ДВЕНАДЦАТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
410031, Россия, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74
=============================================================
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
арбитражного суда апелляционной инстанции
г. Саратов Дело №А57-18772/2011
Резолютивная часть постановления объявлена «23» декабря 2011 года.
Полный текст постановления изготовлен «30» декабря 2011 года.
Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе
председательствующего судьи Жевак И.И.,
судей Борисовой Т.С., Веряскиной С.Г.,
при ведении протокола судебного заседания секретарём Афониной Е.О.,
при участии в судебном заседании:
от общества с ограниченной ответственностью «Букмекерская контора «Марафон» - Поляков Д.С. по доверенности от 15.03.2011 №12,
от инспекции Федеральной налоговой службы России по Октябрьскому району г. Саратова – Барменкова И.А. по доверенности от 20.01.2010 №04-15/27579,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобуинспекции Федеральной налоговой службы России по Октябрьскому району г. Саратова (г.Саратов)
на решение Арбитражного суда Саратовской области от «01» ноября 2011 года по делу №А57-18772/2011 (судья Кулапов Д.С.)
по заявлению инспекции Федеральной налоговой службы России по Октябрьскому району г.Саратова (г.Саратов)
к обществу с ограниченной ответственностью «Букмекерская контора «Марафон» (г.Москва)
о привлечении к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях,
УСТАНОВИЛ:
в Арбитражный суд Саратовской области обратилась инспекция Федеральной налоговой службы России по Октябрьскому району г.Саратова (далее – Инспекция, налоговый орган) с заявлением к обществу с ограниченной ответственностью «Букмекерская контора «Марафон» (далее – ООО «БК «Марафон», Общество) о привлечении к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее – КоАП РФ).
Решением Арбитражного суда Саратовской области от 01.11.2011 в удовлетворении заявления Инспекции о привлечении ООО "БК "Марафон" к административной ответственности отказано по части 4 статьи 14.1 КоАП РФ.
Налоговый орган, не согласившись с решением суда первой инстанции, обратился с апелляционной жалобой, в которой просит принятое по делу решение отменить по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.
Исследовав материалы дела, обсудив доводы апелляционной жалобы, проверив правильность применения судом норм материального и процессуального права, арбитражный суд апелляционной инстанции пришел к следующим выводам.
Как следует из материалов дела, ООО «БК «Марафон» зарегистрировано в качестве юридического лица с присвоением основного государственного регистрационного номера 1027700244725 по адресу: 107113, город Москва, улица Маленковская, дом 32, строение 3.
В период с 20.07.2011 по 29.07.2011 на основании распоряжения Межрайонной ИФНС России №49 по городу Москве от 13.07.2011 №104 должностными лицами налогового органа проведена проверка ООО «БК «Марафон» (осуществляющего деятельность по адресу обособленного подразделения: город Саратов, улица Чернышевского, дом 82) по соблюдению лицензионных требований и условий, установленных пунктом 4 Положения о лицензировании деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, утвержденного Постановлением Правительства Российской Федерации от 17.07.2007 №451 (далее по тексту – Положение).
Обособленное подразделение поставлено на учет в налоговом органе.
Общество осуществляет деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах на основании лицензии №14, выданной Федеральной налоговой службой 12.03.2010 сроком до 11.03.2015. Адреса осуществления лицензируемого вида деятельности указаны в приложении к лицензии, в том числе адрес проверки.
В ходе проверки налоговым органом установлено, что Общество, осуществляя деятельность по адресу: г.Саратов, ул.Чернышевского, д.82, использовало кассу букмекерской конторы, незарегистрированную в налоговом органе в качестве объекта налогообложения налогом на игорный бизнес. Кроме того, отсутствует оборудованное кассовое помещение (отсутствует внутренняя дверь, изготовленная в виде стальной решетки, не оборудовано окошко для выдачи денег, сейф не прикреплен к строительным конструкциям стены стальными ершами, отсутствует исправный огнетушитель).
По результатам проверки административным органом составлен акт от 29.07.2011, из которого следует, что ООО «БК «Марафон» по адресу территориального обособленного подразделения: г.Саратов, ул. Чернышевского, д.82, нарушило подпункты "д" и "ж" пункта 4 Положения.
Нарушение подпункта "д" пункта 4 Положения является грубым нарушением лицензионных требований.
