АРБИТРАЖНЫЙ СУД ЕВРЕЙСКОЙ АВТОНОМНОЙ ОБЛАСТИ
Театральный переулок, дом 10, г. Биробиджан, Еврейская автономная область, 679016
E-mail: info@eao.arbitr.ru, сайт: https://eao.arbitr.ru, тел./факс: (42622) 2-37-98, 3-82-40, факс 2-11-23
Именем Российской Федерации
Р Е Ш Е Н И Е
г. Биробиджан Дело № А16-1485/2022
27 декабря 2023 года
Арбитражный суд Еврейской автономной области в составе:
судьи Осадчук О. Ю.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Антипенко Е.Г.,
рассмотрев в открытом судебном заседании дело по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Дальневосточный графит» (с. Союзное Еврейской автономной области, ОГРН 1087901000648, ИНН 7901532437)
о признании незаконными в части решений Управления Федеральной налоговой службы по Еврейской автономной области (г. Биробиджан Еврейской автономной области, ОГРН 1047900053739, ИНН 7901004500) от 29.11.2021 № 3085, от 21.07.2022 № 352,
при участии: от заявителя - Искры А.А., по доверенности от 12.07.2022 № 12/1; от налогового органа – Леоновой В.В., представителя по доверенности от 15.05.2023, Андреева Д.В., представителя по доверенности от 15.11.2023,
УСТАНОВИЛ:
общество с ограниченной ответственностью «Дальневосточный графит» (далее – общество) обратилось в Арбитражный суд Еврейской автономной области с заявлением о признании незаконным решения Управления Федеральной налоговой службы по Еврейской автономной области (далее – налоговый орган, управление) от 29.11.2021 № 3085 в части отказа в возмещении налога на добавленную стоимость (далее – НДС) на общую сумму 2 147 304 рубля.
Оспариваемое решение вынесено по результатам камеральной налоговой проверки первичной декларации по НДС за 2 квартал 2021 года. Сумма налога, заявленная к возмещению, составила 61 435 794 рубля. Названным решением уменьшена сумма налога, излишне заявленная к возмещению в размере 3 044 094 рублей.
Заявление общества принято судом к производству под № А16-1485/2022.
13.02.2023 общество обратилось в Арбитражный суд Еврейской автономной области с заявлением о признании незаконным решения УФНС России по ЕАО от 21.07.2022 № 352 в части отказа в предоставлении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в размере 3 397 519 рублей 33 копеек, а также в восстановлении налоговых вычетов по налогу на добавленную стоимость в сумме 64 701 рубль 57 копеек.
Решение принято по результатам камеральной налоговой проверки декларации по НДС (уточненная) за 4 квартал 2021 года. Сумма налога, заявленная к возмещению по декларации, составила 43 165 760 рублей. Решением от 21.07.2022 № 352 обществу предложено уменьшить сумму налога, излишне заявленного к возмещению, в размере 4 255 662 рубля.
Заявление 14.02.2023 принято судом, возбуждено производство по делу № А16-334/2023.
Определением суда от 31.03.2023 в порядке статьи 130 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее – АПК РФ) названные дела объединены в одно производство под № А16-1485/2022.
В обоснование заявленных требований обществом указано на ошибочность выводов налогового органа об отсутствии раздельного учета при осуществлении облагаемых и необлагаемых налогом на добавленную стоимость (далее - НДС) операциям; неправомерное отнесение расходов по приобретению материалов, переданных подрядной организации «Центр Безопасности», к деятельности, облагаемой НДС, поскольку обществу на этапе строительства жилого комплекса «Дальграфит» не известно будет ли объект капитального строительства использоваться в деятельности налогоплательщика, облагаемой НДС; необоснованный отказ в вычете НДС по счетам-фактурам ООО «ПМК БВС» за услуги по дроблению представленных обществом скальных пород до щебня; незаконное непринятие налоговым органом при подтверждении права на вычет скорректированных в 4 квартале 2021 года КС-2 от 30.04.2021 №№ 11, 12, 13, в которых указаны использованные строительные материалы, отражённые с отрицательным значением. Также, по мнению общества, налоговый орган ошибочно отрицает право налогоплательщика на применение правила 5 процентов в соответствии с пунктом 4 статьи 170 Налогового кодекса Российской Федерации.
Налоговый орган представил отзывы на заявления, в которых указал на законность оспариваемых обществом решений.
В судебном заседании представители общества заявленные требования поддержали; представители управления просили в удовлетворении заявлений отказать.
Как следует из материалов дела,обществом в управление в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи 26.07.2021 представлена налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 2 квартал 2021 года с суммой налога, исчисленной к возмещению из бюджета, в размере 61 435 794 рубля.
По результатам проведенной камеральной налоговой проверки управлением приняты: решение от 29.11.2021 №14 «Об отказе в возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению», в соответствии с которым установлено необоснованное применение налоговых вычетов по НДС за 2 квартал 2021 года и Обществу отказано в возмещении НДС из бюджета в сумме 3 044 094 рублей; решение от 29.11.2021 №3085 «Об отказе в привлечении к налоговой ответственности за совершение налогового правонарушения», в соответствии с которым Обществу предложено уменьшить сумму НДС, излишне заявленного к возмещению из бюджета, в размере 3 044 094 рубля.
