Постановление Третьего арбитражного апелляционного суда от 16.06.2015 № 03АП-1224/2015

ТРЕТИЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

г. Красноярск

Резолютивная часть постановления объявлена 16 июня 2015  года.

Полный текст постановления изготовлен          25 июня 2015  года.

Третий арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего  -  Петровской О.В.,

судей: Белан Н.Н., Магда О.В.,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Козловой Т.Е.,

при участии:

индивидуального предпринимателя Богданова Марина Владимировна,

от ответчика: Игнатова А.Ю., представителя по доверенности от 04.02.2015, удостоверение адвоката № 1341 от 29.01.2009;

от истца: Лялиной Ю.Н., представителя по доверенности от 01.02.2013 № 0014-ДВ/КР,

рассмотрел в судебном заседании апелляционную жалобу индивидуального предпринимателя Богдановой  Марины Владимировны  

на решение   Арбитражного суда Красноярского края от   4 февраля 2015 года по делу  № А33-1096/2014, принятое судьёй Хорошевой Н.В.,

установил:

закрытое акционерное общество «РосЕвроДевелопмент-Красноярск» (ИНН 2465085138, ОГРН 1042402654381) обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с иском к индивидуальному предпринимателю Богдановой Марине Владимировне (ИНН 420503038815, ОГРН 311420513900038) о взыскании 1 277 628,10 руб., состоящих из: 107 210,38 руб. задолженности по оплате аренды, 1 170 417,72 руб. неустойки за нарушение сроков оплаты аренды,

а также штрафа и неустойки  за нарушение срока начала коммерческой деятельности в размере, эквивалентном 17 000 долларов США по курсу Центрального Банка Российской Федерации на дату фактического платежа, составляющую штраф и неустойку;

неустойки  за неисполнение обязательств по страхованию в размере, эквивалентном 13 500 долларов США, по курсу Центрального Банка Российской Федерации на дату фактического платежа.

Определением от 19.06.2014 судом принято к производству встречное исковое заявление о взыскании 683 335,12 рублей излишне уплаченной арендной платы.

 Решением Арбитражного суда Красноярского края от 4 февраля 2015 года иск удовлетворен.

В удовлетворении встречного иска отказано.

Не согласившись с указанным судебным актом, ответчик обратился в Третий арбитражный апелляционный суд с апелляционной жалобой, в которой просит решение отменить, в удовлетворении   иска отказать, встречный иск удовлетворить.

Ответчик полагает, что обязательство по предоставлению помещения в состоянии, пригодном к эксплуатации,   исполнено арендодателем лишь 21.02.2012, и с указанной даты подлежит начислению арендная плата. Разрешение на начало коммерческой
деятельности выдано арендодателем 21.02.2012, что подтверждает невозможность коммерческой эксплуатации помещения до указанной даты.

Договор аренды № 471К-11-ДДА от 19.12.2011  является договором присоединения (статья 428 Гражданского кодекса Российской Федерации), поскольку ответчик был лишен возможности согласовать иные условия, определяющие ответственность арендатора. Данный факт подтверждается тем, что истцом  заключен договор аренды на то же помещение с другим арендатором, при этом условия, определяющие  ответственность арендатора  полностью совпадают с условиями договора № 471К-11-ДДА от 19.12.2011.

Данное обстоятельство, по мнению ответчика,  является основанием для снижения неустойки и штрафа до разумных пределов на основании статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Ответчик указал, что  с 31.05.2012 был лишен возможности пользоваться арендуемым помещением в связи с отключением арендодателем электроэнергии, поэтому он не должен  вносить арендную плату за июнь 2012 года.

Арендодатель использовал обеспечительный платеж для погашения задолженности по арендной плате за май 2012 года. Долг ответчика на 31.05.2012 составил 261 265, 48 рублей, долг погашен обеспечительным платежом, сумма которого составляла 325 000 рублей.

Пунктом 6.2 договора предусмотрено, что арендатор обязан начать коммерческую деятельность в помещении в соответствии с разрешенным использованием и условиями договора аренды не позднее 27.01.2012 включительно и не допускать прерывания коммерческой деятельности в течение всего срока действия договора.

Срок начала коммерческой деятельности следует исчислять с момента, когда помещение было приведено в состояние, пригодное для коммерческой эксплуатации, установлена система вентилирования и кондиционирования, налажены сети энергоснабжения, установлены приборы учета.

Факт проведения арендатором мероприятий, направленных на приведение помещения в указанное состояние подтверждается договором  подряда № 031 от 10.02.2012, по которому  ООО «Аквилон» обязался  выполнить монтаж системы вентиляции и кондиционирования по адресу: г. Красноярск, ул. 9 мая, 77, ТРЦ «Планета», отдел «Гленфилд».

Указанным доказательствам, представленным в подтверждение факта передачи арендодателем помещения в ненадлежащем состоянии, по мнению заявителя, судом первой инстанции оценка не была дана.

Согласно пункту 3 приложения № 2 к договору арендатор обязан застраховать и поддерживать в силе в течение всего срока договора страхование своей ответственности по обязательствам, возникшим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу третьих лиц, предусматривающих страховое покрытие в разумных объемах, но не менее 300 000 долларов США за каждый страховой случай. От любой ответственности или иска в отношении телесного повреждения, смерти или повреждения (уничтожения) имущества, за которые арендатор несет ответственность согласно закону или настоящему договору,

Ответчик застраховал свою ответственность 20.03.2012. При заключении договора аренды стороны пришли к соглашению о том, что арендодатель предоставляет арендатору 30 дней для проведения мероприятий, связанных с началом коммерческой деятельности (завоз и установка оборудования, завоз и раскладка товара и пр.), что нашло отражение в п. 6.1. Договора аренды.

Таким образом, ИП Богданова М.В., исходя из данных условий договора, после установки приборов учета и окончательной передачи помещения застраховала свою ответственность  в течение 30 дней. Ответчик отмечает, что страхование имущества, оборудования, товара было возможно только после его поступления и установки в помещении, поскольку при страховании производится осмотр всего страхуемого имущества, соответственно отсутствуют основания для взыскания неустойки за несвоевременное предоставление полиса страхования.

Истец представил отзыв, в котором отклонил доводы апелляционной жалобы, считая решение суда первой инстанции законным и обоснованным.

Апелляционная жалоба рассматривается в порядке, установленном главой 34 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

При повторном рассмотрении дела апелляционным судом установлены следующие, имеющие значение для рассмотрения спора, обстоятельства.

19 декабря 2011 года индивидуальным предпринимателем Богдановой Мариной Владимировной (арендатором) и закрытым акционерным обществом «РосЕвроДевелопмент-Красноярск» - (арендодателем)   подписан договор аренды № 471К -11- ДДА.

Согласно пункту 2.1 договора арендодатель за арендную плату предоставляет арендатору на срок аренды во временное владение и пользование (в аренду) помещение, право пользования местами общего пользования, а также обеспечивает предоставление арендатору коммунальных услуг и эксплуатационных услуг для использования помещения в соответствии с разрешенным использованием.

Арендодатель передает арендатору в аренду помещение, обозначенное штриховкой на плане в приложении 1 (пункт 2.2 договора).

Пунктом 2.3 установлено, что помещение является частью здания, принадлежащего арендодателю на праве собственности и учитываемого в установленном законодательством Российской Федерации порядке на балансе арендодателя.

В пункте 2.5 договора определено, что арендатор настоящим подтверждает, что арендодатель предоставил ему документацию в отношении помещения, в том числе, экспликации, технический паспорт, поэтажный план, а также документацию по вопросам, связанным с правами арендодателя на здание, и арендатор ознакомился с ней, а также провел необходимую, по его мнению, юридическую экспертизу прав арендодателя на здание и земельный участок. Арендатор подтверждает, что арендодатель при подписании договора предоставил ему Правила для арендаторов.

