ВОСЬМОЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
644024, г. Омск, ул. 10 лет Октября, д.42, канцелярия (3812)37-26-06, факс:37-26-22, www.8aas.arbitr.ru, info@8aas.arbitr.ru
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
город Омск
04 июня 2018 года
Дело № А46-6873/2017
Резолютивная часть постановления объявлена 29 мая 2018 года
Постановление изготовлено в полном объеме 04 июня 2018 года
Восьмой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Краецкой Е.Б.,
судей Веревкина А.В., Аристовой Е.В.,
при ведении протокола секретарем судебного заседания Набиевым М.З.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы (регистрационный номер 08АП-3816/2018) ФИО1, (регистрационный номер 08АП-4699/2018) ФИО2, (регистрационный номер 08АП-4702/2018) Ассоциации «Саморегулируемая организация «Первая гильдия строителей» на решение Арбитражного суда Омской области от 21 марта 2018 года по делу № А46-6873/2017 (судья Савинов А.В.), по иску ФИО2 к Ассоциации «Саморегулируемая организация «Первая гильдия строителей» (ИНН <***>, ОГРН <***>), при участии в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, ФИО1 о признании недействительными решений общего собрания,
в судебном заседании участвуют представители:
от ФИО1 – ФИО3 по доверенности № 55 АА 1712975 от 16.10.2017 сроком действия на один год;
от ФИО2 – ФИО4 по доверенности № 55 АА 1627259 от 22.08.2017 сроком действия на один год;
от Ассоциации «Саморегулируемая организация «Первая гильдия строителей» – ФИО5 по доверенности от 18.01.2018 сроком действия на три года,
установил:
ФИО2 (далее по тексту - ФИО2, истец) 05.05.2017 обратился в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к Ассоциации «Саморегулируемая организация «Первая гильдия строителей» (далее по тексту - Ассоциация «СРО «Первая гильдия строителей», Ассоциация, ответчик) о признании недействительным (ничтожным) решения общего собрания членов Ассоциации «Саморегулируемая организация «Первая гильдия строителей», отраженные в протоколе от 24.04.2017, в части разрешения следующих вопросов:
- о прекращении полномочий членов Совета Ассоциации,
- об утверждении состава Совета Ассоциации «СРО «Перовая гильдия строителей» в количестве 11 человек,
- о прекращении полномочий Президента Совета Ассоциации,
- об избрании исполняющего обязанности генерального директора ФИО1,
- о признании неудовлетворительной деятельность Совета Ассоциации,
- о запрете размещения средств компенсационного фонда Ассоциации в банках, предусмотренных постановлением Правительства,
- об утверждении сметы Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» на 2017 год,
- о внесении изменений в Положение о размере и порядке уплаты взносов членами Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей»,
- о прекращении полномочий генерального директора Ассоциации.
Определением от 15.05.2017 исковое заявление принято судом, возбуждено производство по делу № А46-6873/2017.
29.06.2017 ФИО2 обратился в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» о признании недействительными решений общего собрания членов Ассоциации «Саморегулируемая организация «Первая гильдия строителей» от 15.06.2017.
Определением от 03.07.2017 исковое заявление принято судом, возбуждено производство по делу № А46-10458/2017.
24.10.2017 ФИО2 обратился в Арбитражный суд Омской области с исковым заявлением к Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» о признании недействительными решений общего собрания членов Ассоциации «Саморегулируемая организация «Первая гильдия строителей» от 22.08.2017.
Определением от 25.10.2017 исковое заявление принято судом, возбуждено производство по делу № А46-20045/2017.
Определением от 05.07.2017 дела объединены в одно производство для совместного рассмотрения дела с присвоением делу № А46- 6873/2017.
Решением Арбитражного суда Омской области от 21 марта 2018 года по делу № А46-6873/2017 в удовлетворении исковых требований отказано.
Не согласившись с решением суда, стороны и третье лицо ФИО1 обратились в суд апелляционной инстанции с жалобами.
До начала судебного заседания от третьего лица ФИО1 поступило заявление об отказе от апелляционной жалобы.
В соответствии с частью 1 статьи 265 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) арбитражный суд апелляционной инстанции прекращает производство по апелляционной жалобе, если от лица, ее подавшего, после принятия апелляционной жалобы к производству арбитражного суда поступило ходатайство об отказе от апелляционной жалобы и отказ был принят арбитражным судом в соответствии со статьей 49 настоящего Кодекса.