Решение от 29.11.2021 № 3085 обществом обжаловано в апелляционном порядке в Межрегиональную инспекцию Федеральной налоговой службы по Дальневосточному федеральному округу, в части выводов налогового органа о неправомерности налоговых вычетов по НДС в размере 2 147 304 рубля.
По результатам пересмотра решения управления апелляционная жалоба общества оставлена вышестоящим налоговым органом без удовлетворения.
Обществом в управление в электронном виде по телекоммуникационным каналам связи 16.02.2022 представлена уточненная налоговая декларация по налогу на добавленную стоимость за 4 квартал 2021 года (корректировка №1) с суммой налога, исчисленной к возмещению из бюджета, в размере 43 165 760 рублей.
По результатам рассмотрения материалов камеральной налоговой проверки и письменных возражений на акт управлением приняты: решение от 21.07.2022 №11 «Об отказе в возмещении частично суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению», в соответствии с которым Обществу отказано в возмещении НДС из бюджета в сумме 4 255 662 рубля вследствие необоснованного применения налоговых вычетов по НДС в размере 4 420 364 рубля и неправомерного восстановления НДС в размере 164 702 рубля; решение от 21.07.2022 №352, в соответствии с которым обществу предложено уменьшить сумму НДС, излишне заявленную к возмещению из бюджета, в размере 4 255 662 рубля.
Не согласившись с решением от 21.07.2022 № 352, общество обжаловало его в вышестоящий налоговый орган в части отказа в праве на налоговые вычеты по НДС в общей сумме 3 397 519 рублей 33 копейки, а также в части отказа в восстановлении ранее заявленных налоговых вычетов в сумме 164 701 рубль 57 копеек.
Решением Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по Дальневосточному федеральному округу от 01.11.2022 апелляционная жалоба на решение УФНС России по Еврейской автономной области от 21.07.2022 №352 «Об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения» удовлетворена в части отсутствия оснований для отказа в восстановлении в 4 квартале 2021 года НДС, ранее заявленного к вычету, в сумме 63 688 рублей, в остальной части апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения.
Не согласившись с решениями налогового органа, общество обратилось в арбитражный суд с настоящим заявлением.
Общество не согласно с решением управления от 29.11.2021 № 3085 в части отказа в возмещении НДС на общую сумму в размере 2 147 304 рубля, а именно:
- 1 600 464 рублей по счетам-фактурам ООО «Центр Снабжения»: от 02.04.2021 № 452, от 05.04.2021 № 464, от 12.04.2021 № 518, от 27.04.2021 № 684 на поставку материалов; ООО «Цементный Дом» от 02.04.2021 № ХТС-21-00119, от 17.05.2021 № ХТС-21-00361, от 19.05.2021 № ХТС-21-00400, от 21.05.2021 № ХТС-21-00429, от 24.05.2021 № ХТС-21-00447, от 26.05.2021 № ХТС-21-00463, от 28.05.2021 № ХТС-21-00485 на поставку материалов;
- 546 840 рублей по счету-фактуре ООО «ПМК БВС» от 27.04.2021 № 158 на услуги по дроблению щебня.
Общество оспаривает решение налогового органа от 21.07.2022 № 352 в части отказа:
- в предоставлении налоговых вычетов на общую сумму НДС в размере 3 397 519,33 рубля по счетам-фактурам ООО «ПМК БВС» от 11.11.2021 № 778, от 31.10.2021 № 740, от 15.10.2021 №707,
- в восстановлении в 4 квартале 2021 года ранее заявленных налоговых вычетов на общую сумму НДС в размере 164 701 рубль 57 копеек по счетам-фактурам № 452 от 02.04.2021, №464 от 05.04.2021, №684 от 27.04.2021 полученным от ООО «Центр Снабжения»; по счетам-фактурам № ХТС-21-00096 от 24.03.2021, № ХТС-21-00111 от 30.03.2021, полученным от ООО «Цементный дом».
Арбитражный суд, изучив материалы дела, заслушав выступления лиц, участвующих в деле, оценив в порядке статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации представленные доказательства, приходит к следующему.
Согласно части 1 статьи 198, части 4 статьи 200, частям 2 и 3 статьи 201 АПК РФ для признания недействительными ненормативных правовых актов, незаконными решений и действий (бездействия) государственных органов и их должностных лиц необходимо наличие в совокупности двух условий: несоответствия оспариваемого ненормативного правового акта, решений и действий (бездействия) закону или иному нормативному правовому акту и нарушение прав и законных интересов заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности
ООО «Дальневосточный графит» зарегистрировано в качестве юридического лица 07.05.2008, о чем в Единый государственный реестр юридических лиц внесена запись за основным государственным регистрационным номером 1087901000648.
Согласно сведениям ЕГРЮЛ основным видом деятельности юридического лица, заявленным при государственной регистрации является добыча декоративного и строительного камня, известняка, гипса, мела и сланцев. На деятельность
В силу ст. 143 НК РФ общество является плательщиком налога на добавленную стоимость.
В соответствии с подпунктом 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ объектом налогообложения признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.
Порядок исчисления НДС установлен статьей 166 НК РФ, порядок предоставления налоговых вычетов по НДС - статьями 169,171, 172 НК РФ.
Согласно пункту 1 статьи 166 НК РФ сумма налога при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 НК РФ исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы, а при раздельном учете - как сумма налога, полученная в результате сложения сумм налогов, исчисляемых отдельно как соответствующие налоговым ставкам процентные доли соответствующих налоговых баз.