В соответствии с пунктом 4.1 договора арендатор обязуется уплачивать арендодателю с даты подписания акта приема-передачи помещения от арендодателя арендатору и в течение всего срока аренды арендную плату, состоящую из:

(а) фиксированной арендной платы, которая рассчитывается в порядке и на условиях, установленных в части 1 приложения 6 к договору,

(б) переменной арендной платы, которая рассчитывается в порядке и на условиях, установленных в части 2 приложения 6 к договору;

(с) дополнительной арендной платы, которая рассчитывается в порядке и на условиях, установленных в части 3 приложении 6 к договору;

(ё) платы с оборота, которая рассчитывается в порядке и на условиях, установленных в части 4 приложения 6 к договору.

Согласно пункту 4.2 договора арендатор осуществляет уплату:

(а) фиксированной арендной платы - авансовым платежом, ежемесячно, в размере месячной фиксированной арендной платы не позднее 5 (пятого) числа месяца, за который производится оплата;

(б) переменной арендной платы - ежемесячно на основании счетов арендодателя, в течение 5 (пяти) банковских дней с даты выставления соответствующего счета арендатору;

(с) дополнительной арендной платы, состоящей из:

операционных расходов - авансовым платежом, ежемесячно не позднее 5 (пятого) числа каждого оплачиваемого месяца.

маркетингового платежа - авансовым платежом, ежемесячно, в соответствии с условиями договора, не позднее 5 (пятого) числа каждого оплачиваемого месяца,

(ё) платы с оборота - ежемесячно не позднее 15 (пятнадцатого) числа месяца, следующего за отчетным месяцем (как определено в приложении 6).

В соответствии с пунктом 4.5 договора в случае если платежи по договору выражены в долларах США, арендатор осуществляет указанные платежи в российских рублях по курсу Центрального Банка Российской Федерации (ЦБ РФ) на дату осуществления платежа, если договором не предусмотрено иное. В случае если установленный ЦБ РФ курс доллара США по отношению к рублю на дату осуществления платежа меньше, чем 28 (двадцать восемь) рублей за один доллар США, то арендатор обязан производить платежи по настоящему договору по курсу 28 (двадцать восемь) рублей за один доллар США.

Стороны признают, что отсутствие счета не является основанием для невыполнения обязательства арендатора по оплате арендной платы и иных платежей за соответствующий период.

Датой осуществления платежа, в целях применения статьи 4.5. и 5.1. договора, является дата списания денежных средств с расчетного счета арендатора (пункт 4.7 договора).

Пунктом 4.10 договора предусмотрено, что в течение 3 (трех) рабочих дней с даты получения экземпляров акта оказания услуг по пользованию помещением, арендатор обязан подписать их и передать один экземпляр акта арендодателю, или направить в адрес арендодателя мотивированные замечания. В случае неполучения арендодателем в указанный срок подписанного экземпляра акта оказания услуг по пользованию помещением или мотивированных замечаний арендатора в письменном виде, услуги считаются принятыми арендатором без замечаний

Согласно пункту 5.1 договора арендатор обязан уплатить арендодателю обеспечительный платеж в рублях в сумме, равной фиксированной арендной плате за 2 (два) месяца, увеличенной на сумму НДС. Оплата обеспечительного платежа производится по курсу доллара США, установленному ЦБ РФ на дату оплаты, при этом, если курс доллара США, установленный ЦБ РФ на такую дату будет ниже, чем 28 (двадцать восемь) рублей за один доллар США, уплата обеспечительного Платежа производится по курсу 28 (двадцать восемь) рублей за один доллар США (далее курс обеспечительного платежа). Сумма обеспечительного платежа является договорным способом обеспечения исполнения обязательств Арендатора по настоящему договору аренды и будет удерживаться арендодателем в качестве обеспечения надлежащего выполнения арендатором его обязательств по настоящему договору аренды.

Согласно пункту 5.2. договора обеспечительный платеж должен быть выплачен единовременным платежом и в полном размере в сумме, указанной в статье 5.1. настоящего договора, в течение 5 рабочих дней с даты подписания настоящего договора аренды. Выплата обеспечительного платежа производится арендатором на основании счета, выставляемого арендодателем. Отсутствие счета не освобождает арендатора от обязательства произвести надлежащий расчет и выплату суммы обеспечительного платежа в соответствии с условиями настоящей статьи.

Пунктом 5.3. договора установлено, что в случае если по любым установленным настоящим договором аренды основаниям в течение срока аренды размер годовой фиксированной арендной платы будет скорректирован в сторону увеличения, арендатор обязан в течение 10 дней с даты такого увеличения, привести платеж в размере, необходимом для пополнения суммы обеспечительного платежа до размера, указанного в статье 5.1. настоящего договора.

Пунктом 5.4 договора установлено, что в случае обращения взыскания на сумму обеспечительного платежа (полностью или частично) в соответствии с условиями договора аренды в течение срока аренды, арендатор обязан в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты получения от арендодателя уведомления о взыскании произвести платеж в размере, необходимом для пополнения суммы обеспечительного платежа до размера, указанного в статье 5.1 договора.

Порядок и условия распоряжения и возврата суммы обеспечительного платежа определяются в соответствии с приложением 7 к договору аренды (пункт 5.6 договора).

Согласно пункту 6.1 договора арендатор вправе с даты подписания акта приема-передачи помещения от арендодателя арендатору и до 26 января 2012 года включительно за свой счет и своими силами проводить в помещении работы арендатора, связанные с подготовкой к началу коммерческой деятельности в соответствии с разрешенным использованием, что не освобождает арендатора от оплаты в указанный период арендной платы в полном размере. Работы, связанные с подготовкой к началу коммерческой деятельности, арендатор обязан производить в строгом соответствии с проектом работ арендатора, согласованным сторонами в приложении 4 к договору аренды. Арендатор до даты начала ведения коммерческой деятельности обязуется в границах эксплуатационной ответственности арендатора получить в государственных органах все необходимые разрешения и согласования в соответствии с требованиями действующего законодательства РФ и нормативно-правовых актов. До момента получения разрешений и согласований ведение коммерческой деятельности в помещении запрещено. В случае, если арендатор вопреки настоящего пункта, осуществляет коммерческую деятельность в помещении, арендатор принимает на себя все риски, связанные с такой деятельностью, а арендодатель имеет право ограничить ведение коммерческой деятельности путем ограничения подачи коммунальных услуг в помещение. Арендатор обязуется предоставить арендодателю копии разрешений и согласований в течение 5 (пяти) рабочих дней с даты их получения в государственных органах.

Пунктом 6.2 договора предусмотрено, что арендатор обязан начать коммерческую деятельность в помещении в соответствии с разрешенным использованием и условиями договора аренды не позднее 27.01.2012 включительно и не допускать прерывания коммерческой деятельности в течение всего срока действия договора, за исключения случаев закрытия торгового центра по инициативе арендодателя и/или государственных органов и/или чрезвычайных ситуаций. Дату начала коммерческой деятельности стороны фиксируют путем подписания акта начала коммерческой деятельности. Перерыв в коммерческой деятельности арендатора фиксируемся актом, подписанным уполномоченными представителями сторон. При отказе или уклонении арендатора от подписания, акт подписывается арендодателем в одностороннем порядке.

Арендатор обязуется заключить с компанией, оказывающей услуги по эксплуатации и обслуживанию Центра, или с организацией, обладающей соответствующей квалификацией, чей выбор согласуется с арендодателем, соответствующий договор на оказание услуг по техническому обслуживанию и ремонту находящегося в арендованном помещении инженерного оборудования (пункт 6.8 (с) договора).

