ДВЕНАДЦАТЫЙ  АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

410031, г. Саратов, ул. Первомайская, д. 74; тел: (8452) 74-90-90, 8-800-200-12-77; факс: (8452) 74-90-91,

http://12aas.arbitr.ru; e-mail: info@12aas.arbitr.ru

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

арбитражного суда апелляционной инстанции

Резолютивная часть постановления объявлена «14» июля 2014 года.

Двенадцатый арбитражный апелляционный суд в составе:

председательствующего судьи Кузьмичева С.А.,

судей   Комнатной Ю.А., Цуцковой М.Г..,

при ведении протокола судебного заседания секретарём судебного заседания Ильиной Е.А.

рассмотрев  в открытом судебном заседании апелляционную жалобу ООО "Оптовая фирма "ВАФА", г. Астрахань,

на решение арбитражного суда Астраханской области от «31» марта 2014 года по делу № А06-8393/2013 (судья Ю.А. Винник),

по заявлению ООО "Оптовая фирма "ВАФА",

к Межрайонной Инспекция ФНС России № 5 по Астраханской области, г. Астрахань,

о признании недействительным решения № 32 от 28.06.2013 г.

при участии в судебном заседании  представителей:

от ООО "Оптовая фирма "ВАФА"- Кантемиров Д.В.

от Богданова А.А.,  Сангаджиев А.А.

УСТАНОВИЛ:

В арбитражный суд Астраханской области обратилось
ООО «ОФ «Вафа» с требованиями о признании незаконным решения МИФНС РФ № 5 по Астраханской области № 32 от 28.06.2013 г.

В ходе рассмотрения спора в суде, заявитель уменьшил требования. Просил признать недействительным решение МИФНС России № 5 по Астраханской области, в части доначисления НДС в сумме 163 571 267 рублей, налога на прибыль в сумме 112 804 987 рублей, а так же соответствующих сумм пени и штрафных санкции.

Решением арбитражного суда Астраханской области от 31 марта 2014 года в удовлетворении заявленных требований обществу отказано.

Общество полагая, что решение суда первой инстанции вынесено с нарушением норм материального права обратилось в Двенадцатый арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит отменить  решение суда по основаниям, изложенным в апелляционной жалобе.

Исследовав материалы дела, суд апелляционной инстанции пришел к выводу о том, что апелляционная жалоба подлежит удовлетворению в части.

Как следует из материалов дела, решением МИФНС России № 5 по Астраханской области № 32 от 28.06.2013 г. ООО «ОФ «Вафа» привлечено к налоговой ответственности, по ч. 1 статьи 122 НК РФ, в виде штрафа в общей сумме 31 668 486 руб., ч. 1 статьи 126 НК РФ, в виде штрафа в сумме 6 800 рублей, начислен налог на прибыль на сумму 118 293 руб., НДС в сумме 165 379 665 руб., налог на имущество в сумме 650 228 руб., транспортный налог в сумме 267 774 руб., страховые взносы на обязательное пенсионное страхование в сумме 111 634 руб., начислены пени за неуплату налогов на общую сумму 43 499 493 руб.

Не согласившись с указанным решением ООО «ОФ «Вафа» направило апелляционную жалобу в Управление ФНС России по Астраханской области на решение инспекции №32 от 28.06.2013г.

Решением УФНС России по Астраханской области №219-Н от 01.10.2013 г. решение Межрайонной инспекции ФНС России №5 по Астраханской области № 32 от 28.06.2013 г., изменено, путем уменьшения НДС на 1 808 398 руб., налога на прибыль организации на 5 488 638 руб., транспортного налога на сумму 160 628 руб., соответствующих сумм пени и штрафных санкций. В остальной части решение инспекции оставлено без изменения.

Оспаривая решение инспекции в судебном порядке, заявитель считает, что доначисление сумм налога на прибыль, НДС, а так же соответствующих сумм пени и штрафных санкций произведено необоснованно, в нарушение действующего законодательства.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд первой инстанции указал на то, что налогоплательщиком  допущены случаи  неправильного исчисления  НДС и налога на прибыль , в результате  совершения  налоговых правонарушений  при  определении налоговых обязательств.

Рассмотрев доводы апелляционной жалобы, апелляционный  суд пришел к выводу  о том, что из девяти  оспоренных налогоплательщиком эпизодов  по привлечению общества к ответственности,  по трем,  налоговый орган  не представил достаточных доказательств, свидетельствующих о допущенных обществом злоупотреблений в результате которых произошла неуплата налогов.