Пунктом 1 статьи 169 НК РФ установлено, что счет-фактура является документом, служащим основанием для принятия покупателем предъявленных продавцом товаров (работ, услуг), имущественных прав (включая комиссионера, агента, которые осуществляют реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав от своего имени) сумм налога к вычету в порядке, предусмотренном главой 21 НК РФ.
На основании пункта 1 статьи 171 НК РФ налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 НК РФ, на установленные статьей 171 НК РФ налоговые вычеты.
В соответствии с подпунктами 1, 2 пункта 2 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении на территории Российской Федерации:
- товаров (работ, услуг), а также имущественных прав, приобретаемых для осуществления операций, признаваемых объектами налогообложения в соответствии с главой 21 НК РФ, за исключением товаров, предусмотренных пунктом 2 статьи 170 НК РФ;
- товаров (работ, услуг), приобретаемых для перепродажи.
В силу абзаца 1 пункта 6 статьи 171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями (застройщиками или техническими заказчиками) при проведении ими капитального строительства (ликвидации основных средств), сборке (разборке), монтаже (демонтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам), имущественным правам, приобретенным для выполнения строительно-монтажных работ, создания нематериальных активов, суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении объектов незавершенного капитального строительства, суммы налога, предъявленные налогоплательщику при выполнении работ (оказании услуг) по созданию нематериального актива.
В соответствии с пунктом 5 статьи 172 НК РФ вычеты сумм налога, указанных в абзацах 1 и 2 пункта 6 статьи 171 НК РФ, производятся в порядке, установленном абзацами 1 и 2 пункта 1 статьи 172 НК РФ.
Согласно абзацам 1 и 2 пункта 1 статьи 172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг). Вычетам подлежат, если иное не установлено статьей 172 НК РФ, только суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг), имущественных прав на территории Российской Федерации после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг), имущественных прав с учетом особенностей, предусмотренных статьей 172 НК РФ, и при наличии соответствующих первичных документов.
На основании подпункта 10 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация (а также передача, выполнение, оказание для собственных нужд) на территории Российской Федерации услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности.
На основании выданного Администрацией муниципального образования «Октябрьский муниципальный район» разрешения на строительство от 24.10.2018 №79- 303-84-2018 осуществляется строительство жилого комплекса «Дальграфит», в который входят следующие объекты капитального строительства: многоквартирный жилой дом общей площадью 2057,92 кв.м., блокированный жилкой дом (секция №1) общей площадью 806,2 кв.м,, блокированный жилой дом (секция №2) общей площадью 806,2 кв.м, и трансформаторная подстанция общей площадью 28,8 кв.м. Строительство жилого комплекса ведется по адресу: Еврейская автономная область, Октябрьский р-н, с. Амурзет, 35 м на восток от дома №2 по ул. Калинина.
В силу части 1 статьи 51 Градостроительного кодекса Российской Федерации (далее - ГрК РФ) разрешение на строительство представляет документ, подтверждающий соответствие проектной документации требованиям градостроительного плана земельного участка или проекту планировки территории, проекту межевания территории (в случае строительства, реконструкции линейных объектов) и дающий застройщику право осуществлять строительство, реконструкцию объектов капитального строительства, за исключением предусмотренных ГрК РФ.
Строительство жилого комплекса осуществляется на земельном участке с кадастровым номером 79:02:0000000:186 с видом разрешенного использования – жилая застройка (размещение жилых помещений различного вида и обеспечение проживания в них), переданном обществу в аренду на основании договора от 24.10.2016 №53.
В ходе судебного разбирательства установлено, что строительство названного объекта осуществляет ООО «Центр Безопасности» (подрядчик) на основании договора строительного подряда от 07.09.2020 №ДГ-29/2020, заключенного с обществом (заказчик).
Во втором квартале 2021 года общество приобрело: у ООО «Центр Снабжения» круги, арматуру на общую сумму 6 486 777 рублей 90 копеек, в том числе НДС – 1 078 796 рублей 31 копейка (счета-фактуры от 02.04.2021 № 452, от 05.04.2021 № 464, от 12.04.2021 № 518, от 27.04.2021 № 684); у ООО «Цементный Дом» портландцемент на сумму 3 136 005 рублей, в том числе НДС – 522667 рублей 50 копеек (счета-фактуры от 02.04.2021 № ХТС-21-00119, от 17.05.2021 № ХТС-21-00361, от 19.05.2021 № ХТС-21-00400, от 21.05.2021 № ХТС-21-00429, от 24.05.2021 № ХТС-21-00447, от 26.05.2021 № ХТС-21-00463, от 28.05.2021 № ХТС-21-00485).
Приобретенные материалы по накладным на отпуск материалов Формы М-15 от 12.04.2021 № 47, от 28.04.2021 № 49, от 02.04.2021 № 28, от 18.05.2021 № 51, от 28.05.2021 № 61 переданы ООО «Центр безопасности» в качестве давальческого сырья.
Согласно декларации по НДС за 2 квартал 2021 года налог в сумме 1 600 464 рубля, уплаченный ООО «Центр Снабжения» и ООО «Цементный Дом» заявлен обществу к возмещению.
Кроме этого, согласно декларации по НДС за 4 квартал 2021 года общество заявило о восстановлении заявленных налоговых вычетов (декларация по НДС за 2 квартал 2021 года) на общую сумму НДС в размере 164 701 рубль 57 копеек по счетам-фактурам № 452 от 02.04.2021, №464 от 05.04.2021, №684 от 27.04.2021 полученным от ООО «Центр Снабжения» и по счетам-фактурам № ХТС-21-00096 от 24.03.2021, № ХТС-21-00111 от 30.03.2021, полученным от ООО «Цементный дом».