Арендатор обязан в течение всего срока действия договора аренды выполнять обязательства по страхованию, указанные в приложении 2 (пункт 6.10 договора).

Согласно пункту 9.8 договора, в случае если арендатор задерживает выплату арендной платы на срок более 10 (десяти) календарных дней с даты оплаты установленной настоящим договором, арендодатель вправе по своему усмотрению, при условии письменного уведомления арендатора не менее чем за 2 рабочих дня, прекратить предоставление всех или части эксплуатационных услуг и/или коммунальных услуг в отношении помещения. Во избежание сомнений, такое приостановление предоставления эксплуатационных услуг и/или коммунальных услуг не является нарушением арендодателем настоящего договора аренды, а является мерой оперативного воздействия. Право арендодателя прекратить полностью или частично предоставление эксплуатационных услуг и/или коммунальных услуг в отношении помещения в соответствии с данной статьей никоим образом не ограничивает его иные права и средства защиты, предоставленные арендодателю согласно договору аренды. Стороны соглашаются, что арендодатель не несет какой-либо ответственности за любой ущерб или убытки (реальный ущерб и упущенную выгоду), причиненные арендатору вследствие надлежащего и правомерного применения мер оперативного воздействия, предусмотренных настоящей статьей 9.8.

Договор аренды прекращается (пункт 11.2 договора):

(с1) в случае отказа арендодателя от исполнения договора аренды в одностороннем порядке без обращения в судебные органы, в случае если арендатор:

(1) произвел задержку выплаты арендной платы на срок 10 (десять) и более календарных дней.

Пунктом 11.3 договора установлено, что расторжение договора аренды на основании одностороннего отказа арендодателя от исполнения договора аренды на условиях статьи 11.2(С) (за исключением подпункта (VI)) возможно при условии, что арендодатель направил арендатору письменное уведомление (требование) с указанием (если применимо) необходимости исполнения Арендатором своих обязательств в разумный срок, который должен составлять не менее 10 (десяти) рабочих дней, и если соответствующие нарушения не были устранены в соответствии с уведомлением.

В случае не устранения нарушений арендатором в соответствии с уведомлением согласно статье 11.3 арендодатель, направляет арендатору уведомление об одностороннем отказе арендодателя от исполнения договора аренды с указанием срока для освобождения помещения и исполнения обязательств арендатора, указанных в статье 12.2 (пункт 11.4 договора).

В соответствии с пунктом 11.4 договора при прекращении договора аренды, независимо от оснований прекращения, стороны обязаны провести сверку взаиморасчетов на дату прекращения договора аренды, подписать акт об определении размера взаимных денежных обязательств; оплатить имеющуюся у сторон взаимную задолженность в сроки, согласованные сторонами; представить в регистрирующий орган соглашение о расторжении договора аренды или иной документ в целях регистрации прекращения договора аренды. Стороны обязаны соблюдать условия договора аренды, которые вступают в силу или остаются в силе после его прекращения.

За просрочку любого из платежей по договору арендатор обязан уплатить арендодателю сумму неустойки в размере 0,6% от просроченной суммы платежа за каждый день просрочки, начиная с первого дня просрочки (пункт 15.5 договора).

Согласно приложению 6 (часть 1) договора аренды ставка за 1 кв.м. расчетной площади помещения в год (далее - ставка) для расчета суммы фиксированной арендной платы в течение срока аренды составляет: за помещение Е1 (номер согласно проектной документации), пом. № 2, комнаты 145, 146 (номер согласно документации БТИ), расчетной площади помещения 95,5 кв.м. первые четыре месяца с даты подписания акта приема-передачи помещения - 540, следующие четыре месяца - 650, далее - 850 (в долларах США, кроме того НДС). Расчет годовой фиксированной арендной платы в течение срока аренды осуществляется по следующей формуле, с учетом увеличения ставки в соответствии с п. 3 указанного Приложения (пункт 2): расчетная площадь помещения х ставку. При этом квартальная фиксированная арендная плата составляет ХА (одну четвертую), месячная фиксированная арендная плата составляет 1/12 (одну двенадцатую), дневная фиксированная арендная плата составляет 1/365 (одну трехсот шестьдесят пятую) часть годовой фиксированной арендной платы. В первый день каждого операционного года, начиная со второго, ставка, действующая в предыдущий месяц, увеличивается на 7 (семь) % (пункт 3 договора).

В соответствии с частью 2 приложения 6 договора временная арендная плата состоит из коммунальных платежей (пункт 1.1 договора). Под коммунальными платежами понимаются платежи за услуги по горячему и холодному водоснабжению, теплоснабжению, снабжению электроэнергией,  канализацией  и  водоотведению,  и любыми другими  аналогичными услугами, предоставляемыми арендатору в помещение и места общего пользования (пункт 1.2). Расчет размера коммунальных платежей осуществляется в следующем порядке:

плата за электроэнергию складывается из стоимости фактического потребления электрической энергии на основании показаний счетчиков, установленных в помещении, и стоимости доли потребления электрической энергии в местах общего пользования пропорционально соотношению площади Помещения к общей площади помещений центра, предназначенных для сдачи в аренду, согласно расчету Арендодателя, по соответствующим тарифам.

плата за отопление, водоснабжение, канализацию, водоотведение и любые другие аналогичные услуги, исчисляется исходя из общей суммы платежей, подлежащих уплате арендодателем за отопление, водоснабжение, канализацию, водоотведение и любые другие аналогичные услуги в целом по Центру, пропорционально соотношению площади помещения к общей площади помещений Центра, предназначенных для сдачи в аренду, согласно расчету арендодателя, по тарифам, установленным соответствующими снабжающими организациями.

Согласно части 3 приложения 6 к договору аренды дополнительная арендная плата состоит из операционных расходов (включает платежи в оплату эксплуатационных услуг, указанных в приложении 3) и маркетингового платежа, за счет которого арендодатель осуществляет комплекс мероприятий по продвижению Центра, в том числе, но не ограничиваясь: проведение РК-мероприятий, рекламных акций, выставок, направленных на продвижение торговых марок арендаторов Центра, увеличение посещаемости Центра, закрепление и поддержание деятельности покупателей.

1)  Платеж в уплату операционных расходов рассчитывается исходя из ставки 185 (сто восемьдесят пять) долларов США за 1 (один) квадратный метр расчетной площади помещения в год, кроме того НДС, с учетом п. 1.1 части 3 настоящего приложения.

В первый день каждого операционного года, начиная со второго, ставка, применяемая для расчета платежа в уплату операционных расходов, без учета НДС, увеличивается на основании фактического размера затрат арендодателя на эксплуатацию Центра, формирующих эксплуатационные услуги, на один квадратный метр общей площади Центра, рассчитанной арендодателем по стандарту обмера за истекший календарный год. Корректировка осуществляется арендодателем автоматически без подписания дополнительного соглашения.

По письменному требованию арендатора арендодатель обязан представить арендатору документы в обоснование произведенных операционных расходов и их размера, но не чаще чем один раз в шесть календарных месяцев.

2)  Маркетинговый Платеж.

2.1.           Маркетинговый платеж рассчитывается исходя из ставки 16 (шестнадцать) долларов США за 1 (один) квадратный метр расчетной площади помещения в год, кроме того НДС, с учетом п.2.2 Части 3 настоящего приложения.

2.2.           В первый день каждого операционного года, начиная со второго, ставка,
применяемая для расчета годового маркетингового платежа, без учета НДС, увеличивается исходя из фактических затрат арендодателя на маркетинг Центра. Корректировка осуществляется арендодателем автоматически без подписания дополнительного соглашения.