Поскольку отказ от апелляционной жалобы ФИО1 заявлен уполномоченным лицом (представитель по доверенности), не противоречит закону и не нарушает прав других лиц, суд апелляционной инстанции считает необходимым его в порядке статьи 49 АПК РФ принять, а производство по апелляционной жалобе третьего лица прекратить.
Представители ФИО2 и Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» доводы, изложенные в своих апелляционных жалобах, поддержали, просят отменить решение суда первой инстанции, принять по делу новый судебный акт об удовлетворении исковых требований.
Также сторонами представлено письменное дополнение к апелляционным жалобам, которое приобщено к материалам дела.
В обоснование своих жалоб заявители указали, что суд первой инстанции, отказывая в удовлетворении иска, необоснованно сослался на положения пункта 2 статьи 181.4 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ), поскольку решения общих собраний оспариваются в силу их ничтожности на основании статьи 181.5 ГК РФ, а именно:
- по общему собранию членов Ассоциации от 24.04.2017: решения в части заявленных вопросов являются недействительными в силу ничтожности, поскольку отсутствовало достаточное количество голосов для их принятия, а часть вопрос, поставленных на голосование, не включена в утвержденную повестку дня, кроме того, заявители полагают, что в материалах дела имеется достаточно доказательств, свидетельствующих о фальсификации протокола общего собрания от 24.04.2016;
- по общему собранию членов Ассоциации от 15.06.2017: все решения, принятые на этом собрании ничтожны по причине отсутствия кворума для признания собрания правомочным;
- по общему собранию членов Ассоциации от 22.08.2017: все решения, принятые на этом собрании ничтожны по причине отсутствия кворума для признания собрания правомочным, кроме того, данное собрание не созывалось в соответствии с законодательством и учредительными документами Ассоциации, члены Ассоциации не извещались.
Со стороны ФИО1 поступили возражения на апелляционные жалобы, которые приобщены к материалам дела.
В порядке статьи 163 АПК РФ в судебном заседании, открытом 24.05.2018, был объявлен перерыв до 29.05.2017.
Представители сторон в заседании суда апелляционной инстанции, продолженном после перерыва, поддержали доводы апелляционных жалоб и дополнений к ним, просят отменить решение суда первой инстанции и принять по делу новый судебный акт.
Представитель ФИО1 высказался согласно возражениям на апелляционные жалобы.
Рассмотрев материалы дела, оценив доводы апелляционных жалоб, заслушав представителей лиц, участвующих в деле, проверив законность и обоснованность обжалуемого решения, суд апелляционной инстанции установил следующее.
Ассоциация «СРО «Первая гильдия строителей» создана в качестве юридического лица 24.12.2008, генеральным директором Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» с 27.12.2012 является ФИО2, что следует из выписки из Единого государственного реестра юридических лиц.
Как указывает истец, решением и.о. генерального директора Ассоциации в соответствии с пунктом 4.2 Устава созвано очередное собрание членов Ассоциации на 24 апреля 2017 года на 16 часов 00 минут.
Уведомление о проведении собрания опубликовано 20.03.2017 на официальном сайте Ассоциации (http://www.igs-sro.ru/news/22716446) в порядке, установленном пунктом 7.3 Регламента подготовки и проведения общего собрания Ассоциации, утвержденного общим собранием членов от 10.04.2009 (далее Регламент), со следующей повесткой дня собрания:
1.Об избрании Президента Совета Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей».
2.О доизбрании членов Совета Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей».
3.О назначении генерального директора Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей».
4.Об утверждении отчета Совета Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» за 2016 г.
5.Об утверждении отчета генерального директора Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» за 2016 г.
6.Об утверждении сметы Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» на 2017 г.
7.Об утверждении годовой бухгалтерской отчетности Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» за 2016 г.
8.О внесении изменений в Положение о размере и порядке уплаты взносов членами Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей».
9.О порядке определения размера взноса, подлежащего перечислению по заявлению членов, добровольно прекративших членство в Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» на основании уведомления о намерении добровольно прекратить членство в Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» с последующим переходом в другую саморегулируемую организацию.
10.Об исключении из состава членов Ассоциации в связи с неоднократной неуплатой в течение одного года или несвоевременной уплатой в течение одного года членских взносов (п. 3 ч. 2 ст. 55.7 Градостроительного кодекса Российской Федерации) организаций и индивидуальных предпринимателей, согласно Приложению № 1.
02 апреля 2017 года и.о. генерального директора Ассоциации в порядке пункта 6.10 Регламента внесены изменения в повестку дня собрания, назначенного на 24.04.2017, в частности повестка дня Общего собрания дополнена двумя вопросами:
1.О внесении изменений в Положение о компенсационном фонде возмещения вреда Ассоциации.