Отказывая в предоставлении налоговых вычетов и последующем восстановлении НДС, управление указало, что названные расходы общества относятся к деятельности, не облагаемой НДС в соответствии с подпунктом 10 пункта 2 статьи 149 НК РФ.
Возражая против доводов налогового органа, общество в заявлении указало, что на момент передаче строительных материалов в качестве давальческого сырья, до момента их списания (представления подрядчиком отчета об использовании давальческих материалов) материалы числятся на складе налогоплательщика, поскольку на момент передачи материалов налогоплательщику не известно, в какой деятельности они будут использоваться. Также, общество указало, что жилкомлекс в эксплуатацию не введен, что не позволяет бесспорно утверждать, что расходы понесены в связи с деятельностью, не облагаемой НДС.
Кроме этого, заявителем указано, что в 4 квартале 2021 года на основании утвержденного отчета подрядчика ООО «Центр Безопасности» об использовании давальческих материалов № 13 от 25.10.2021 года, в книге продаж ООО «Дальграфит» НДС по спорным счетам-фактурам № 452 от 02.04.2021 г., № 464 от 05.04.2021 г., № 684 от 27.04.2021 г., полученным от ООО «Центр Снабжения» был восстановлен пропорционально количеству использованных давальческих материалов (строка 5-9 книги продаж за 4 квартал 2021 год, страница 5-6 возражений на акт камеральной налоговой проверки от 11.10.2021 № 5538).
Спорное сырье, приобретенное у ООО «Центр Снабжения», ООО «Цементный Дом», является строительными материалами, которые могут использоваться, как при строительстве жилого комплекса в с. Амурзет (деятельность, не облагаемая НДС в соответствии с пп. 10 п. 2 ст. 149 НК РФ), так и при строительстве горно- обогатительного комбината, промышленной площадки карьера «Тополихинский» (деятельность, облагаемая НДС). В 1 квартале 2022 года. Темпы строительства объекта «Жилой комплекс «Дальграфит» значительно замедлились в связи с чем, текущая потребность в давальческих материалах для строительства данного объекта снизилась. Часть переданных давальческих материалов, а именно: портландцемент, полученный по спорным счетам-фактурам от ООО «Цементный Дом», как дорогостоящий материал, был перераспределен в пользу иных, более приоритетных, объектов реализуемых обществом, в связи с чем был произведен возврат давальческих материалов от подрядчика по приходным ордерам (унифицированная форма М-4) № 1 от 17.01.2022 г, № 2 от 31.01.2022, № 4 от 07.02.2022, № 5 от 09.02.2022 г., № 8 от 14.02.2022 г, № 9 от 21.02.2022 г., № 11 от 18.02.2022 года в общем количестве 459 тонн и переданы подрядчикам ООО «ИНТЕКС», АО «Канекс-Технологии» на строительство объектов горно-обогатительного комбината «Дальграфит» (деятельность, облагаемая НДС) в общем количестве 459 тонн по М-15 № 3 от 31.01.2022, № 6 от 07.02.2022, № 10 от 09.02.2022, № 11 от 14.02.2022, № 12 от 21.02.2022, № 16 от 18.03.2022. На момент подготовки апелляционной жалобы в вышестоящий налоговый орган (дата отправки жалобы 10.01.2022 года) Заявитель не располагал информацией о возврате спорных давальческих материалов, поскольку решение о возврате было принято позже, в связи с чем, указанные документы не были представлены в налоговый орган.
Рассмотрев требования общества в названной части, арбитражный суд не находит правовых оснований для их удовлетворения.
В соответствии с пп.10 п.2 ст.149 НК РФ не подлежит налогообложению (освобождается от налогообложения) реализация услуг по предоставлению в пользование жилых помещений в жилищном фонде всех форм собственности.
При этом НК РФ не содержит определения понятий «жилое помещение» и «жилищный фонд», в связи с чем в силу пункта 1 статьи 11 НК РФ применению подлежат нормы других отраслей законодательства Российской Федерации.
Так, пункт 2 статьи 15 Жилищного кодекса Российской Федерации (далее - ЖК РФ) определяет, что жилым помещением признается изолированное помещение, которое является недвижимым имуществом и пригодно для постоянного проживания граждан (отвечает установленным санитарным и техническим правилам и нормам, иным требованиям законодательства).
В соответствии с пунктом 1 статьи 19 ЖК РФ жилищный фонд - это совокупность всех жилых помещений, находящихся на территории Российской Федерации.
Общество на основании разрешения на строительство от 24.10.2018 №79- 303-84-2018 осуществляет строительство жилого комплекса «Дальграфит».
Из совокупности положений статей 149, 169, 170, 171, 172, 176 НК РФ следует, что налогоплательщик вправе заявить к вычету НДС, предъявленный продавцами при приобретении товаров (работ, услуг), только в случае использования таких товаров (работ, услуг) для операций, подлежащих обложению НДС; обязательным условием для применения налогового вычета является назначение приобретенных товаров (работ, услуг) и документально обоснованная возможность их использования в облагаемой НДС деятельности.