23.08.2011 в отсутствие представителя Общества составлен протокол об административном правонарушении №0116 в отношении ООО «БК «Марафон» за совершение правонарушения, предусмотренного частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ.
Общество извещено о времени и месте составления протокола надлежащим образом.
Материалы проверки в порядке части 3 статьи 23.1 КоАП РФ направлены в арбитражный суд с заявлением о привлечении ООО «БК «Марафон» к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 КоАП РФ.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции исходил из того, что административный орган не представил достаточных доказательств, подтверждающих наличие в обособленном подразделении: г.Саратов, улица Чернышевского, дом 82 кассы букмекерской конторы, подпадающей под определение, указанное в пункте 19 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации», в связи с чем отсутствуют правовые основания для привлечения ООО «БК «Марафон» к административной ответственности по части 4 статьи 14.1 КоАП РФ.
Суд апелляционной инстанции считает вывод суда первой инстанции соответствующим закону и обстоятельствам дела.
Частью 4 статьи 14.1 КоАП РФ предусмотрена ответственность за осуществление предпринимательской деятельности с грубым нарушением условий, предусмотренных специальным разрешением (лицензией), в виде наложения административного штрафа на юридических лиц - от сорока тысяч до пятидесяти тысяч рублей или административное приостановление деятельности на срок до девяноста суток.
Понятие грубого нарушения устанавливается Правительством Российской Федерации в отношении конкретного лицензируемого вида деятельности.
Согласно статье 2 Федерального закона от 08.08.2001 №128-ФЗ «О лицензировании отдельных видов деятельности» (далее - Федеральный закон №128-ФЗ) под лицензируемом видом деятельности понимается вид деятельности, на осуществление которого на территории Российской Федерации требуется получение лицензии.
Деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах в силу подпункта 104 пункта 1 статьи 17 Федерального закона №128-ФЗ подлежит лицензированию.
Организатором азартной игры является юридическое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр (пункт 5 статьи 4 Федерального закона №244-ФЗ).
В соответствии с пунктом 10 статьи 4 Федерального закона участник азартной игры - физическое лицо, принимающее участие в азартной игре и заключающее основанное на риске соглашение о выигрыше с организатором азартной игры или другим участником азартной игры.
В силу пункта 1 статьи 4 Федерального закона азартная игра - основанное на риске соглашение о выигрыше, заключенное двумя или несколькими участниками такого соглашения между собой либо с организатором азартной игры по правилам, установленным организатором азартной игры.
Согласно статье 2, пункту 1 статьи 7 Федерального закона №128-ФЗ вид деятельности, на осуществление которой выдается лицензия, может выполняться только получившим ее юридическим лицом при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий.
В соответствии с пунктом 2 статьи 14 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ букмекерские конторы и тотализаторы (за исключением открываемых в игорных зонах) могут быть открыты исключительно на основании лицензий на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах, порядок выдачи которых определяется Правительством Российской Федерации.
Пунктом 9 статьи 4 Федеральный закона №244-ФЗ установлено, что лицензия на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах - документ, выдаваемый в соответствии с настоящим Федеральным законом и предоставляющий организатору азартных игр право осуществлять деятельность по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах вне игорных зон, с обязательным указанием в приложении к нему количества и места нахождения филиалов или иных мест осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр в букмекерских конторах и тотализаторах.
Согласно пункту 15 статьи 4 данного Федерального закона, тотализатор - игорное заведение или часть игорного заведения, в котором организатор азартных игр организует заключение пари между участниками данного вида азартных игр.
Как следует из пункта 14 статьи 4 Закона №244-ФЗ, букмекерской конторой является игорное заведение или часть игорного заведения, в которых организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр.
В пункте 11 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ определено, что игорным заведением является здание, строение, сооружение (единая обособленная часть здания, строения, сооружения), в которых осуществляется исключительно деятельность по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг (в том числе филиал или иное место осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр и оказанию сопутствующих азартным играм услуг).
Таким образом, закон позволяет вести игорную деятельность не только через филиал, но и иные места осуществления деятельности. При этом, под "иным местом осуществления деятельности", учитывая, что в этом месте оборудованы стационарные рабочие места, можно понимать обособленное подразделение организации.
Положениями пункта 2 статьи 11 Налогового кодекса Российской Федерации обособленное установлено, что подразделение организации - любое территориально обособленное от нее подразделение, по месту нахождения которого оборудованы стационарные рабочие места. Признание обособленного подразделения организации таковым производится независимо от того, отражено или не отражено его создание в учредительных или иных организационно-распорядительных документах организации, и от полномочий, которыми наделяется указанное подразделение. При этом рабочее место считается стационарным, если оно создается на срок более одного месяца.
