим и юридическим лицам.
Представители налогового органа против заявленных требований возражали, доводы изложили в отзывах на заявление, при этом указали, что ЗАО «Фоксэль» неправомерно применяла систему налогообложения в виде единого налога на вмененный доход в отношении деятельности по реализации бутилированной воды.
В ходе судебного разбирательства арбитражным судом первой инстанции установлены следующие обстоятельства.
Общество с ограниченной ответственность ЗАО «Фоксэль» состоит на учете в Инспекции по Железнодорожному району г. Хабаровска в качестве налогоплательщика (ИНН <***>).
На основании решения начальника инспекции от 27.12.2010 № 62 (с учетом внесенных изменений) в отношении ЗАО «Фоксэль» проведена выездная налоговая проверка по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты (удержания, перечисления) налогов и сборов, в том числе:
Налога на прибыль организаций за период с 01.01.2007 по 31.12.2009;
Налога на добавленную стоимость за период с 01.01.2007 по 31.12.2009;
Налога на имущество за период с 01.01.2007 по 31.12.2009;
Единого социального налога за период с 01.01.2007 по 31.12.2009;
Налога на доходы физических лиц за период с 01.03.2007 по 30.11.2010;
Страховых взносов на ОПС за период с 01.01.2007 по 31.12.2009;
Транспортного налога за период с 01.01.2007 по 31.12.2009;
Единого налога на вмененный доход за период с 01.01.2007 по 31.12.2009.
По результатам проверки составлен акт № 14-12/9дсп от 10.08.2011, а 30.09.2011 вынесено решение № 14-12/17849 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», которым налогоплательщику начислен: налог на прибыль организаций в размере 6 322 840 руб., НДС в размере 20 438 442 руб., налог на имущество организаций в размере 679 458 руб., ЕСН в размере 3 884 231 руб., НДФЛ (удержанный, но не перечисленный) в размере 3 637 233 руб.
Кроме того, с учетом норм статей 112, 114 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ), общество привлечено к ответственности, предусмотренной статьями 122, 123 НК РФ в виде штрафов на общую сумме 1 525 771 руб., начислены пени в соответствии со статьей 75 НК РФ в размере 12 080 913 руб.
Вышеуказанное решение инспекции налогоплательщиком обжаловано в УФНС России по Хабаровскому краю, апелляционная жалоба ЗАО «Фоксэль» частично удовлетворена, решение инспекции от 30.09.2011 14-12/17849 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» частично изменено.
С учетом внесенных изменений, начисления по выездной налоговой проверки составили: налог на прибыль организаций за 2008 год в размере 5 532 592 руб., НДС за 2008 год в размере 20 438 442 руб., налог на имущество организаций за 2008 год в размере 679 458 руб., ЕСН за 2008 год в размере 3 884 231 руб., НДФЛ (удержанный, но не перечисленный) в размере 3 637 233 руб.
Кроме того, общество привлечено к ответственности, предусмотренной статьями 122, 123 НК РФ в виде штрафов на общую сумме 1 203 357 руб., начислены пени в соответствии со статьей 75 НК РФ в размере 11 868 936 руб.
Основанием для доначисления налогов за 2008 год послужили выводы налогового органа о необоснованном применении в отношении деятельности по продаже бутилированной воды системы налогообложения в виде ЕНВД.
Налоговый орган указывает, что учитывая положения НК РФ и решения Хабаровской городской думы от 20.09.2005 № 123 «О введении на территории городского округа «Город Хабаровск» единого налога на вмененный доход для отдельных видов деятельности», при осуществлении своей деятельности, налогоплательщик имеет право применять специальный режим налогообложения в виде ЕНВД в отношении розничной реализации товаров только при выполнении всех установленных условий: реализует товары организациям и физическим лицам, для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью, как за наличный, так и за безналичный расчет по договорам розничной купли-продажи, которые заключаются только на объекте розничной торговой сети (с момента выдачи на объекте розничной торговой сети продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара).
По мнению налогового органа, ЗАО «Фоксэль» осуществлялась реализация бутилированной воды в рамках договоров поставки и без использования стационарной (не стационарной) торговой сети, оснований для применения налогообложения в виде ЕНВД не имеется.