Целевое назначение строящегося объекта определено исходя из сведений, указанных в разрешении на строительство жилого комплекса «Дальграфит» от 24.10.2018 №79-303-84-2018 и выписке из ЕГРН об основных характеристиках и зарегистрированных правах на земельный участок, на котором осуществляется строительство объекта.
Таким образом, расходы общества по и материалам на спорном объекте могут быть учтены в составе налоговых вычетов по НДС только при условии, что указанный объект предназначался для использования в целях осуществления предпринимательской деятельности, облагаемой НДС.
В данном же случае установлено, что спорный объект (жилой комплекс) не может использоваться в иных целях, кроме как для проживания в нем граждан, в связи с чем, применение заявителем вычетов по НДС неправомерно, поскольку объект строительства и, соответственно, строительные - работы на данном объекте предназначены для осуществления операций, не подлежащих налогообложению НДС.
Довод общества о том, что спорные строительные материалы, приобретенные у ООО «Цементный Дом» и ООО «Центр Снабжения», не передавались и не использовались при строительстве жилого комплекса «Дальграфит», а оставались на складе на конец отчетного периода арбитражным судом отклоняется, поскольку к договору строительного подряда между сторонами подписано дополнительное соглашение от 01:03,2021 №4, согласно пункту 1 которого Заявитель (Заказчик), по письменной заявку генерального подрядчика (ООО «Центр Безопасности»), передает давальческие материалы, в том числе цемент и арматуру. Согласно пункту 5 дополнительного Соглашения Генеральный подрядчик обязан принять у Заказчика давальческие материалы с оформлением и подписанием накладной на отпуск материалов по форме №М-15, утвержденной Постановлением Госкомстата от 30.10.1997 №71а, обеспечить надлежащее их хранение и использование для целей реализации договору строительного подряда от 07.09.2020 №ДГ-29/2020.
Из материалов проверки следует, что приобретенные обществом строительные материалы: круги (6 мм, 8 мм, 10 мм) и арматуры различного диаметра (8 мм. 10 мм), а также портландцемент (ГОСТ 31108-2016) переданы подрядчику (ООО «Центр Безопасности») в качестве давальческих материалов для строительства жилого комплекса «Дальграфит».
Согласно представленному в материалы дела ответу на требование управления о предоставлении документов (информации) от 09.09.2021, спорные материалы, приобретенные у ООО «Цементный Дом» и ООО «Центр Снабжения», использованы ООО «Центр Безопасности» при строительстве жилого комплекса «Дальграфит» в качестве давальческого сырья.
Из анализа представленных документов следует, что указанные строительные материалы переданы в спорном периоде подрядчику (ООО «Центр Безопасности») на основании накладных на отпуск материалов на сторону по форме №М- 15: от 12.04.2021 №47, от 28.04.2021 №49 (круги в общем количестве 11,205 тонн (далее - т), в том числе диаметром 6 мм - 0,175 т, 8 мм - 2,2 т, 10 мм - 8,83 т; арматура в общем количестве 87,804 т, в том числе диаметром 8 мм - 1,46 т, 10 мм - 25,98 т, 12 мм - 16,046 т, 14 мм - 23,613 т, 16 мм - 3,35 т, 20 мм - 12,81 т, 28 мм - 4,545 т); от 02.04.2021 №28, от 18.05.2021 №51, от 28.05.2021 №61 (портландцемент в общем количестве 610,5 т).
Факт передачи спорных материалов подрядчику (ООО «Центр Безопасности») подтверждается также актами приема-передачи материалов от 02.04.2021, от 12.04.2021, от 28.04.2021, от 18.05.2021, от 28.05.2021, согласно которым ООО «Центр Безопасности» приняло материалы в вышеуказанном количестве для строительства объекта жилой комплекс «Дальграфит».
По данным представленной обществом 24.09.2021 по требованию управления от 09.09.2021 №1259 оборотно-сальдовой ведомости счета 10 «Материалы» за 2 квартал 2021 года (листы 74, 84), принятые на учет в текущем периоде по счету 10.08 по спорным счетам-фактурам круги (диаметром 6 мм - 0,175 тонн, 8 мм - 2,2 т, 10 мм - 8,83 т), арматура (диаметром 8 мм - 1,46 т, 10 мм - 25,98 т, 12 мм - 16,046 т, 14 мм - 23,613 т, 16 мм - 3,35 т, 20 мм - 12,81 т, 28 мм - 4,545 т) полностью списаны в том же периоде (остатков на конец квартала нет). Принятые на учет в текущем периоде по счету 10.06 портландцемент в количестве 460,5 т полностью списан в том же периоде (остатков на конец квартала нет). Названные материалы в указанных количествах приняты на учет по дебету счета 10.07 «Давальческие материалы» и на конец квартала числятся на остатках указанного счета (листы 44, 50, 54 ОСВ счета 10).
Следовательно, спорные строительные материалы будут использованы при строительстве жилого комплекса «Дальграфит» (деятельность необлагаемая НДС).
Дополнительные доводы общества о том, что налогоплательщиком принято решение о переводе на консервацию объекта незавершенного строительства арбитражным судом отклоняются как не имеющие правового значения для рассматриваемого дела, поскольку не изменяют принадлежность объекта к жилому фонду в последующем.