Обжаловав  решение налогового органа  в суд ООО «ОФ «Вафа»   в  обоснование своих доводов  указывает на следующие обстоятельства.

Общество несогласно с доначислением НДС в сумме 5 780 494 руб., с выводами о занижении доходов от реализации по налогу на прибыль на 27 395 540, 49 руб., в результате расхождений между налоговыми декларациями и книгами продаж. По мнению заявителя, инспекция не указывает на основании каких первичных документов установлено данное нарушение.

Общество  оспаривает доначисление НДС в размере 9 230 531 руб. и занижение доходов от реализации по налогу на прибыль в сумме 42 050 197 руб., по счетам-фактурам, в которых в качестве продавца и покупателя указано ООО «Вафа». По мнению налогоплательщика норма ст. 146 НК РФ не включает в себя спорные операции по внутреннему перемещению товаров, в ходе которых право собственности от ООО «ОФ «Вафа» никому не передавалось, факт получения денежных средств (или оплаты в иной форме) отсутствует.

Общество оспаривает доначисление   НДС в сумме 2 818 158руб.  при реализации товара  по счетам – фактурам  с  конкретными покупателями, согласно перечню контрагентов  с определением налоговой  базы   15 659105руб.

Общество оспаривает доначисление   НДС 7 588 696 руб., по транспортным услугам, в связи с тем, что данные суммы оплаты относятся к услугам по экспортируемым товарам, облагаемым по ставке «0» процентов. В связи с изъятием и невозвращением документов, отсутствует возможность подтверждения права на льготу. По этим же основаниям инспекцией сделан вывод о том, что произошло занижение доходов по налогу на прибыль в сумме 34 796 963 руб.

Общество не согласно с выводами инспекции о доначислении НДС в сумме 2 188 068 руб., ссылаясь на занижение ООО «ОФ «Вафа» налоговой базы в результате не включения в неё реализации Крана портального «Сокол» в адрес ООО «АН «Развитие». По этим же основаниям инспекцией сделан вывод о том, что произошло занижение доходов от реализации по налогу на прибыль в сумме 12 155 932 руб.

Общество оспаривает доначисление НДС в сумме 51 704 966 руб., занижение налоговой базы по налогу на прибыль в сумме 287 249 816 руб., в результате не включения в базу «скрытой реализации» товаров на территории Российской Федерации, ввезенных из республики Иран».

Общество оспаривает занижение налоговой базы по прибыли на 281 302 969 рублей, и доначисление НДС на 49 899 871 руб., которое, по мнению инспекции, сложилось в результате не включения в налоговую базу сумм полученной оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) реализации товаров, ввезенных из Исламской республики Иран.

Общество оспаривает  правильность определения   инспекцией  налоговой базы  по НДС  на общую сумму 88 421 867 рублей при  заявлении налоговой базы по ставке 0 процентов за 2009-2011 годы. При этом налоговым органом указано, что с целью проверки правомерности подтверждения оплаты при заявлении налогоплательщиком 0 ставки был проведен анализ всех материалов камеральных проверок деклараций по НДС за налоговые периоды 2009-­2011 годы и составлен реестр ГТД, по которым заявлена 0 ставка по НДС и реестр документов, подтверждающих оплату по произведенным экспортным операциям, которые ранее уже учитывались при подтверждении правомерности заявления 0 ставки по НДС. По мнению заявителя, налоговая инспекция не представила доказательств, свидетельствующих о том, что при проведении выездной налоговой проверки ею исследовались иные документы, чем при проведении камеральных проверок, а также выявлены новые обстоятельства, свидетельствующие о неправомерном применении налогоплательщиком налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов за спорный период.

Общество оспаривает  неправомерный отказ в предоставлении  налоговых вычетов по НДС за налоговые периоды 2009-2011 год на общую сумму 27 297 560 рублей по  3-м контрагентам.  По мнению заявителя, им были выполнены все условия для получения налогового вычета. В наличии имелись все необходимые документы: счета-фактуры, документы, подтверждающие принятие указанных товаров (работ, услуг) на учет.

Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 Налогового кодекса Российской Федерации объектом обложения налогом на добавленную стоимость признается реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации.

На основании пункта 1 статьи 166 Налогового кодекса Российской Федерации сумма налога на добавленную стоимость при определении налоговой базы в соответствии со статьями 154 - 159 и 162 Кодекса исчисляется как соответствующая налоговой ставке процентная доля налоговой базы.