3)  При этом дополнительная арендная плата за квартал составляет ХА (одну четвертую), за месяц - 1/12 (одну двенадцатую), за день - 1/365 (одну трехсот шестьдесят пятую) часть дополнительной арендной платы за год.

Согласно части 4 приложения 6 к договору аренды плата с оборота рассчитывается в рублях как величина превышения (при наличии такового) произведения валового оборота за отчетный период и процента с валового оборота над уплаченной (подлежащей уплате) фиксированной арендной платы за отчетный период (без учета НДС). Размер процента с валового оборота за отчетный период составляет 12 % (двенадцать) процентов.

Переход в установленном порядке прав и обязанностей арендодателя по договору аренды любому третьему лицу, не влечет за собой обязанность арендодателя или соответствующего третьего лица произвести досрочный возврат суммы обеспечительного платежа (пункт 8 приложения 7).

Срок действия договора аренды определен до 23 часов 59 минут 18.12.2014  (раздел 1 договора (определения и толкования).

Согласно пункту 16.7 договора с момента подписания до момента государственной регистрации договор действует как краткосрочный договор аренды, срок действия которого ограничивается датой государственной регистрации. Но не превышает 360 дней с даты подписания. В случае, если по любым причинам настоящий договор не будет зарегистрирован до истечения 360 дней с даты его подписания, то по истечении этого срока договор считается возобновленным на тех же условиях на тот же срок, но не более 2 (двух) раз подряд.

Объект аренды передан арендатору по акту приема-передачи от 27.12.2011, подписанному истцом и ответчиком без замечаний.

26.12.2011           арендодатель передал арендатору технические условия для электроснабжения арендуемого помещения.

21.02.2012           между сторонами подписан акт о разграничении эксплуатационной
ответственности энергоустановок.

22.02.2012 арендодателем подписан акт о начале коммерческой деятельности арендатора. Данный акт направлен арендатору по почте 16.04.2012 вместе с сопроводительным письмом от 10.04.2012 № 0431. В доказательство вручения акта арендатору ответчиком представлено заказное уведомление от 16.05.2012.

Ответчик произвел оплату обеспечительного платежа в сумме 325 000 руб. согласно платежному поручению № 430 от 23.01.2012.

31.05.2012 ИП Богданова М.В. представила ответчику полис страхования от 20.03.2012 № 8У8 563541376, что подтверждается сопроводительным письмом вх. № 0713 от 31.05.2012.

По расчету истца за весь период действия договора арендодатель предъявил для оплаты арендатору следующие суммы для оплаты различных составляющих арендной платы в том числе:

За декабрь 2011 года на общую сумму 39 910,32 руб., из них 26 838,67 руб. (фиксированная часть), 795,24 руб. и 9 194,56 руб. (дополнительная арендная плата), 3 081,85 руб. (переменная часть, коммунальные услуги).

За январь 2012 года на общую сумму 151 836,18 руб., из них 76 990,61 руб. (фиксированная часть), 4 562,30 руб. и 52 752,59 руб. (дополнительная арендная плата); 17 530 руб. (переменная часть, коммунальные услуги).

За февраль 2012 года на общую сумму 220 840,83 руб., из них 153 310,01 руб. (фиксированная часть), 4 452,42 руб. и 52 522,74 руб. (дополнительная арендная плата), 10 465,66 руб. (переменная часть, коммунальные услуги).

За март 2012 года на общую сумму 214 728,80 руб., из них 148 561,46 руб. (фиксированная часть), 4 401,72 руб. и 50 895,94 руб. (дополнительная арендная плата), 10 869,68 руб. (переменная часть, коммунальные услуги).

За апрель 2012 года на общую сумму 216 449,56 руб., из них 53 429,24 руб. (фиксированная часть), 4 426,46 руб. и 51181,90 руб. (дополнительная арендная плата), 7 411,96 руб. (переменная часть, коммунальные услуги).

За май 2012 года на общую сумму 265 658,64 руб., из них 197 636 руб. (фиксированная часть), на сумму 4 875,75 руб. и 56 376,95руб. (дополнительная арендная плата); 6 769,94 руб. (переменная часть, коммунальные услуги).

За июнь 2012 года (по 20.06.2012) на общую сумму 173 319,37 руб., из них 132 382,38 руб. (фиксированная часть), 3 258,68 руб. и 37 678,31 руб. (дополнительная арендная плата).

Ответчиком произведены включенные в расчет истцом следующие платежи  по договору аренды:

39 910,32 руб. по п/п № 63 от 13.02.2012 за декабрь 2011 года.

134 305,50 руб. по п/п № 64 от 13.02.2012 за январь 2012 года;

17 530,68 руб. по п/п № 898 от 29.02.2012 за январь 2012 года.

210 375,17 руб. по п/п № 47 от 06.02.2012 за февраль 2012 года;

10 465,66 руб. по п/п № 97 от 04.04.2012 за февраль 2012 года;

208 227,74 руб. по п/п № 68 от 05.03.2012 за март 2012 года;

10 869,68 руб. по п/п № 131 от 10.05.2012 за март 2012 года;

209 062,14 руб. по п/п № 831 от 09.04.2012 за апрель 2012 года;

7 411,96 руб. по п/п № 147 от 31.05.2012 за апрель 2012 года.

За май и июнь 2012 года платежи истцом не производились. За апрель 2012 года оплата произведена с нарушением срока, начислена неустойка.

Истцом выставлен счет на оплату № 1719 от 26.03.2012 (фиксированная и дополнительная арендная плата) на сумму 7 096,33 долларов США, из них 149,12 долларов США - остаток с предыдущего месяца (4 368,62 руб. по курсу 29,296 за 1 доллар США). Остальные 6 947,21 долларов США оплачены 10.04.2012 по платежному поручению № 831 от 09.04.2012 по курсу 29,4606 руб. за 1 доллар США, итого 209 037,60 руб. Остаток платежа по указанному платежному поручению в размере 4 393,16 руб. переносится в счет уплаты арендной платы следующего месяца, по курсу на дату уплаты.

Счет на оплату № 2850 от 15.05.2012 (переменная арендная) на сумму 7 411,96 руб. оплачено платежным поручением № 147 от 31.05.2012 (назначение платежа; счет № 2850 от 15.05.2012 оплата переменной арендной платы). За нарушение срока оплаты начислены пени в размере 6 271,86 руб., в том числе НДС.

За май 2012 года:

Истцом выставлен счет на оплату № 2461 от 25.04.2012 (фиксированная и дополнительная арендная плата) выставлен с учетом остатка аванса с предыдущего месяца, на сумму 7 842,48 руб. долларов США. По условиям договора задолженность перечислена по курсу на последний день месяца 31.05.2012, курс = 32,4509 руб. за 1 доллар США, итого на сумму 254 495,54 руб.

Счет не оплачен.

Выставлен счет на оплату № 3417 от 15.06.2012 (переменная аренная плата) на сумму 6 769,94 руб.

Счет не оплачен.

Итого задолженность по арендной плате за май 2012 составила 265 658,64 руб.

За июнь 2012 года:

Истцом выставлен счет на оплату № 3074 от 25.05.2012 (фиксированная и дополнительная арендная плата) на сумму 7 991,60 долларов США. Договор аренды 20.06.2012 прекращен. За период с 01.06.2012 по 20.06.2012 фиксированная и дополнительная арендная плата составила 5 254,75 долларов США, по курсу на 20.06.2012 -32,5315 за 1 доллар США = 170 944,90 руб., из расчета: (650 долларов ставка фиксированной арендной платы +185 ставка за платеж в уплату операционных расходов +16 ставка за маркетинговый платеж) * 95,5 расчетная площадь помещения / 365 * 20 дней период с 01.06 по 20.06.2012 + 18 НДС.