К доводам о праве на вычет по НДС во 2 квартале 2021 года и восстановлении НДС в 4 квартале 2021 года в связи с возвратом давальческих материалов (портландцемент) и передаче их подрядчикам для целей осуществления деятельности, облагаемой НДС, арбитражный суд относится критически, поскольку, как следует из счетов-фактур и товарных накладных общество во 2 квартале 2021 года приобрело у ООО «Цементный дом» 460,5 тонн портландцемента, согласно доводам, изложенным в заявлении, подрядчикам передано 459 тонн, тогда как согласно регистра учета НДС (приложен к заявлению т. 1, л.д. 17 (об.) ООО «Центр безопасности» израсходовано 109,48 тонн.
Учитывая изложенное, требование общества в названной части удовлетворению не подлежит.
Из оспариваемых решений следует, что управлением по итогам камеральных налоговых проверок налоговых деклараций за 2 и 4 кварталы 2021 года обществу отказано в праве на налоговый вычет в сумме 3 944 359 рублей 33 копейки по счетам-фактурам ООО «ПМК БВС» за услуги по дроблению скальных пород до щебня по договору от 17.05.2019 №БВС-23-19: от 27.04.2021 № 158, от 11.11.2021 № 778, от 31.10.2021 № 740, от 15.10.2021 №707 ввиду отсутствия раздельного учета сумм НДС по приобретенным услугам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.
Возражая против выводов управления, обществом указано на ведение раздельного учета, наличия у налогоплательщика права на реализацию правила 5 процентов на основании п. 4 ст. 170 НК РФ.
Рассмотрев доводы заявителя и возражения управления по данному эпизоду, арбитражный суд приходит к следующему.
Из материалов дела установлено, что между ООО «ПМК БВС» и обществом заключен договор от 17.05.2019 №БВС-23-19, в соответствии с которым обществу во 2 и 4 кварталах 2021 года оказывались услуги по дроблению предоставленных обществом скальных пород до щебня.
Проверкой установлено, что щебень используется как при строительстве межплощадной автодороги, объектов ГОК общества, которые на основании подпункта 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ признаются объектом налогообложения НДС, так и в строительстве объектов жилого комплекса «Дальграфит», которые в соответствии с подпунктом 10 пункта 2 статьи 149 НК РФ не подлежат налогообложению НДС (освобождаются от налогообложения). Факт использования обществом щебня, следовательно, оказание услуг по его производству, как в облагаемой, так и в не облагаемой НДС деятельности, налогоплательщиком не оспаривается.
Согласно пункту 4 статьи 170 НК РФ суммы налога, предъявленные продавцами товаров (работ, услуг), имущественных прав налогоплательщикам, осуществляющим как облагаемые налогом, так и освобождаемые от налогообложения операции:
- учитываются в стоимости таких товаров (работ, услуг), имущественных прав в соответствии с пунктом 2 статьи 170 НК РФ - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, не облагаемых НДС;
- принимаются к вычету в соответствии со статьей 172 НК РФ - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления операций, облагаемых НДС;
- принимаются к вычету либо учитываются в их стоимости в той пропорции, в которой они используются для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых подлежат налогообложению (освобождены от налогообложения), - по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций, в порядке, установленном принятой налогоплательщиком учетной политикой для целей налогообложения, и с учетом особенностей, установленных пунктом 4,1 статьи 170 НК РФ.
Согласно абзацу 7 пункта 4 статьи 170 НК РФ налогоплательщики имеют право не применять положения названного пункта к тем налоговым периодам, в которых доля расходов на производство товаров (работ, услуг), операции по реализации которых не подлежат налогообложению, не превышает 5 процентов общей величины совокупных расходов на производство. При этом все суммы налога, предъявленные таким налогоплательщикам продавцами используемых в производстве товаров (работ, услуг) в указанном налоговом периоде, подлежат налоговому вычету в соответствии с порядком, определенным статьей 172 Кодекса.
Налогоплательщик обязан вести раздельный учет сумм налога по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций.
Заявителем в подтверждение ведения раздельного учета сумм НДС по приобретенным товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам инематериальным активам, имущественным правам, используемым для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению (освобожденных от налогообложения) операций представлен приказ от 01.01.2018 «О внесении дополнений в учетную политику для целей налогового учета».
Из пункта 2.2.2 указанного приказа следует, что «для раздельного учета «входного» НДС используется субконто третьего порядка к счету 19 «НДС по приобретенным ценностям».
При этом учетной политикой также предусмотрено применение правила 5 процентов на основании п. 4 ст. 170 НК РФ, согласно которому ООО «Дальграфит» не распределяет «входной» НДС, учтенный на субсчете «19-распределяется», в тех кварталах, в которых доля совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, реализация которых не облагается НДС, меньше или равна 5% от общей величины совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав. Сумма «входного» НДС, учтенные на субсчете 19-распределяется в соответствующем квартале, подлежат вычету в полном объеме в соответствии с порядком, установленным в ст. 172 НК РФ.
Щебень, услуги по дроблению которого получены от ООО «ПМК ВВС», используется налогоплательщиком в качестве давальческих материалов на разных объектах строительства, включая жилкомплекс «Дальграфит», а также реализуется покупателям. Таким образом, указанный щебень используется для осуществления как облагаемых налогом, так и не подлежащих налогообложению операций. Соответственно в отношении расходов на производство щебня возможно применение правила 5 процентов.
Обществом в подтверждение обоснованности применения названного правила в материалы дела представлены регистры налогового учета по НДС с расчетом доли на операции, не облагаемые НДС, в совокупных расходах на приобретение, производство, реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав за 2 и 4 кварталы 2021 года (т. 1, л.д. 18; т. 5, л.д. 65), согласно которым названная доля составила 4,3% и 1, 12% соответственно.