2.О размещении средств компенсационного фонда возмещения вреда Ассоциации.
24 апреля 2017 года состоялось общее собрание членов Ассоциации, на котором из 701 члена Ассоциации приняло участие 359 членов, сформирована счетная комиссия.
Как следует из протокола общего собрания членов Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» от 24.04.2017, на собрании рассмотрены как вопросы, включенные в повестку дня, так и дополнительные вопросы:
1.О запрете размещения средств компенсационного фонда Ассоциации в банках и иных кредитных организациях, не соответствующих требованиям Правительства РФ для размещения средств компенсационного фонда.
2.О признании неудовлетворительной деятельности Совета Ассоциации.
3.О последующем одобрении решения о прекращении полномочий генерального директора Ассоциации, принятого общим собранием членов Ассоциации от 06.03.2017.
4.О назначении исполняющего обязанности генерального директора Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей».
В тоже время в протоколе заседания счетной комиссии по итогам голосования на общем собрании членов Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» от 24.04.2017 дополнительными указаны следующие вопросы:
1.О запрете размещения средств компенсационного фонда Ассоциации в банках, предусмотренных Постановлением Правительства (дополнительный вопрос по вопросу № 2 повестки дня).
2.О признании оценки деятельности Совета неудовлетворительной (дополнительный вопрос по вопросу № 4 повестки дня).
3.О прекращении полномочий Президента Совета (дополнительный вопрос по вопросу № 9 повестки дня).
4.О прекращении полномочий генерального директора (дополнительный вопрос по вопросу № 9 повестки дня).
5.О прекращении полномочий членов Совета Ассоциации (дополнительный вопрос по вопросу № 9 повестки дня).
6.Об утверждении состава Совета Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» в количестве 11 человек (дополнительный вопрос по вопросу № 9 повестки дня).
7.Об избрании исполняющего обязанности генерального директора ФИО1 (дополнительный вопрос по вопросу № 11 повестки дня).
По итогам голосования приняты следующие решения:
По вопросу № 1 – Избрать счетную комиссию в составе ФИО6, ФИО7, ФИО8, ФИО9, ФИО10
По вопросу № 2 – утвердить редакцию № 2 Положения о компенсационном фонде возмещения вреда Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей», добавив пункт: «5.4.Средства компенсационного фонда Ассоциации, внесенные членами Ассоциации, уведомившими Ассоциацию до 01 декабря 2016 года в установленном порядке о добровольном прекращении членства в Ассоциации, а так же не выразившими намерение добровольно прекратить или сохранить членство в Ассоциации и исключенными по этому основанию из членов Ассоциации, зачисляются в компенсационный фонд возмещения вреда и перечисляются или выплачиваются из него в установленных размерах в порядке, определенном соответственно частью 13 или частью 14 статьи Федерального закона «О введении в действие Градостроительного кодекса Российской Федерации».
По вопросу № 3 – разместить средства компенсационного фонда возмещения вреда Ассоциации на специальном банковском счете в АО «Альфа-Банк».
По вопросу № 4 – исключить на основании пункта 3 части 2 статьи 55.7 Градостроительного кодекса Российской Федерации из членов Ассоциации, с прекращением действия свидетельства о допуске, следующие организации: (23 юридических лица согласно списку).
По дополнительному вопросу – запретить размещение средств компенсационного фонда Ассоциации в банках и иных кредитных организациях не соответствующих требованиям Правительства РФ для размещения средств компенсационного фонда.
По вопросу № 5 – утвердить отчет Совета Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» за 2016г.
Относительно вопроса о признании деятельности Совета неудовлетворительной, решение не принято.
По вопросу № 6 – снять вопрос об утверждении отчета Генерального директора Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» за 2016 г. с голосования, заслушать отчет каждого из исполняющих обязанности генерального директора Ассоциации на последующем общем собрании.
По вопросу № 7 – утвердить годовую бухгалтерскую отчетность Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» за 2016 г.
По вопросу № 8 – решение не принято.
По вопросу № 9 – решение не принято.
По вопросу № 10 - членами Совета Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» избрать: ФИО11, ФИО12, ФИО13, ФИО14, ФИО1, ФИО15, ФИО16, ФИО17, ФИО18, ФИО19, ФИО20
По вопросу № 11 – в связи с отсутствием кандидатуры на должность Президента Совета Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» голосование не проводилось.
По вопросу № 12 – прекратить полномочия ФИО2 в должности Генерального директора Ассоциации.
По вопросу №1 3 – назначить ФИО1 исполняющим обязанности Генерального директора Ассоциации.