Кроме того истцом начислена неустойка:

за нарушение сроков оплаты фиксированной и дополнительной арендной платы за апрель 2012 года -   6 271,86 руб., исходя из следующего расчета:

7 096,33 долларов США (размер фиксированной и дополнительной аренной платы за апрель 2012) * 29,4606 курс доллара США на 09.04.2012 (дата оплаты п/п № 831 от 09.04.2012) * 0,6 % размер неустойки, согласно пункту 15.5. договора * 5 дней просрочки (с 06.04.2012 - 10.04.2012);

за нарушение сроков оплаты фиксированной и дополнительной арендной платы за май 2012 года  -  702 407,67 руб., исходя из следующего расчета:

7   842,48 долларов США (размер фиксированной и дополнительной аренной платы за май 2012)* 32,4509 курс доллара США на 31.05.2012 (последний день месяца за который должна быть произведена оплата) * 0,6 % размер неустойки, согласно пункту 15.5. договора * 460 дней просрочки (с 06.05.2012 - 08.08.2013);

за нарушение сроков оплаты переменной арендной платы за май 2012 -  16 654,04 руб., исходя из следующего расчета:

6 769,94 руб. (размер переменной аренной платы за май 2012) * 0,6 % размер неустойки, согласно пункту 15.5. договора * 410 дней просрочки (с 25.06.2012 - 08.08.2013);

за нарушение сроков оплаты фиксированной и дополнительной арендной платы за июнь 2012 года  -  445 084,15 руб., исходя из следующего расчета:

5 327,74 долларов США (размер фиксированной и дополнительной аренной платы за период с 01.06. по 20.06.2012)* 32,5315 курс доллара США на 20.06.2012 (последний день действия договора) * 0,6 % размер неустойки, согласно пункту 15.5. договора * 428 дней просрочки (с 06.06.2012 - 08.08.2013);

единовременный штраф за нарушение срока начала коммерческой деятельности, предусмотренного пунктом 6.2. договора аренды в размере 5 000 долларов США (пункт 6.9. (б) договора аренды);

за  просрочку начала коммерческой деятельности согласно пункту 6.2. договора аренды  -  12 000 долларов США, исходя из расчета: 500 долларов (пункт 6.9. (б) договора аренды) * 24 дня просрочки (с 27.01.2012 по 22.02.2012);

-    неустойка за неисполнение обязательств по страхованию согласно пункту 3 приложения № 2 к договору в размере 13 500 долларов США, исходя из расчета: 500 долларов (штраф за неисполнение обязательств по страхованию при просрочке предоставления копии страхового полиса) * 27 дня просрочки с 22.02.2012 по 20.03.2012.

Письмом № 774-РКР/13 от 01.11.2013 истец уведомил ответчика о зачете арендодателем из обеспечительного платежа суммы задолженности в размере 325 000 руб.. в том числе НДС 18 % - 49 576,27 руб., дата удержания 30.10.2013, а также требовал оплатить задолженность по арендной плате в размере 109 584,85 руб., неустойку за нарушение сроков оплаты в размере 1 203 695,02 руб., неустойку за неисполнение обязательств по страхованию в рублях, а также неустойку за нарушение срока начала коммерческой деятельности.

Отправка письма подтверждается квитанцией № 05738 от 06.11.2013 и описью вложения от 06.11.2013.

Кроме того в адрес ответчика направлены претензии от 01.11.2013 за №№771-РКР/13, 773-РКР/13, 772-РКР/13 об оплате арендной платы и неустойки, единовременного штрафа. Отправка подтверждается квитанциями № 05739 , № 05740, № 05741 от 06.11.2013 и описями вложения от 06.11.2013.

Письма не получены ответчиком, возвращены согласно сведениям с сайта «Почты России» в связи с истечением срока хранения.

В материалы дела представлен акт сверки взаимных расчетов по состоянию на 16.05.2012, подписанный сторонами с разногласиями, согласно которому сальдо по данным истца на 16.05.2012 составляет 321 981,20 руб.

Письмом исх. № 29 от 31.05.2012 ответчик обратилась к истцу, в котором просил объяснить, на каком основании произошло отключение электроэнергии 31.05.2012 в магазине «GLENFIELD», расположенному по адресу: г. Красноярск, ул. 9 Мая, д. 77.

Исследовав представленные доказательства, заслушав и оценив доводы лиц, участвующих в деле, суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.

 Подписанный между сторонами договор аренды № 471К-11-ДДА от 19.12.2011 является договором аренды, отношения по которому регулируются главой 34 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В соответствии со статьей 606 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору аренды арендодатель обязуется предоставить арендатору имущество за плату во временное владение и пользование или во временное пользование.

По договору аренды здания или сооружения арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование или во временное пользование арендатору здание или сооружение (пункт 1 статьи 650 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Передача здания или сооружения арендодателем и принятие его арендатором осуществляются по передаточному акту или иному документу о передаче, подписываемому сторонами (пункт 1 статьи 655 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Факт передачи арендованного имущества в пользование ответчику подтверждается актом приема-передачи от 27.12.2011 (л.д. 41 т. 1).

В соответствии со статьей 614 Гражданского кодекса Российской Федерации арендатор обязан своевременно вносить плату за пользование имуществом (арендную плату). Порядок, условия и сроки внесения арендной платы определяются договором аренды.

Арендная плата не вносилась ответчиком за май, июнь 2012 года.

Подлежит отклонению довод ответчика о том, что обязательство по оплате аренды за май   2012 года прекращено зачетом обеспечительного платежа.

В соответствии с пунктом 5.6 договора аренды порядок и условия распоряжения и возврата суммы обеспечительного платежа определяются, в том числе п. 5.3., 5.4. договора аренды и приложением № 7 к указанному договору аренды, в том числе особо пункты 1, 6.

Согласно п.1 Приложения № 7 к договору аренды «арендодатель вправе удерживать сумму обеспечительного платежа в течение всего срока аренды. Стороны соглашаются, что обеспечительный платеж не является задатком в смысле пункта 1 статьи 329 Гражданского кодекса Российской Федерации, а является видом обеспечения надлежащего исполнения обязательств арендатора по настоящему договору аренды», т.е. не считается авансом для уплаты арендной платы или иных платежей возникающих в связи исполнением обязательств по договору.

Согласно п.6 Приложения № 7 к договору аренды внесение арендатором обеспечительного платежа не влияет на право арендодателя предъявлять арендатору требования в связи с нарушением какого-либо из его обязательств по настоящему договору аренды, а также не дает арендатору право удерживать какие-либо суммы или не исполнять свои обязательства по настоящему договору аренды.

Таким образом, обязанности арендодателя производить удержание из суммы обеспечительного платежа договором аренды не предусмотрено, является правом истца.

На основании п. 4.2, 11.3, 12.2 договора аренды в адрес истца было направлено уведомление о зачете 30 октября 2013 г. из обеспечительного платежа в соответствии с п. 3(а) Приложения 7 к Договору аренды суммы задолженности в размере 325 000 рублей, в том числе НДС 18% - 49 576,27 рублей (исх. 774-РКР/13 от 01.11.2013 «О зачете Обеспечительного Платежа» (л.д. 55 т. 1)).

Подлежит отклонению довод ответчика о том, что обязательство по предоставлению помещения в состоянии, пригодном к эксплуатации,   исполнено арендодателем лишь 21.02.2012, и с указанной даты подлежит начислению арендная плата, разрешение на начало коммерческой деятельности выдано арендодателем 21.02.2012, что подтверждает невозможность коммерческой эксплуатации помещения до указанной даты.

Арбитражными судами по делу № А33-12327/2014 признаны недостоверными доводы арендатора  о том, что ему не было известно о техническом состоянии помещения и инженерных систем, поскольку арендатором  до подписания договора получены технические условия для выполнения работ арендатором в арендуемом помещении.