В силу пункта 1 статьи 171 Налогового кодекса Российской Федерации налогоплательщик имеет право уменьшить общую сумму налога, исчисленную в соответствии со статьей 166 Кодекса, на установленные настоящей статьей вычеты.

Условия предъявления налога на добавленную стоимость к вычету определены пунктом 1 статьи 172 Налогового кодекса Российской Федерации, согласно которому налоговые вычеты, предусмотренные статьей 171 НК РФ, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг). Вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, после принятия на учет указанных товаров (работ, услуг).

В соответствии с пунктом 2 статьи 169 НК РФ в целях принятия НДС к вычету или возмещению счет-фактура должна соответствовать требованиям пунктов 5, 6 указанной статьи. Выставленные с нарушением данного порядка счета фактуры, не могут являться основанием для принятия предъявленных покупателю продавцом сумм налога к вычету.

Согласно пунктам 5 и 6 статьи 169 НК РФ в счете-фактуре должны быть указаны наименование, адрес и идентификационные номера налогоплательщика и покупателя, счет-фактура подписывается руководителем и главным бухгалтером организации либо иными лицами, уполномоченными на то приказом (иным распорядительным документом) по организации или доверенностью от имени организации.

Таким образом, для получения налогового вычета необходима совокупность следующих условий: наличие счетов-фактур, документов, принятие указанных товаров (работ, услуг) на учет, а также строгое соответствие выставленных счетов-фактур требованиям пунктов 5, 6 статьи 169 Налогового кодекса РФ.

В статье 247 Кодекса установлено, что объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью признаются доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов, которые определяются в соответствии с нормами главы 25 Кодекса.

К доходам в целях настоящей главы относятся доходы от реализации товаров (работ, услуг) и имущественных прав и внереализационные доходы (пункт 1 статьи 248 Кодекса).

Согласно пунктам 1 и 2 статьи 249 Кодекса в целях главы 25 доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав. Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

В соответствии со статьей 252 Кодекса в целях налогообложения прибыли налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов (за исключением расходов, указанных в статье 270 Кодекса). Расходами признаются обоснованные и документально подтвержденные затраты (а в случаях, предусмотренных статьей 265 Кодекса, убытки), осуществленные (понесенные) налогоплательщиком. Под обоснованными расходами понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме. Под документально подтвержденными расходами понимаются затраты, подтвержденные документами, оформленными в соответствии с законодательством Российской Федерации. Расходами признаются любые затраты при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В ходе проверки по требованию от 21.05.2012 № 10-28/06405 о представлении документов ООО «ОФ «ВАФА» представлены книги продаж, заверенные подписью генерального директора -Гасанова Р.Н.о. и печатью организации, при проверке, которых установлены расхождения с данными, отраженными в представленных налоговых декларациях по НДС .

Данные отраженные в книгах продаж подтверждаются первичными документами, изъятыми у налогоплательщика, в том числе счетами-фактурами, зарегистрированными в книгах продаж за соответствующие налоговые периоды.

Статьей 249 Налогового кодекса определено, что доходом от реализации признаются выручка от реализации товаров (работ, услуг) как собственного производства, так и ранее приобретенных, выручка от реализации имущественных прав.

Апелляционным судом повторно   проверены  доводы  сторон по  обстоятельствам  дела и представленным  доказательствам, в связи с чем  определяется обоснованность  выводов суда первой инстанции .

По факту  занижения налоговой базы по НДС на 32 035 064 руб., и как  результат неуплата НДС в сумме  5 780 494 руб. и занижение доходов от реализации по налогу на прибыль на 27 395 540,49 руб. апелляционный суд  соглашается   с выводами суда первой инстанции, поскольку данное нарушение сложилось  только в результате несоответствия итогов граф книг продаж данным, отраженным в представленных в Инспекцию налоговых деклараций по НДС и налогу на прибыль.

На основании п. 1 ст. 54 НК РФ налогоплательщики-организации исчисляют налоговую базу по итогам каждого налогового периода на основе данных регистров бухгалтерского учета и (или) на основе иных документально подтвержденных данных об объектах, подлежащих налогообложению либо связанных с налогообложением.

Постановлением правительства РФ «Об утверждении правил ведения журналов учета полученных и выставленных счетов-фактур, книг покупок и книг продаж при расчетах по налогу на добавленную стоимость» от 2 декабря 2000 года № 914 утверждены формы и правила ведения книг продаж. Согласно п. 16 раз. III Правил ведения книги продаж продавцы ведут книгу продаж, предназначенную для регистрации счетов-фактур. Регистрации в книге продаж подлежат составленные и (или) выставленные счета-фактуры во всех случаях, когда возникает обязанность по исчислению НДС в соответствии с НК РФ.