По вопросу № 14 - утвердить Порядок определения размера взноса, подлежащего перечислению по заявлению членов, добровольно прекративших членство в Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» на основании уведомления о намерении добровольно прекратить членство в Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» с последующим переходом в другую саморегулируемую организацию.
Как указывает истец, решения Общего собрания членов Ассоциации от 24.04.2017 являются недействительными (ничтожными), поскольку приняты в отсутствие необходимого количества голосов, предусмотренных Уставом Ассоциации, а также по вопросам, не включенным в повестку дня собрания.
Также, 15.06.2017 было проведено Общее собрание членов Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей», на котором приняты следующие решения:
По вопросу № 1 - исключить из числа членов Ассоциации 31 юридическое лицо (согласно списку).
По вопросу № 2 – подтвердить решения Общих собраний от 06.03.2017 и 24.04.2017 о прекращении полномочий Генерального директора Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» ФИО2
По вопросу № 3 – утвердить Положение «Об исполняющем обязанности Генерального директора».
По вопросу № 4 – назначить на должность исполняющего обязанности Генерального директора Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» ФИО1.
По вопросу № 5 - утвердить Положение о генеральном директоре Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» (редакция №2), Положение о системе мер дисциплинарного воздействия, применяемых Ассоциацией «СРО «Первая гильдия строителей» к своим членам (редакция №2), Положение о контроле Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» за деятельностью своих членов (редакция №2), Положение о компенсационном фонде возмещения вреда Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» (редакция № 3), Положение о компенсационном фонде обеспечения договорных обязательств Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» (редакция №2), Положение о проведении Ассоциацией «СРО «Первая гильдия строителей» анализа деятельности своих членов на основании информации, представляемой ими в форме отчетов (редакция №2), Положение о раскрытии информации Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» (редакция №2), Положение о постоянно действующем коллегиальном органе управления Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» (редакция №2), Положение о членстве в Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей», в т.ч. о требованиях к своим членам, о размере, порядке расчета и уплаты вступительного взноса, членских взносов (редакция №2), Положение «О временно исполняющем обязанности Президента Совета».
По вопросу № 6 – подтвердить решения об избрании членов Совета, принятых на Общих собраниях Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» 06.03.2017 и 24.04.2017.
По вопросам № 7 и № 8 – снять вопросы с голосования и перенести голосование на следующее собрание.
Кроме того, 22.08.2017 проведено Общее собрание членов Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей», на котором приняты следующие решения:
По вопросу № 1 – утвердить счетную комиссию и председателя счетной комиссии.
По вопросу № 2 – избрать ФИО18 председателем собрания, а ФИО16 секретарем собрания.
По вопросу № 3 – исключить из числа членов Ассоциации 10 юридических лиц (согласно списку).
По вопросу № 4 – одобрить решения о прекращении полномочий Генерального директора Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» ФИО2, принятых Общими собраниями членов Ассоциации от 06.03.2017, от 24.04.2017, от 15.06.2017.
По вопросу № 5 – прекратить полномочия Генерального директора Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» ФИО2
По вопросу № 6 – утвердить Положение «О временно исполняющем обязанности Генерального директора Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей».
По вопросу № 7 – избрать временно исполняющим обязанности Генерального директора Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» ФИО1
По вопросу № 8 – прекратить полномочия всех членов Совета Ассоциации.
По вопросу № 9 – утвердить Совет Ассоциации в составе: ФИО14, ФИО1, ФИО15, ФИО16, ФИО18, ФИО19, ФИО20
По вопросу № 10 – утвердить Положение «О временно исполняющем обязанности Президента Совета Ассоциации.
По вопросу № 11 – избрать Временно исполняющим обязанности Президента Совета Ассоциации ФИО16
По вопросу № 12 – утвердить Смету на 2017 год.
По вопросу № 13 – утвердить Устав Ассоциации в редакции № 9.
По вопросу № 14 – утвердить Ревизионную комиссию в составе представителей финансовых подразделений от ООО «Кромас», ООО «СК «Триумф», ООО «Урма- Нефтехим».
Полагая, что вышеперечисленные общие собрания членов Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» произведены с нарушением норм действующего законодательства и порядка принятого внутренними документами Ассоциации, ФИО2 обратился в суд с требованиями о признании их недействительными (ничтожными).
Право истца на обращение с настоящим иском в суд об оспаривании решений общего собрания членов Ассоциации, обусловлено тем, что истец является одним из учредителей Ассоциации, в свою очередь учредители в силу положений пункта 3.3. Устава Ассоциации являются членами Ассоциации.