Таким образом, в настоящем деле не подлежит доказыванию факт того, что арендатору было известно о состоянии помещения в момент его принятия по акту от 27.12.2011, данный факт установлен арбитражными судами в деле № А33-12327/2014, является обязательным для суда в силу статьи 69 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Пунктом 2.4 договора установлено, что на дату подписания договора аренды помещение находится в нормальном состоянии, отвечающем требованиям, согласованным сторонами. Далее, пунктом 2.6 предусмотрено, что передача помещения осуществляется не позднее 27 декабря 2011 года по акту приема-передачи. Таким образом, данным пунктом определен срок передачи помещения, в течение которого указанное помещение должно быть передано арендатору.

По акту приема-передачи помещения от 27.12.2011 имущество от арендодателя арендатору передано, акт подписан сторонами без возражений и замечаний. Ответчик признал, что не имеет каких-либо претензий к арендодателю в отношении помещения, и что помещение находится в нормальном состоянии, отвечающем требованиям, согласованным сторонами, а также требованиям, обычно предъявляемым к помещению. Кроме того, в заседании суда первой инстанции  20.03.2014 ответчик подтвердил, что на акте приема-передачи помещения от 27.12.2011 стоит его подпись.

В материалы дела представлен акт разграничения эксплуатационной ответственности от 21.02.2012, которым устанавливаются границы ответственности сторон, связанные с эксплуатацией помещения в ходе ведения арендатором деятельности в арендуемом помещении.

Ссылка ответчика на то, что до 21.02.2012 арендодатель не обеспечил предоставление коммунальных и эксплуатационных услуг, обязанность по предоставлению которых возложена на него в силу пункта 2.1 договора, отклоняется апелляционным судом.

Обязанность обеспечить арендатора коммунальными услугами не подразумевает обязанность установить в помещении оборудование для приема коммунальных ресурсов.

Как было указано выше, обязанность привести помещение в состояние, пригодное для эксплуатации, была отнесена на арендатора. Таким образом, коммунальные услуги не могли быть предоставлены арендатору до момента установки им  оборудования для их  потребления и учета.

При таких обстоятельствах, акт разграничения эксплуатационной ответственности от 21.02.2012 не подтверждает ненадлежащее исполнение арендодателем своих обязательств по договору, как на то указывает ответчик.

В соответствии со статьей 611 Гражданского кодекса Российской Федерации, арендодатель обязан предоставить арендатору имущество в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества.

Согласно части 2 статьи 612 Гражданского кодекса Российской Федерации арендодатель не отвечает за недостатки сданного в аренду имущества, которые были им оговорены при заключении договора аренды или были заранее известны арендатору либо должны были быть обнаружены арендатором во время осмотра имущества или проверки его исправности при заключении договора или передаче имущества в аренду.

Из представленных в дело документов (технические условия выданы истцу 26.12.2011 г., акт приема-передачи помещения от 27.11.2011) следует, что арендодатель передал арендатору помещение в удовлетворительном состоянии, соответствующем условиям договора аренды и пригодном для использования по целевому назначению.

Согласно пункту 1 статьи 612 Гражданского кодекса Российской Федерации, арендодатель отвечает за недостатки сданного в аренду имущества, полностью или частично препятствующие пользованию им, даже если во время заключения договора аренды он не знал об этих недостатках.

При обнаружении таких недостатков арендатор вправе по своему выбору:

- потребовать от арендодателя либо безвозмездного устранения недостатков имущества, либо соразмерного уменьшения арендной платы, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков имущества;

- непосредственно удержать сумму понесенных им расходов на устранение данных недостатков из арендной платы, предварительно уведомив об этом арендодателя;

- потребовать досрочного расторжения договора.

Арендодатель, извещенный о требованиях арендатора или о его намерении устранить недостатки имущества за счет арендодателя, может без промедления произвести замену предоставленного арендатору имущества другим аналогичным имуществом, находящимся в надлежащем состоянии, либо безвозмездно устранить недостатки имущества.

В материалах дела отсутствуют доказательства предъявления арендодателю  требований, связанных с недостатками имущества, что подтверждает позицию арендодателя, согласно которой приведение помещения в состояние пригодное для коммерческой эксплуатации, являлось обязанностью арендатора.

Довод о том, что арендатор привлек по договору подряда (т. 4 л.д. 5, в электронном виде поступило 23.09.2014) третье лицо для установки систем вентиляции и кондиционирования, не опровергает вывод о том, что арендатору было известно о техническом состоянии помещения,  а также, что арендатор был обязан своими силами привести помещение в состояние пригодное для коммерческой эксплуатации.

Подлежит отклонению довод ответчика о том, что выдача разрешения  на начало коммерческой деятельности 21.02.2012 (т. 1 л.д. 42)  подтверждает невозможность коммерческой эксплуатации помещения до указанной даты по вине арендодателя.

Поскольку приведение помещения в состояние, пригодное для коммерческой эксплуатации, отнесено на арендатора, отсутствуют основания для освобождения арендатора от оплаты аренды за период до 21.02.2012.

Подлежат отклонению доводы ответчика о том, что отсутствие ответа на претензию от 17.04.2012 (в электронном виде, п. 14 приложения к встречному иску, 17.06.2014), является основанием считать, что переплата была отнесена арендодателем в счет оплаты аренды за спорный период.

Из текста претензии от 17.04.2012 следует, что арендатор просит вернуть переплату за декабрь 2011 года, январь 2012 года, февраль 2012 года в сумме 343 450 рублей 50 копеек.

Поскольку апелляционным судом установлен факт надлежащего исполнения арендодателем своих обязательств по передаче имущества в установленный договором срок, отсутствуют основания для вывода о наличии по состоянию на 17.04.2012 излишне уплаченной арендной платы.

Отсутствие ответа на претензию не свидетельствует о согласии арендодателя с фактом наличия  переплаты и отнесением ее на будущие периоды.

Правомерно отклонен довод ответчика о том, что с 31.05.2012 был лишен возможности пользоваться арендуемым помещением в связи с отключением арендодателем электроэнергии, поэтому он должен  вносить арендную плату за июнь 2012 года.

 По смыслу пункта 2 статьи 328 Гражданского кодекса Российской Федерации, если обусловленное договором исполнение обязательства произведено не в полном объеме, сторона, на которой лежит встречное исполнение, вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей непредоставленному исполнению.

При таких обстоятельствах в силу названной нормы, поскольку обусловленное договором исполнение обязательства, а именно, уплата арендной платы в установленном договором размере и в установленный договором срок, произведено не в полном объеме с просрочкой в уплате, арендодатель вправе приостановить исполнение своего обязательства или отказаться от исполнения в части, соответствующей не предоставленному исполнению.

Следовательно, правомерно прекращена подача арендодателем электроэнергии с 31.05.2012, поскольку  такая мера оперативного воздействия была согласована сторонами в пункте 9.8 договора,   а также  в  адрес  ответчика  была  направлена телеграмма  по  квитанции № 118/00301 от 26.05.2012 об оплате фиксированной арендной платы.

Следовательно, поскольку договор аренды правомерно расторгнут истцом в одностороннем порядке с 20.06.2012, помещение до этой даты не возвращено арендатором арендодателю, арендная плата начислялась до окончания срока аренды, согласно условиям договора, то есть до 20.06.2012, без учета переменной арендной платы и платы с оборота.

Истцом представлен расчет задолженности по арендной плате, расчет проверен апелляционным судом и признан верным.

Ссылка ответчика на факт непредставления арендодателем счетов на оплату, правомерно отклонена судом первой инстанции  на основании пункта 4.5. договора аренды, так как отсутствие счетов не является основанием для невыполнения обязательств по оплате аренды.