В соответствии с подпунктом 4 пункта 1 статьи 366 Налогового кодекса Российской Федерации касса букмекерской конторы является объектом обложения налогом на игорный бизнес.
Согласно статье 364 Налогового кодекса Российской Федерации касса букмекерской конторы это специально оборудованное место у организатора игорного заведения, где учитывается общая сумма ставок и определяется сумма выигрыша, подлежащая выплате.
При этом в соответствии со статьей 4 Закона N244-ФЗ кассой букмекерской конторы для целей указанного Закона признается часть игорного заведения, в которой организатор азартных игр заключает пари с участниками данного вида азартных игр и в которой находится специальное оборудование, позволяющее учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать денежный выигрыш.
В определении Конституционного Суда Российской Федерации от 07.03.2003 N120-0 указано, что под объектом обложения налогом на игорный бизнес понимаются не сами по себе денежные средства, которые могут находиться в кассе игрового заведения, а специально оборудованное место в игорном заведении, в котором производится учет принятых игровым заведением ставок и расчетным путем определяется сумма выигрыша (в тотализаторе, букмекерской конторе).
Проанализировав нормы материального права во взаимосвязи с имеющимися в материалах дела доказательствами, судебные инстанции указали, что обязательными условиями, необходимыми для отнесения обособленных подразделений букмекерской конторы (пунктов приема ставок) к кассам букмекерской конторы, являются возможность заключения в них пари с участниками азартной игры, а также выполнение данными обособленными подразделениями функций определения результатов азартной игры, учета общей суммы внесенных участниками азартной игры ставок и функций определения подлежащих выплате им сумм выигрышей.
Понятия букмекерской конторы и кассы букмекерской конторы не являются тождественными.
В соответствии пунктом 11 части 2 статьи 16 Федерального закона от 29.12.2006 N 244-ФЗ в зоне обслуживания участников азартных игр в букмекерской конторе должна находиться касса букмекерской конторы, а также может находиться касса тотализатора.
Закон допускает регистрацию кассы букмекерской конторы не по каждому месту осуществления лицензируемой деятельности.
ООО «БК «Марафон» имеет зарегистрированную в Инспекции кассу букмекерской конторы, расположенную по адресу: город Санкт-Петербург, аллея Липовая, дом 5 Н, лит. А.
На основании изложенного суд первой инстанции пришёл к правильному выводу о том, что для установки кассы букмекерской конторы необходимо наличие специального оборудования, позволяющего учитывать ставки, определять результат азартной игры и выплачивать выигрыш.
Из материалов дела следует, что такое оборудование у Общества есть в кассе букмекерской конторы, поставленной на налоговый учет и зарегистрированной по адресу: г.Санкт-Петербург, аллея Липовая, дом 5 Н, лит. А. Санкт-Петербург, аллея Липовая, дом 5 Н, лит. А.
Доказательств, подтверждающих наличие в обособленном подразделении: г.Саратов, улица Чернышевского, дом 82 кассы букмекерской конторы, подпадающей под определение, указанное в пункте 19 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2006 №244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» материалы дела не содержат.
Ссылка налогового органа на нарушение Обществом подпункта "ж" пункта 4 Положения, выразившемся в несоблюдении правил совершения операций с денежными средствами, а именно в отсутствии изолированного оборудованного помещения кассы несостоятельна. Решением Верховного суда Российской Федерации от 20.07.2011 года №ГКПИ11-484 закреплена правовая позиция, в соответствии с которой, данный Порядок (в том числе и его пункт 29) устанавливает правила ведения кассовых операций предприятиями, организациями и учреждениями и не распространяется на обособленные подразделения юридических лиц.
На основании изложенного и руководствуясь ст. ст. 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд апелляционной инстанции
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Саратовской области от «01» ноября 2011 года по делу №А57-18772/2011 оставить без изменения, а апелляционную жалобу – без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу с момента его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в срок, не превышающий два месяца со дня вступления в законную силу такого постановления через арбитражный суд первой инстанции, принявший решение, в порядке, предусмотренном статьями 275-276 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Председательствующий И.И. Жевак
Судьи Т.С. Борисова
С.Г. Веряскина