Отказывая в удовлетворении иска, суд первой инстанции ссылался на пункт 2 статьи 181.4 ГК РФ, согласно которому решение собрания не может быть признано судом недействительным по основаниям, связанным с нарушением порядка принятия решения, если оно подтверждено решением последующего собрания, принятым в установленном порядке до вынесения решения суда, решение собрания не может быть признано судом недействительным, если голосование лица, права которого затрагиваются оспариваемым решением, не могло повлиять на его принятие и решение собрания не влечет существенные неблагоприятные последствия для этого лица.
Повторно рассмотрев материалы дела, суд апелляционной инстанции находит требования истца обоснованными, исходя из следующего.
Согласно пункту 1 статьи 181.3 ГК РФ решение собрания недействительно по основаниям, установленным настоящим Кодексом или иными законами, в силу признания его таковым судом (оспоримое решение) или независимо от такого признания (ничтожное решение).
Недействительное решение собрания оспоримо, если из закона не следует, что решение ничтожно.
В пункте 1 статьи 181.5 ГК РФ предусмотрено, что, если иное не предусмотрено законом, решение собрания ничтожно в случае, если оно:
1) принято по вопросу, не включенному в повестку дня, за исключением случая, если в собрании приняли участие все участники соответствующего гражданско-правового сообщества;
2) принято при отсутствии необходимого кворума;
3) принято по вопросу, не относящемуся к компетенции собрания;
4) противоречит основам правопорядка или нравственности.
В обоснование доводов апелляционных жалоб стороны указывают на то, что решения собрания от 24.04.2017 приняты по вопросам, не включенным в повестку дня собрания, а по вопросам о прекращении полномочий генерального директора Ассоциации и об избрании исполняющего обязанности генерального директора Ассоциации приняты решения в отсутствие кворума, необходимого для принятия указанных решений.
Оценивая указанные доводы, суд апелляционной инстанции исходит из следующего.
В соответствии со статьей 65.3 ГК РФ высшим органом корпорации является общее собрание ее участников.
В данной статье предусмотрен перечень вопросов, относящихся к исключительной компетенции общего собрания, в том числе вопросы, которые подлежали рассмотрению на общем собрании Ассоциации 24.04.2017.
Компетенция общего собрания также установлена статьей 29 Федерального закона от 12.01.1996 № 7-ФЗ «О некоммерческих организациях», статьей 16 Федерального закона от 01.12.2007 № 315-ФЗ «О саморегулируемых организациях».
В соответствии со статьей 28 ФЗ «О некоммерческих организациях» структура, компетенция, порядок формирования и срок полномочий органов управления некоммерческой организацией, порядок принятия ими решений и выступления от имени некоммерческой организации устанавливаются учредительными документами некоммерческой организации в соответствии с настоящим Федеральным законом и иными федеральными законами.
Уставом Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» в редакции № 7 (действующей на момент созыва и проведения собрания от 24.04.2017) в пункте 7.1 определены органы управления, к которым относятся общее собрание членов Ассоциации, постоянно действующий коллегиальный орган управления – Совет Ассоциации, единоличный исполнительный орган – Генеральный директор.
На основании абзаца 5 пункта 8.9 Устава Общим собранием членов Ассоциации утвержден Регламент подготовки и проведения Общего собрания членов НП «Первая гильдия строителей» (утв. Протоколом № 5 от 10.04.2009), где указано, что повестку дня общего собрания формирует генеральный директор; каждый вопрос повестки дня рассматривается общим собранием в соответствии с утвержденной генеральным директором очередностью рассмотрения; вопросы, не относящиеся к вопросам повестки дня конкретного общего собрания членов партнерства, на этом собрании не рассматриваются и не обсуждаются.
Материалами дела подтверждается, что на повестку дня общего собрания членов Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» от 24.04.2017 вынесено на обсуждение 12 вопросов.
Однако, как следует из протокола Общего собрания членов Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» от 24.04.2017, на собрании рассмотрены как вопросы, включенные в повестку дня, так и дополнительные вопросы:
1. О запрете размещения средств компенсационного фонда Ассоциации в банках, предусмотренных Постановлением Правительства (дополнительный вопрос по вопросу № 2 повестки дня).
2. О признании оценки деятельности Совета неудовлетворительной (дополнительный вопрос по вопросу № 4 повестки дня).
3. О прекращении полномочий Президента Совета (дополнительный вопрос по вопросу № 9 повестки дня).
4. О прекращении полномочий генерального директора (дополнительный вопрос по вопросу № 9 повестки дня).
5. О прекращении полномочий членов Совета Ассоциации (дополнительный вопрос по вопросу № 9 повестки дня).