Исходя из вышеизложенного, учитывая, что доказательств внесения арендной платы за май и июнь (с 01 по 20 июня 2012) месяцы ответчик в материалы дела не представил, требование истца о взыскании задолженности по арендной плате, правомерно удовлетворено  в общей сумме 107 210,38 руб.

Истцом в связи с ненадлежащим исполнением обязательств заявлены требования о взыскании неустойки.

В соответствии с пунктом 15.5. договора за просрочку любого из платежей по договору арендатор обязан уплатить арендодателю сумму неустойки в размере 0,6% от просроченной суммы платежа за каждый день просрочки, начиная с первого дня просрочки (пункт 15.5 договора).

Расчет неустойки приведен в описательной части постановления.

Расчет проверен апелляционным судом, признан верным, требование истца о взыскании с ответчика неустойки за нарушение сроков оплаты аренды в общей сумме 1 170 417,72 рублей удовлетворено правомерно.

Также истцом заявлено требование о взыскании единовременного штрафа за нарушение срока начала коммерческой деятельности.

Истцом начислен единовременный штраф за нарушение срока начала коммерческой деятельности, предусмотренного пунктом 6.2. договора аренды в размере 5 000 долларов США (пункт 6.9. (б) договора аренды), а также неустойка за просрочку даты начала коммерческой деятельности согласно пункту 6.2. договора аренды в размере 12 000 долларов США, исходя из расчета: 500 долларов (пункт 6.9. (Ь) договора аренды) * 24 дня просрочки (с 27.01.2012 по 22.02.2012).

В материалы дела представлен односторонний акт начала коммерческой деятельности от 22.02.2012, подписанный истцом, иная дата начала коммерческой деятельности не обоснована сторонами.

Расчет проверен апелляционным  судом, признан верным.

Исходя из вышеизложенного, суд приходит к выводу, что требование истца о взыскании единовременного штрафа за нарушение срока начала коммерческой деятельности в размере 5 000 долларов США и неустойки в размере 12 000 долларов США, заявлено правомерно и подлежит удовлетворению.

Истец заявил о взыскании неустойки за неисполнение обязательств по страхованию согласно пункту 3 приложения № 2 к договору в размере 13 500 долларов США, исходя из расчета: 500 долларов (штраф за неисполнение обязательств по страхованию при просрочке предоставления копии страхового полиса) * 27 дня просрочки с 22.02.2012 по 20.03.2012.

Арендатор обязан в течение всего срока действия договора аренды выполнять обязательства по страхованию, указанные в приложении 2 (пункт 6.10 договора).

Согласно пункту 3 приложения № 2 к договору арендатор обязан застраховать и поддерживать в силе в течение всего срока договора страхование своей ответственности по обязательствам, возникшим вследствие причинения вреда жизни, здоровью или имуществу третьих лиц, предусматривающих страховое покрытие в разумных объемах, но не менее 300 000 долларов США за каждый страховой случай. От любой ответственности или иска в отношении телесного повреждения, смерти или повреждения (уничтожения) имущества, за которые арендатор несет ответственность согласно закону или настоящему договору.

Арендатор в течение 10 рабочих дней с момента заключения договора предоставляет арендодателю копию страхового свидетельства (полиса). При просрочке предоставления копии страхового полиса, арендодатель вправе предъявить арендатору штраф за неисполнение обязательств по страхованию в размере 500 долларов США за каждый день просрочки. Не предоставление арендатором копии страхового полиса арендодателю в срок более 30 календарных дней, является правом арендодателя на односторонне расторжение договора аренды.

Представленный расчет штрафа и неустойки проверен апелляционным судом, признан верным.

Материалами дела подтверждено, что страховой полис был направлен ответчиком только 31.05.2012 (л.д. 43 т. 1). Полис 8У8563541376 оформлен 20.03.2012 (л.д. 44 т .1). Истцом произведены начисления неустойки за период с 22.02.2012 по 20.03.2012, то есть за меньший период, чем предусмотрено условиями договора, что не нарушает прав ответчика.

 Подлежат отклонению доводы  ответчика о том, что при исчислении срока предоставления полиса о страховании ответственности следует применять тридцатидневный срок, согласованный сторонами в пункте  п. 6.1. договора аренды для проведения мероприятий, связанных с началом коммерческой деятельности (завоз и установка оборудования, завоз и раскладка товара и пр.).

Десятидневный срок, исчисляемый с момента заключения договора, прямо согласован сторонами в пункте 3 приложения № 2 к договору.

Ответчик отмечает, что страхование имущества, оборудования, товара было возможно только после его поступления и установки в помещении, поскольку при страховании производится осмотр всего страхуемого имущества, соответственно отсутствуют основания для взыскания неустойки за несвоевременное предоставление полиса страхования.

Данное замечание не принято апелляционным судом, поскольку неустойка  начислена за непредставление полиса о страховании арендатором своей ответственности по пункту 3 приложения № 2 к договору, а не о страховании имущества арендатора по пункту  2 Приложения № 2.

В связи с чем,   начисление неустойки за неисполнение обязательств по страхованию в сумме  13 500 долларов США за период просрочки с 22.02.2012 по 20.03.2012  является правомерным.

Стороны включили в договор условие о «валютной оговорке» (статья 317 Гражданского кодекса Российской Федерации). Данное условие не противоречит статье 317 Гражданского кодекса Российской Федерации, покупатель товара с этим условием при подписании договора согласился.

Согласно пункту 2 статьи 317 Гражданского кодекса Российской Федерации в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах. В этом случае подлежащая уплате в рублях сумма определяется по официальному курсу соответствующей валюты или условных денежных единиц на день платежа, если иной курс или иная дата его определения не установлены законом или соглашением сторон.

Согласно пункту 3 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.11.2002 № 70 «О применении арбитражными судами статей 140 и 317 Гражданского Кодекса Российской Федерации» в соответствии с пунктом 2 статьи 317 Гражданского Кодекса Российской Федерации в денежном обязательстве может быть предусмотрено, что оно подлежит оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах (экю, «специальных правах заимствования» и др.).

В пункте 13 указанного информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 04.11.02 №70 разъяснено, что если законом или соглашением сторон курс и дата пересчета не установлены, суд в соответствии с пунктом 2 статьи 317 Гражданского кодекса Российской Федерации указывает, что пересчет осуществляется по официальному курсу на дату фактического платежа.

Согласно пункту 4 названного Информационного письма, Арбитражный суд выносит решение об удовлетворении требования о взыскании денежных средств в иностранной валюте, если будет установлено, что в соответствии с требованиями законодательства, действующего на момент вынесения решения, денежное обязательство может быть исполнено в этой валюте (статья 140 и пункты 1 и 3 статьи 317 Гражданского Кодекса Российской Федерации). Взыскиваемые суммы указываются арбитражным судом в резолютивной части решения в иностранной валюте в соответствии с правилами части 1 статьи 171 Арбитражного процессуального Кодекса Российской Федерации.

Согласно пункту 8 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 04.11.2002 №70 «О применении арбитражными судами статей 140 и 317 Гражданского кодекса Российской Федерации» в качестве одного из возможных официальных источников информации о средних ставках банковского процента по краткосрочным валютным кредитам, предоставляемым в месте нахождения кредитора, судам следует рассматривать «Вестник Банка России», в котором публикуются средние по России ставки по таким краткосрочным кредитам.