Как следует из учетной политики налогоплательщика, в редакции приказа от 01.01.2018 «О внесении дополнений в учетную политику для целей налогового учета» в целях применения правила 5 процентов общество определяет: 1) сумму общехозяйственных расходов (счет учета 26), относящихся к расходам на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, реализация которых не облагается НДС, пропорционально доле выручки от необлагаемых операций в общей выручке от реализации товаров, работ, услуг за квартал (выручка от реализации товаров, работ, услуг определяется с учетом п. 2.2.4 настоящих Дополнений к учетной политике). В случае отсутствии выручки от реализации товаров, работ, услуг доля общехозяйственных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров, работ, услуг, имущественных прав, реализация которых не облагается НДС не определяется; 2) сумму общепроизводственных расходов (счет учета 25), расходов вспомогательного производства (счет учета 23), относящихся к расходам на
приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг) имущественных прав, реализация которых не облагается НДС, пропорционально доле прямых затрат на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, реализация которых не облагается НДС; 3) сумму внереализационных, расходов в части процентов по целевым кредитам и займам (счет учета 91), относящихся к расходам на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, реализация которых не облагается НДС, пропорционально доле общих затрат на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, реализация которых не облагается НДС; 4) общую величину совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав на основании анализа счетов бухгалтерского учета 08.03 «Строительство объектов основных средств», 26 «Общехозяйственные расходы», 25 «Общепроизводственные расходы», 23 «Услуги вспомогательного производства», 20 «Основное производство» без учета внутренних оборотов по чтим счетам учета, 91 «Внереализационные расходы» в части процентов по целевым кредитам и займам.
Из представленных обществом регистров налогового учета по НДС установлено, что сумма совокупных расходов на приобретение, производство, реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав составила во 2 квартале 2021 года 216 885 423,41 рубля, в 4 квартале 2021 года – 477 774 603, 80 рубля; сумма совокупных расходов на приобретение, производство, реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, операции по реализации которых не облагаются НДС составила во 2 квартале 2021 года 8 957 569, 89 рубля, в 4 квартале 2021 года - 5 368 610, 71.
В величину совокупных расходов на производство включены расходы на строительство объектов основных средств (счет 08) (2 квартал 2021 года – 136 430 897,55 рубля, 4 квартал 2021 года – 375 075 576, 3 рубля.
При этом налогоплательщиком не учтено следующее.
В соответствии с приказом Минфина России от 31.10.2000 №94н «Об утверждении Плана счетов бухгалтерского учета финансово-хозяйственной деятельности организаций и Инструкции по его применению» счет 08 «Вложения во внеоборотные активы» предназначен для обобщения информации о затратах организации в объекты, которые впоследствии будут приняты к бухгалтерскому учету в качестве основных средств.
В связи с тем, что порядок определения совокупных расходов на приобретение, производство и (или) реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав НК РФ не установлен, указанные расходы следует определять на основании данных бухгалтерского учета (письмо Минфина России от 29.05.2014 №03-07-11/25771, которому в соответствии со статьей 34.2 НК РФ предоставлены полномочия по разъяснению законодательства Российской Федерации о налогах и сборах). Аналогичные выводы содержатся в постановлении Арбитражного суда Московского округа от 29.11.2016 №Ф05-17818/2016.
Положения по бухгалтерскому учету, утвержденные Минфином России в период с 01.10.1998 до дня вступления в силу Федерального закона от 06.12.2011 №402-ФЗ «О бухгалтерском учете», признаются для целей указанного закона федеральными стандартами бухгалтерского учета (часть 1.1. статьи 30 Федерального закона от 06.12.2011 №402-ФЗ «О бухгалтерском учете»).
На основании пункта 2 приказа Минфина России от 06.05.1999 №33н «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету «Расходы организации» ПБУ 10/99» (далее - ПБУ 10/99) расходами организации признается уменьшение экономических выгод в результате выбытия активов (денежных средств, иного имущества) и (или) возникновения обязательств, приводящее к уменьшению капитала этой организации, за исключением уменьшения вкладов по решению участников (собственников имущества).
В силу пункта 3 ПБУ 10/99 не признается расходами организации выбытие активов в связи с приобретением (созданием) внеоборотных активов (основных средств, незавершенного строительства, нематериальных активов и т.п.), аналогично налоговому учету (пункт 5 статьи 270 НК РФ).
В соответствии с пунктом 4 приказа Минфина России от 30.03.2001 №26н «Об утверждении Положения по бухгалтерскому учету «Учет основных средств» ПБУ 6/01» (далее - ПБУ 6/01) актив принимается организацией к бухгалтерскому учету в качестве основных средств, если одновременно выполняются следующие условия: объект предназначен для использования в производстве продукции, при выполнении работ или оказании услуг, для управленческих нужд организации либо для предоставления Организацией за плату во временное владение и пользование или во временное пользование; объект предназначен для использования в течение длительного времени, т.е. срока продолжительностью свыше 12 месяцев или обычного операционного цикла, если он превышает 12 месяцев: организация не предполагает последующую перепродажу данного объекта; объект способен приносить организации экономические выгоды (доход) в будущем.
Согласно пункту 17 ПБУ 6/01 стоимость объектов основных средств погашается посредством начисления амортизации.