6. Об утверждении состава Совета Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» в количестве 11 человек (дополнительный вопрос по вопросу № 9 повестки дня).
7. Об избрании исполняющего обязанности генерального директора ФИО1 (дополнительный вопрос по вопросу № 11 повестки дня).
Вместе с тем, в общем собрании членов Ассоциации приняли участие 359 членов из 701, соответственно в собрании от 24.04.2017 приняли участие не все члены Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей».
Учитывая изложенное, суд апелляционной инстанции приходит к выводу, что решения собрания от 24.04.2017, принятые по вопросам, не включенным в повестку дня, является недействительным (ничтожным) на основании пункта 1 статьи 181.5 ГК РФ.
Относительно доводов жалоб об отсутствии кворума при принятии решений общего собрания членов Ассоциации, суд апелляционной инстанции установил следующее.
Согласно пункту 4 статьи 29 Закона «О некоммерческих организациях» общее собрание членов некоммерческой организации или заседание коллегиального высшего органа управления некоммерческой организацией правомочно, если на указанном собрании или заседании присутствует более половины его членов. Решение указанного общего собрания или заседания принимается большинством голосов членов, присутствующих на собрании или заседании. Решение общего собрания или заседания по вопросам исключительной компетенции высшего органа управления некоммерческой организацией принимается единогласно или квалифицированным большинством голосов в соответствии с настоящим Федеральным законом, иными федеральными законами и учредительными документами.
В пункте 8.8 Устава (редакция № 7) предусмотрено, что общее собрание членов Ассоциации правомочно, если на собрании присутствуют более половины членов Ассоциации.
В силу пункту 8.9. Устава общее собрание принимает решение по вопросам его компетенции простым большинством голосов присутствующих в заседании. Решения по вопросам, относящимся к исключительной компетенции общего собрания членов Ассоциации, принимаются квалифицированным большинством:
- по вопросам, отраженным в пунктах 8.3.1, 8.3.2, 8.3.3, 8.3.5, 8.3.8, 8.3.9, 8.3.10, 8.3.15 Устава, в количестве трех четвертей голосов присутствующих на собрании членов Ассоциации;
- по вопросам, отраженным в пунктах 8.3.4, 8.3.6, 8.3.7, 8.3.11, 8.3.12, 8.3.13, 8.3.14 Устава, в количестве две третьих голосов присутствующих на собрании членов Ассоциации;
- по вопросу, отраженному в пункте 8.3.16 Устава – единогласно.
Поскольку по вопросам о прекращении полномочий членов Совета Ассоциации, об утверждении состава Совета Ассоциации «СРО «Перовая гильдия строителей» в количестве 11 человек, о прекращении полномочий Президента Совета Ассоциации (пункт 8.3.2. Устава), о прекращении полномочий генерального директора Ассоциации, об избрании исполняющего обязанности генерального директора ФИО1 (пункт 8.3.3. Устава), необходимо наличие трех четвертей голосов присутствующих на собрании членов ассоциации, а по вопросу об утверждении сметы Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» (пункт 8.3.7. Устава) необходимо наличие две третьих голосов, то суд апелляционной инстанции с учетом количества голосов, отраженных в протоколе заседания счетной комиссии по итогам голосования на общем собрании от 24.04.2017, соглашается с позицией истца и ответчика об отсутствии необходимого кворума для принятия данных решений и приходит к выводу о ничтожности принятых выше решений на общем собрании членов Ассоциации от 24.04.2017 на основании пункта 2 статьи 181.5 ГК РФ.
Возражения третьего лица ФИО1 относительно того, что кворум для принятия решений на собрании членов Ассоциации 24.04.2017 имел место быть в связи с принятием на общем собрании членов ассоциации от 06.03.2017 новой редакции Устава (редакция № 8), которым решение считается принятым простым большинством голосов, суд апелляционной инстанции не принимает во внимание, поскольку в силу пункта 2 статьи 23 Закона «О некоммерческих организациях» изменения учредительных документов некоммерческой организации вступают в силу со дня их государственной регистрации.
Поскольку на момент проведения оспариваемых собраний как 24.04.2017, так и последующих 15.06.2016 и 22.08.2017, государственная регистрация Устава № 8 Ассоциации не проведена, суд апелляционной инстанции при рассмотрении настоящего дела исходит из положений Устава № 7 Ассоциации.
Оснований для исключения протокола общего собрания от 24.04.2017 из числа доказательств по делу суд апелляционной инстанции не усматривает и соглашается в указанной части с выводами суда первой инстанции о том, что изменение дословных формулировок оспариваемых решений, изложенных в протоколе, относительно имеющейся видеозаписи собрания, не изменило их смысл и суть.