Пунктом 11 Информационного письма Президиума ВАС РФ от 04.11.2002 №70 «О применении арбитражными судами статей 140 и 317 Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснено, что при удовлетворении судом требований о взыскании денежных сумм, которые в соответствии с пунктом 2 статьи 317 Гражданского кодекса Российской Федерации подлежат оплате в рублях в сумме, эквивалентной определенной сумме в иностранной валюте или в условных денежных единицах, в резолютивной части судебного акта должны содержаться: указание об оплате взыскиваемых сумм в рублях и размер сумм в иностранной валюте (условных денежных единицах) с точным наименованием этой валюты (единицы); ставка процентов и (или) размер неустойки, начисляемых на эту сумму; дата, начиная с которой производится их начисление, и день, по какой они должны начисляться; точное наименование органа (юридического лица), устанавливающего курс, на основании которого должен осуществляться пересчет иностранной валюты (условных денежных единиц) в рубли; указание момента, на который должен определяться курс для пересчета иностранной валюты (условных денежных единиц) в рубли. Определяя курс и дату пересчета, суд указывает курс и дату, установленные законом или соглашением сторон (пункт 12 указанного информационного письма).

Официальный курс доллара США по отношению к рублю Российской Федерации -общедоступная информация, имеющаяся на официальном сайте Банка России www.cbr.ru.

Представленный в материалы аудиторский отчет является недопустимым доказательством по настоящему делу, поскольку ответчик не представил суду данный аудиторский отчет при рассмотрении дела № А33-13237/2012, в котором была установлена его задолженность перед истцом. Оценка требований и возражений сторон должна быть осуществлена судом с учетом положений статьи 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о бремени доказывания, исходя из принципа состязательности, согласно которому риск наступления последствий несовершения соответствующих процессуальных действий несут лица, участвующие в деле (часть 2 статья 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Кроме того, в соответствии с Постановлением Пленума ВАС РФ от 23.07.2009 № 57 «О некоторых процессуальных вопросах практики рассмотрения дел, связанных с неисполнением либо ненадлежащим исполнением договорных обязательств», согласно положениям, предусмотренным ч. 2 ст. 9, ч. 3 и 4 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, лица, участвующие в деле, вправе знать об аргументах друг друга и обязаны раскрыть доказательства, на которые они ссылаются как на основание своих требований и возражений, перед другими лицами, участвующими в деле, заблаговременно, до начала судебного разбирательства, учитывая при этом, что они несут риск наступления последствий совершения или несовершения ими соответствующих процессуальных действий.

Вместе с тем, аудиторское заключение не может являться единственным достоверным доказательством обстоятельств дела, все финансовые операции должны подтверждаться допустимыми доказательствами в соответствии с законодательством о бухгалтерском учете.

Поскольку частью 2 Приложения 5 к договору аренды установлено, что платежи за коммунальные услуги рассчитываются согласно расчету арендодателя по соответствующим тарифам, установленным снабжающими организациями, правильность расчета должна исследоваться на основании первичной документации, полученной от снабжающих организаций.

В представленном же аудиторском заключении не указано, какие именно первичные документы снабжающих организаций исследовались. Учитывая данное обстоятельство, аудиторский отчет не может являться достоверным доказательством, поскольку в нем не содержится ссылок на первичные документы, на которых основаны выводы аудитора.

Кроме того, ответчиком переменная арендная плата оплачивалась в сумме, указанной в счетах на оплату, платежные поручения в графе «назначение платежа» также содержат ссылки на счет на оплату, выставленный арендодателем, что доказывает не только факт получения ответчиком документов на оплату, но и его согласие с указанными суммами, доказательств обратного в материалы дела не поступало.

Фактические расходы истца по оплате коммунальных услуг подтверждаются представленным в материалы дела доказательствами: счетами ресурсоснабжающих организаций, их оплатой со стороны истца, определением порядка расчета переменной арендной платы в договоре аренды.

Поскольку размеры задолженности по арендной плате, неустойки и штрафа подтверждены материалами дела, доказательств по оплате указанных платежей на момент рассмотрения спора не представлено, суд правомерно удовлетворил иск в полном объеме.

Встречные требования индивидуального предпринимателя Богдановой Марины Владимировны к закрытому акционерному обществу «РосЕвроДевелопмент – Красноярск» о взыскании 683 335 рублей 12 копеек  задолженности, пени суд правомерно отклонил ввиду того, что материалами дела подтверждается отсутствие задолженности перед Богдановой М.В. Удовлетворение основного иска полностью исключает удовлетворение встречного иска.

Ответчиком при рассмотрении дела по правилам первой инстанции заявлено о снижении неустойки в порядке статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

В силу пункта 1 статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства, суд вправе уменьшить неустойку.

Как следует из положений статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации и разъяснений Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации, данных в пункте 42 Постановления от 01.07.1996 № 6/8 «О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации», пункте 2 Информационного письма от 14.07.1997 № 17 «Обзор практики применения арбитражными судами статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации» и пункте 1 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 22.12.2011 № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации» размер неустойки может быть уменьшен судом только в том случае, если подлежащая уплате неустойка явно несоразмерна последствиям нарушения обязательства.

Пленум Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации в постановлении от 22.12.2011 № 81 «О некоторых вопросах применения статьи 333 Гражданского кодекса Российской Федерации» разъяснил, что при обращении в суд с требованием о взыскании неустойки кредитор должен доказать неисполнение или ненадлежащее исполнение обязательства должником, которое согласно закону или соглашению сторон влечет возникновение обязанности должника уплатить кредитору соответствующую денежную сумму в качестве неустойки (пункт 1 статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Соразмерность неустойки последствиям нарушения обязательства предполагается. Исходя из принципа осуществления гражданских прав своей волей и в своем интересе (статья 1 Гражданского кодекса Российской Федерации) неустойка может быть снижена судом на основании статьи 333 Кодекса только при наличии соответствующего заявления со стороны ответчика. При этом ответчик должен представить доказательства явной несоразмерности неустойки последствиям нарушения обязательства, в частности, что возможный размер убытков кредитора, которые могли возникнуть вследствие нарушения обязательства, значительно ниже начисленной неустойки.

Кроме того, частью 1 статьи 421 Гражданского кодекса Российской Федерации установлено, что граждане и юридические лица свободны в заключении договора.

Условия договора аренды, устанавливающие размер неустойки за нарушение обязательств, подписаны ответчиком без разногласий.

Довод ответчика о том, что истец злоупотребил своим правом при определении  условий договора об ответственности арендатора, и договор № 471К-11-ДДА от 19.12.2011    является договором присоединения (статья 428 Гражданского кодекса Российской Федерации), подлежит отклонению, поскольку ответчик не представил доказательств того, что условия могли быть приняты арендатором  не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом, что он предлагал изменить условия об ответственности арендатора, однако, арендодатель ему в этом отказал.

Кроме того, указанные ответчиком обстоятельства являются основанием для предъявления требования об изменении или расторжении договора  и не влекут правовых последствий, предусмотренных статьей 333 Гражданского кодекса Российской Федерации.

По результатам рассмотрения апелляционной жалобы Третий арбитражный апелляционный суд пришел к выводу о том, что решение Арбитражного суда Красноярского края от 4  февраля 2015 года по делу № А33-1096/2014 основано на полном и всестороннем исследовании имеющихся в деле доказательств, принято с соблюдением норм материального и процессуального права, в связи с чем, на основании пункта 1 части 1 статьи 269 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит оставлению без изменения.

В соответствии со статьей 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, статьей 333.21 Налогового кодекса Российской Федерации расходы по оплате государственной пошлины за рассмотрение апелляционной жалобы подлежат отнесению на заявителя и уплачены им при подаче апелляционной жалобы.

Руководствуясь статьями 268, 269, 271  Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Третий арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

решение   Арбитражного суда Красноярского края от  4 февраля 2015  года по делу № А33-1096/2014 оставить без изменения, а апелляционную жалобу - без удовлетворения.

Настоящее постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев в Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа через арбитражный суд, принявший решение.