Данная позиция следует из последних пояснений налогового органа, при этом, первоначально оспариваемое решение основано на том, что Общество осуществляло торговлю по образцам и каталогам вне стационарной сети.
Не согласившись с решением инспекции Закрытое акционерное общество «Фоксэль» обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.
Рассмотрев доводы заявителя и возражения налогового органа, исследовав материалы дела, арбитражный суд считает заявленные требования ЗАО «Фоксэль» о признании недействительным решения инспекции подлежащими удовлетворению частично.
В ходе выездной налоговой проверки установлено, что ООО «Фоксэль» (с 01.09.2008 г. ЗАО «Фоксэль») осуществляло розничную торговлю покупной воды, приобретенной у ООО «Фоксэль Плюс» по договору поставки от 30.06.2003 б/н.
Общество при осуществлении деятельности по реализации питьевой воды физическим и юридическим лицам в 2008 году, применяло налогообложение в виде ЕНВД, указывая в налоговых декларациях вид осуществления предпринимательской деятельности - разносная (развозная) торговля, физический показатель – количество работников, включая индивидуального предпринимателя.
Согласно условиям договоров, обществом производилась поставка воды в переделах города Хабаровска, а покупатели принимали и оплачивали питьевую воду глубокой очистки «Серебряный родник» в количестве и сроки, предусмотренные согласованными графиками. Вода предназначалась для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Оплата производилась путем перечисления денежных средств на расчетный счет организации через банк, через агента, или исполнителя по экспедированию, имеющим доверенность, путем внесения денежных средств через кассу общества.
По заявке покупателя (устно или письменно), через диспетчерскую службу, обществом составлялся график и осуществлялась поставка воды.
Передача товара покупателям осуществлялась представителями организации непосредственно по месту жительства физических лиц, либо в офисные помещения юридических лиц, с использованием транспорта физических лиц, привлекаемых к доставке воды, на основании договоров возмездного оказания услуг по доставке воды.
Из договора возмездного оказания услуг по доставке воды следует, что автомобиль оборудуется средствами связи, должен содержаться в чистоте и технически исправном состоянии, иметь носитель рекламной информации о товаре и его производителе.
При этом, водитель осуществляет доставку воды в форменной одежде, при отсутствии исполнителя по экспедированию принимает от покупателя денежные средства с обязательным предоставлением ему квитанции об оплате, при контакте с покупателем обязан быть предельно вежливым, оказывать мелкие дополнительные услуги (перелить воду, поднести канистру до указанного места, установить канистру в диспансер, записать и передать диспетчеру просьбу, замечание, претензию покупателя и.т.д).
Кроме того, в качестве специального оборудования автомобилей обществом применялись пластиковые паллеты – транспортная тара, размер паллет определялся внутренними размерами транспортных средств.
В свою очередь, при снятии с автомашин канистр и их переноске использовались специальные ручные приспособления – ручки для канистр.
В соответствии со статьей 18 НК РФ система налогообложения в виде единого налога на вмененный доход относится к специальному налоговому режиму.
В силу пункта 1 статьи 346.28 НК РФ плательщиками ЕНВД являются организации и индивидуальные предприниматели, осуществляющие на территории субъектов Российской Федерации, в которых введен ЕНВД, предпринимательскую деятельность, облагаемую данным налогом.
Согласно подпункту 7 пункта 2 статьи 346.26 НК РФ (в редакции, действующей в проверяемый период) одним из видов предпринимательской деятельности, в отношении которого применяется ЕНВД, является розничная торговля, осуществляемая через киоски, палатки, лотки и другие объекты стационарной торговой сети, не имеющей торговых залов, а также объекты нестационарной торговой сети.
На основании статьи 346.27 НК РФ нестационарная торговая сеть - торговая сеть, функционирующая на принципах развозной и разносной торговли, а также объекты организации торговли, не относимые к стационарной торговой сети,
Развозная торговля - розничная торговля, осуществляемая вне стационарной розничной сети с использованием специализированных или специально оборудованных для торговли транспортных средств, а также мобильного оборудования, применяемого только с транспортным средством. К данному виду торговли относится торговля с использованием автомобиля, автолавки, автомагазина, тонара, автоприцепа, передвижного торгового автомата;
Для целей главы 26.3 Кодекса под розничной торговлей понимается предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами на основе договоров розничной купли-продажи (статья 346.27 Кодекса).