Относительно проведения собрания 15.06.2017 судом апелляционной инстанции установлено следующее.
Как следует из протокола заседания счетной комиссии № 36, составленного по итогам голосования на собрании 15.06.2017, указанное собрание являлось повторным, как следствие несостоявшегося 01.06.2017 общего собрания членов Ассоциации.
В данном протоколе указано, что на собрании 01.06.2017 из 463 членов Ассоциации зарегистрировано 107 представителей членов, на повторном собрании из 465 членов Ассоциации приняли участие 130 членов в связи с чем имеется кворум и общее собрание правомочно.
То есть Ассоциация в данном случае полагая, что имеется кворум, исходила из общего количества голосов, зарегистрированных при проведении собрания 01.06.2017 и 15.06.2017, что составляет 237 голосов, руководствуясь по аналогии положениями Закона «Об акционерных общества».
В силу статьи 6 ГК РФ в случаях, когда отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай, к таким отношениям, если это не противоречит их существу, применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).
В данном случае особенности гражданско-правового положения некоммерческих организаций, к которым относится Ассоциация, определяется Федеральным законом от 12.01.1996 N 7-ФЗ "О некоммерческих организациях", который применяется по отношению ко всем некоммерческим организациям, созданным или создаваемым на территории Российской Федерации.
Таким образом, отношения, связанные с участием в некоммерческих организациях урегулированы специальным законом в связи с чем основания для применения по аналогии положений иного закона, в частности, закона «Об акционерных обществах», действие которого распространяется на все акционерные общества, созданные или создаваемые на территории Российской Федерации, отсутствуют.
Поскольку положения Закона «О некоммерческих организация» не содержат правил, в силу которых при отсутствии необходимого кворума возможно проведение повторного собрания (как предусмотрено в статье 58 Закона «Об акционерных обществах»), то суд апелляционной инстанции исходит из того, что проведение Ассоциацией собрания 15.06.2017 неправомочно в силу статьи 29 Закона «О некоммерческих организациях и положений Устава Ассоциации, поскольку на собрании 15.06.2017 присутствовало 130 членов при необходимом кворуме 233, исходя из количества членов Ассоциации на 15.06.2017 – 465.
Относительно проведения собрания 22.08.2017, суд апелляционной инстанции отмечает следующее.
Как следует из протокола общего собрания членов Ассоциации от 22.08.2017, для участия в собрании зарегистрирован 171 член из 305 членов Ассоциации.
Согласно пункту 7 статьи 181.4 ГК РФ оспоримое решение собрания, признанное судом недействительным, недействительно с момента его принятия.
В пункте 119 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" разъяснено, что ничтожное решение собрания, а равно оспоримое решение собрания, признанное судом недействительным, недействительны с момента их принятия (пункт 7 статьи 181.4 ГК РФ).
Таким образом, в связи с принятием ничтожным собрания 15.06.2017, на котором в том числе согласно протоколу заседания счетной комиссии по итогам голосования принято решение об исключении 31 члена Ассоциации, то для проведения последующего собрания, в частности 22.08.2017, кворум подлежит исчислению с учетом исключенных членов Ассоциации, то есть исходя из 336 членов Ассоциации.
Основанием для признания собрания неправомочным, как следует из положений статьи 181.5 ГК РФ, является, в частности, принятие решений при отсутствии необходимого кворума.
Как указано выше, исходя из содержания протокола собрания от 22.08.2017, для участия в собрании зарегистрирован 171 член Ассоциации, что даже при количестве членов Ассоциации 336, свидетельствует о наличии кворума.
Вместе с тем, из видео и аудиозаписи собрания, приобщенной в качестве доказательства к материалам дела, следует, что начало проведения собрания осуществлено в отсутствие необходимого кворума при фактическом присутствии 99 членов Ассоциации, остальные 50 членов по доверенностям на ФИО19 и 12 членов по доверенностям на ФИО18 отсутствуют, как и отсутствуют доверенности, выданные членами Ассоциации на имя ФИО19 и ФИО18, которые, как сообщил председательствующий на собрании при его открытии, цитата: «должны подвезти».
Согласно пункту 11 Регламента подготовки и проведения общего собрания членов «Первая гильдия строителей», утвержденной на собрании 10.04.2009, при регистрации участники собрания предъявляют следующие документы: член партнерства – физическое лицо – документ, удостоверяющий личность; представитель члена – физического или юридического лица – в том числе доверенность от имени члена. Доверенность и иные документы, подтверждающие право участника действовать от имени члена сдаются при регистрации. По итогам регистрации участников собрания счетная комиссия составляет протокол и докладывает участникам о наличии кворума для принятия решения по вопросам повестки дня общего собрания.