В соответствии с пунктом 21 ПБУ 6/01 начисление амортизационных отчислений по объекту основных средств начинается с первого числа месяца, следующего за месяцем принятия этого объекта к бухгалтерскому учету, и производится до полного погашения стоимости этого объекта либо списания этого объекта с бухгалтерского учета. Аналогичная норма для налогового учета предусмотрена пунктом 4 статьи 259 НК РФ, пунктом 3 статьи 272 НК РФ.
Таким образом, расходы в строительство объектов основных средств, аккумулируемые на счете 08 «Вложения во внеоборотные активы», будут учитываться в качестве расходов, путем начисления амортизации, начиная с 1-го числа месяца, следующего за месяцем введения этих объектов в эксплуатацию. Следовательно, затраты формирующие первоначальную стоимость основных средств, не подлежат учету в составе расходов для определения доли совокупных расходов по необлагаемым НДС операциям.
При исключении расходов на строительство объектов основных средств из совокупных расходов на приобретение, производство, реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав, доля совокупных расходов на операции необлагаемые НДС составляет соответственно во 2 квартале 2021 года – 11,1%, 4 квартале 2021 года – 21,5%, что исключает возможность для применения налогоплательщиком положений абзаца седьмого пункта 4 статьи 170 НК РФ.
Из пункта 2.2.2 приказа от 01.01.2018 следует, что для раздельного учета «входного» НДС обществом используется субконто третьего порядка к счету 19 «НДС по приобретенным ценностям»:
- «19-принимается к вычету» - для учета НДС по товарам (работам, услугам), используемым в облагаемой НДС деятельности;
- «19-учитывается в стоимости» - для учета НДС по товарам (работам, услугам), используемым в необлагаемой НДС деятельности;
- «19-распределяется» - для учета НДС по товарам, используемым как в облагаемой, так и необлагаемой НДС деятельности.
Вместе с тем, исходя из анализа данных оборотно-сальдовой ведомости по счету 19 за 2 квартал 2021 года, раздела 8 налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2021 года «Сведения из книги покупок об операциях, отражаемых за истекший налоговый период» установлено, что весь предъявленный Обществу поставщиками товаров (работ, услуг) НДС на общую сумму 77 455 243 рубля заявлен им к вычету по НДС за 2 квартал 2021 года, а все суммы предъявленного НДС, по счетам-фактурам, указанным в разделе 8 налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2021 года, учтены в налоговых вычетах в разделе 3 данной декларации по НДС за 2 квартал 2021 года.
Исходя из анализа данных оборотно-сальдовой ведомости по счету 19 «НДС по приобретенным ценностям» (в разрезе контрагентов, счетов-фактур, способов учета НДС) за 4 квартал 2021 года следует, что принимаемый к вычету НДС составил 62 533 040 рублей (по данным книги покупок 62 398 448 рублей), учитываемый в стоимости НДС составил 175 159 рублей., распределяемый НДС составил 331 548,23 рублей. При этом, НДС в общей сумме 3 397 519,33 рубля по спорным счетам-фактурам от 15.10.2021 №707, от 31.10.2021 №740, от 11.11.2021 №778 в оборотно-сальдовой ведомости по счету 19 отнесен не в разряд распределяемого в пропорции НДС, а полностью отнесен в разряд НДС принимаемого к вычету.
Вместе с тем, в пункте 2.2.2 приказа от 01.01.2018 «О внесении дополнений в учетную политику для целей налогового учета» указано, что «входной» НДС, учтенный на субсчете «19-распределяется», подлежит распределению, пропорция определяется по итогам квартала, в порядке, установленном пунктом 4.1 статьи 170 НК РФ.
Таким образом, арбитражный суд находит верным вывод налогового органа о том, что требования по ведению раздельного учета и порядок учета, предусмотренный дополнениями к учетной политике, утвержденными приказом от 01.01.2018, обществом не соблюдались, НДС по приобретенным услугам полностью отражался им на субсчете «19- принимается к вычету» (для учета НДС по товарам (работам, услугам), используемым в облагаемой НДС), но не на субсчете «19-распределяется» (для учета НДС по товарам, используемым как в облагаемой, так и необлагаемой НДС деятельности) в соответствии с учётной политикой налогоплательщика.
Учитывая изложенное, требование общества в названной части удовлетворению не подлежит.
Судебные расходы в соответствии со статьей 110 АПК РФ относятся на заявителя.
Руководствуясь статьями 167-170, 176, 180, 181, 200, 201 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
реШил:
в удовлетворении заявленных требований общества с ограниченной ответственностью «Дальневосточный графит» отказать.
Решение может быть обжаловано в порядке апелляционного производства в течение месяца с даты его принятия в Шестой арбитражный апелляционный суд, а также в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа при условии, что оно было предметом рассмотрения арбитражного суда апелляционной инстанции или суд апелляционной инстанции отказал в восстановлении пропущенного срока подачи апелляционной жалобы.
Апелляционная и кассационная жалобы подаются в арбитражные суды апелляционной и кассационной инстанций через Арбитражный суд Еврейской автономной области.
В случае обжалования решения в порядке апелляционного или кассационного производства информацию о времени, месте и результатах рассмотрения дела можно получить соответственно на интернет-сайте Шестого арбитражного апелляционного суда http://6aas.arbitr.ru или Арбитражного суда Дальневосточного округа http://fasdvo.arbitr.ru.
Судья
О.Ю. Осадчук