В силу статьи 492 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) по договору розничной купли-продажи продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
В силу статьи 506 ГК РФ по договору поставки поставщик - продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.
Из смысла указанных норм следует, что законодатель, разграничивая понятия розничной торговли и поставки, исходил из конечной цели использования покупателем приобретенного товара.
Из условий, представленных в материалы дела, договоров следует, что бутилированная вода приобреталась для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью.
При этом суд отмечает, что в абзаце 12 статьи 346.27 НК РФ, в редакции, действующей в 2008 году, не указано, что к розничной торговле не относится реализация бутилированной воды.
Из вышеизложенного следует, что в рассматриваемый период ЗАО «Фоксэль» осуществляло развозную розничную торговлю, поскольку отпуск воды производился непосредственно со специально оборудованных для торговли транспортных средств.
Судом отклоняется довод налогового органа о том, что заключение договоров ЗАО «Фоксэль» производилось только в офисе предприятия, в связи, с чем они не являются публичными и не могут квалифицироваться в качестве договоров розничной купли-продажи, поскольку из содержания Положения по организации розничной торговли бутилированной водой «Серебряный родник», утвержденного директором ООО «Фоксэль» 17.05.2009 года, следует, что представители ООО «Фоксэль» (агенты) при продаже товара с автомобилей обеспечивались бланками договоров розничной купли-продажи.
Кроме того, публичный характер заключаемых договоров подтверждает факт размещения обществом рекламы о питьевой воде «Серебряный родник».
Судом отклоняется довод налогового органа о том, что о невозможности применения ЕНВД свидетельствует то обстоятельство, что заявки на воду осуществлялись через телефонную связь по следующим основаниям.
В абзаце 12 статьи 346.27 НК РФ, в редакции, действующей в настоящее время, указано, что к розничной торговле не относится реализация подакцизных товаров, указанных в подпунктах 6 - 10 пункта 1 статьи 181настоящего Кодекса, продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания, газа, грузовых и специальных автомобилей, прицепов, полуприцепов, прицепов-роспусков, автобусов любых типов, товаров по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети (в том числе в виде почтовых отправлений (посылочная торговля), а также через телемагазины, телефонную связь и компьютерные сети), передача лекарственных препаратов по льготным (бесплатным) рецептам, а также продукции собственного производства (изготовления).
При этом, абзац 12 статьи 346.27 НК РФ дополнен словами через "телефонную связь" Федеральным законом N 155-ФЗ от 22.07.2008, данные изменения вступают в силу с 01.01.2009, в то время как проверяемый период - 2008 год.
Обоснования и доказательств того, что продажу бутилированной воды с доставкой покупателям следует относить к торговле товарами по образцам и каталогам вне стационарной торговой сети, налоговый орган не представил.
Согласно п. 13 Правил продажи товаров по образцам, утвержденных Постановлением Правительства РФ от 21.07.117 № 918, в организации осуществляющей продажу по образцам, должны быть выделены помещения для демонстрации образцов, предлагаемых к продаже товаров.
Образцы и каталоги не представлены в материалы дела, доказательств, свидетельствующие о наличии помещений для демонстрации образцов отсутствуют.
Учитывая изложенное, налоговым органом неправомерно сделан вывод об отсутствии у ЗАО «Фоксель» оснований для применения ЕНВД в 2008 году в отношении розничной продажи бутилированной воды, в связи с чем, оспариваемое решение от 30.09.2011 № 14-12/17849 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю от 29.11.2011 № 13-10/24730@, в части начисления: налога на прибыль организаций за 2008 год в сумме 5 532 592 руб.; налога на добавленную стоимость за 2008 год в сумме 20 438 422 руб.; налога на имущество организаций за 2008 год в сумме 679 458 руб.; единого социального налога за 2008 год в сумме 3 884 231 руб.; соответствующих пени и штрафов, приходящихся на данные суммы налогов, а также уменьшения убытков при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организаций за 2008 год в сумме 13 721 987 руб. подлежит признанию недействительным.
По этим же основаниям, подлежит признанию недействительным и требование от 08.12.2011 № 2101 «Об уплате налога, сбора, пени, штрафа», направленное по результатам выездной налоговой проверки, в части сумм признанных судом необоснованно начисленными решением от 30.09.2011 № 14-12/17849 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» от 29.11.2011 № 13-10/24730@.