Материалы дела не содержат доказательства, свидетельствующие о наличии доверенностей, которыми члены Ассоциации (50 и 12 членов) наделили правом ФИО19 и ФИО18 принимать участие в собрании 22.08.2017 от их имени.
С учетом изложенного апелляционный суд приходит к выводу, что собрание 22.08.2017 членов Ассоциации проведено в отсутствие необходимого кворума, предусмотренного статьей 29 Закона "О некоммерческих организациях" и Устава Ассоциации, что влечет его в силу статьи 181.5 ГК РФ ничтожным.
На основании пункта 4 части 1 статьи 270 АПК РФ нарушение или неправильное применение норм материального права является основанием для отмены обжалуемого судебного акта.
С учетом изложенного решение Арбитражного суда Омской области от 21 марта 2018 года по делу № А46-6873/2017 подлежит отмене с принятием нового судебного акта об удовлетворении исковых требований, апелляционные жалобы ФИО2 и Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» - удовлетворению.
Расходы истца по уплате государственной пошлины, понесенные при подаче исковых заявлений и заявления о принятии обеспечительных мер, которое было удовлетворено судом первой инстанции, в связи с принятием решения об удовлетворении исковых требований в полном объёме по правилам статьи 110 АПК РФ относятся апелляционным судом на ответчика как на проигравшую сторону.
Государственная пошлина, уплаченная ФИО1 при подаче апелляционной жалобы (платежное поручение от 27.03.2018 № 1 на сумму 3 000 руб.), подлежит возврату её подателю из федерального бюджета в связи с прекращением производства по жалобе применительно к подпункту 3 пункта 1 статьи 330.40 НК РФ.
Руководствуясь статьей 265, пунктом 2 статьи 269, статьями 270, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Восьмой арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
Производство по апелляционной жалобе ФИО1 прекратить.
Решение Арбитражного суда Омской области от 21 марта 2018 года по делу № А46-6873/2017 отменить. Принять новый судебный акт.
Признать недействительными (ничтожными) решения общего собрания членов Ассоциации «Саморегулируемая организация «Первая гильдия строителей» от 24.04.2017 в части разрешения следующим вопросов:
- о прекращении полномочий членов Совета Ассоциации (дополнительный вопрос по вопросу № 9 повестки дня)
- об утверждении состава Совета Ассоциации «СРО «Перовая гильдия строителей» в количестве 11 человек (вопрос № 10 повестки дня)
- о прекращении полномочий Президента Совета Ассоциации (дополнительный вопрос по вопросу № 9 повестки дня)
- об избрании исполняющего обязанности генерального директора ФИО1 (вопрос 13 повестки дня)
- о признании неудовлетворительной деятельность Совета Ассоциации (дополнительный вопрос по вопросу № 5 повестки дня)
- о запрете размещения средств компенсационного фонда Ассоциации в банках, предусмотренных постановлением Правительства (дополнительный вопрос по вопросу № 4 повестки дня)
- об утверждении сметы Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» на 2017 год (вопрос № 9 повестки дня)
- о внесении изменений в Положение о размере и порядке уплаты взносов членами Ассоциации «СРО «Первая гильдия строителей» (вопрос № 8 повестки дня)
- о прекращении полномочий генерального директора Ассоциации (вопрос № 12 повестки дня).
Признать недействительными (ничтожными) решения общего собрания членов Ассоциации «Саморегулируемая организация «Первая гильдия строителей» от 15.06.2017.
Признать недействительными (ничтожными) решения общего собрания членов Ассоциации «Саморегулируемая организация «Первая гильдия строителей» от 22.08.2017.
Взыскать с Ассоциации «Саморегулируемая организация «Первая гильдия строителей» в пользу ФИО2 расходы по оплате государственной пошлины в размере 18 000 руб. по иску и в размере 3 000 руб. по заявлению о принятии обеспечительных мер.
Возвратить ФИО1 из бюджета государственную пошлину в размере 3 000 руб., уплаченную по платежному поручению от 27.03.2018 № 1 при обращении с апелляционной жалобой по настоящему делу.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия, может быть обжаловано путем подачи кассационной жалобы в Арбитражный суд Западно-Cибирского округа в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме.
Председательствующий
Е.Б. Краецкая
Судьи
А.В. Веревкин
Е.В. Аристова