В свою очередь, доводы заявителя о неправомерном начислении пени по НДФЛ в общей сумме 1 685 694 руб. отклоняются как необоснованные.
В ходе выездной налоговой проверки налоговым органом установлено, что в нарушение подпункта 1 пункта 3 статьи 24, пункта 6 статьи 226 НК РФ удержанные суммы налога на доходы физических лиц перечислялись в бюджет в более поздние, по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах. Данное обстоятельство подтверждено в ходе судебного разбирательства и ЗАО «Фоксэль» не оспаривается.
В соответствии со статьей 75 НК РФ пеней признается установленная настоящей статьей денежная сумма, которую налогоплательщик должен выплатить в случае уплаты причитающихся сумм налогов или сборов, в том числе налогов, уплачиваемых в связи с перемещением товаров через таможенную границу Таможенного союза, в более поздние по сравнению с установленными законодательством о налогах и сборах сроки.
Расчет пени, составленный налоговым органом, заявителем не опровергнут, контррасчет не представлен, в ходе судебного разбирательства представители заявителя пояснили, что опровергнуть расчет не могут.
Кроме того, заявителем не обоснован довод о неправомерном доначислении НДФЛ (первоначально в сумме 53 175 руб., в последствии в сумме 31 175 руб.) по выплаченным дивидендам, а также о наличии оплаты НДФЛ в сумме 27 000 руб. платежным поручением 52 от 27.12.2007 г., поскольку в судебном заседании представители заявителя не смогли обосновать данные доводы, а также соотнести оплату с соответствующему налоговому периодом в котором имели место доначисления.
Учитывая изложенное, оснований для признания оспариваемого решения налогового органа в части доначисления НДФЛ, соответствующих пени и штрафов не имеется.
В силу пункта 1 статьи 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации судебные расходы, понесенные лицами, участвующими в деле, в пользу которых принят судебный акт, взыскиваются арбитражным судом со стороны. В связи, с чем расходы по государственной пошлине полежат отнесению на налоговый орган.
Руководствуясь статьями, 167-170, 176, 197-198, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
Р Е Ш И Л:
Требования Закрытого акционерного общества «Фоксэль» - удовлетворить частично.
Признать недействительным решение от 30.09.2011 № 14-12/17849 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю от 29.11.2011 № 13-10/24730@, в части начисления: налога на прибыль организаций за 2008 год в сумме 5 532 592 руб.; налога на добавленную стоимость за 2008 год в сумме 20 438 422 руб.; налога на имущество организаций за 2008 год в сумме 679 458 руб.; единого социального налога за 2008 год в сумме 3 884 231 руб.; соответствующих пени и штрафов, приходящихся на данные суммы налогов, а также уменьшения убытков при исчислении налоговой базы по налогу на прибыль организаций за 2008 год в сумме 13 721 987 руб.
Признать недействительным требование от 08.12.2011 № 2101 «Об уплате налога, сбора, пени, штрафа» в части сумм признанных судом необоснованно начисленными решением от 30.09.2011 № 14-12/17849 «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения», в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Хабаровскому краю «О привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» от 29.11.2011 № 13-10/24730@.
Обязать Инспекцию Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Хабаровска устранить допущенные нарушения прав и законных интересов Закрытого акционерного общества «Фоксэль»
Взыскать с Инспекции Федеральной налоговой службы по Железнодорожному району г. Хабаровска в пользу интересов Закрытого акционерного общества «Фоксэль» судебные расходы по уплате государственной пошлины в размере 6000 руб.
Решение вступает в законную силу по истечении месячного срока со дня его принятия (изготовления его в полном объеме), если не подана апелляционная жалоба. В случае подачи апелляционной жалобы решение, если оно не отменено и не изменено, вступает в законную силу со дня принятия постановления арбитражного суда апелляционной инстанции.
Решение может быть обжаловано в месячный срок со дня его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд через Арбитражный суд Хабаровского края.
В кассационном порядке в Федеральный арбитражный суд Дальневосточного округа решение может быть обжаловано в двухмесячный срок после вступления в законную силу при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции и суд отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.
Судья Серга Д.Г.