Согласно пункту 4 Порядка заполнения налоговой декларации по НДС, являющемуся приложением к приказу Минфина РФ от 15.10.2009 №104н «Об утверждении формы налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость и порядка ее заполнения», декларация составляется на основании книг продаж, книг покупок и данных регистров бухгалтерского учета налогоплательщика (налогового агента), а в случаях, установленных НК РФ, - на основании данных регистров налогового учета налогоплательщика (налогового агента).

Таким образом, суммы НДС, указанные в книге продаж , должны соответствовать суммам, отраженным в налоговой декларации по НДС за соответствующий налоговый период.

В ходе проверки по требованию от 21.05.2012 № 10-28/06405 о представлении документов ООО «ОФ «ВАФА» представлены книги продаж,  при проверке, которых установлены расхождения с данными, отраженными в представленных налоговых декларациях по НДС.

Проведенным анализом выявленных расхождений установлены счета-фактуры, зарегистрированные в книгах продаж, но не включенные в налоговую базу по НДС.

Данные отраженные в книгах продаж подтверждаются первичными документами, изъятыми у налогоплательщика, в том числе счетами-фактурами, зарегистрированными в книгах продаж за соответствующие налоговые периоды.

Доводы апелляционной  жалобы   относительно этого обстоятельства  не основаны на оспаривании  доказательств. Несогласие с доначислением носит  безосновательный характер.

По факту занижения налоговой базы по НДС на 42 050 197 руб., и не исчисления НДС в сумме 9 230 531 руб. и занижение доходов от реализации по налогу на прибыль на 42 050 197 руб.

В данном случае выводы налогового органа, нашедшие подтверждение  в решении суда первой инстанции  основаны  на неустановленных данных.

Это  нарушение, по мнению инспекции,  сложилось в результате неполного отражения в составе доходов, доходов полученных от реализации товаров на оптовых рынках в других регионах РФ.

Выручка от реализации определяется исходя из всех поступлений, связанных с расчетами за реализованные товары (работы, услуги) или имущественные права, выраженные в денежной и (или) натуральной формах.

В ходе выездной налоговой проверки была проведена выемка документов Общества, произведенная на основании Постановления от 31.05.2012 № 3, во время которой были изъяты счета-фактуры и товарные накладные, в которых в качестве «Продавца» и «Покупателя» указана организация ООО «ОФ «ВАФА». Общая сумма реализации по данным счетам-фактурам составила 87 791 579 руб., сумма НДС 19 271 322 руб. Реестр счетов-фактур приведен в приложении № 246 к акту проверки. Однако данные счета-фактуры в книгах продаж были отражены не в полном объеме и не во всех налоговых периодах.

Счета-фактуры оформлены в соответствии с требованиями, предусмотренными пунктом 5 статьи 169 Налогового кодекса, а именно, указаны: наименование поставляемых товаров, количество, цена за единицу, стоимость поставляемых товаров, пункт разгрузки и адрес получателя: г. Краснодар, г. Новороссийск, г. Москва, г. Чусовой, г. Ставрополь, г. Воронеж, г. Ростов-на-Дону, г. Волгоград.  Вместе с тем , стоимость товаров в изъятых счетах-фактурах соответствует, стоимости товаров, поставленных в адрес других покупателей.

Данные обстоятельства не позволяют сделать вывод о реализации продукции на оптовых рынках . Налоговым органом не установлено  факт реализации  товара, его количество и контрагенты, а также цена . Объяснения некоторых работников о целях поставок и фактических отправках   носят предположительный  характер.

Из чего следует, что не установлен объем налоговых обязательств.

Таким образом, по  этому  эпизоду  решение налогового органа  не состоятельно.

По факту занижения налоговой базы по НДС на 15 659 105 руб., в результате выявлена неуплата НДС в сумме 2 818 158,92 руб. и занижение доходов от реализации по налогу на прибыль на 15 659 105 руб.

Суд первой инстанции  обоснованно пришел к выводу о допущенном налоговом правонарушении в результате не включения в налоговую базу реализации товаров, ввезенных из республики Иран покупателям, по которым в ходе проведения контрольных мероприятий подтверждены факты взаимодействия с ООО «ОФ «ВАФА».

При анализе расчетных счетов № 40702810732000022402, открытом в Филиале ОАО Банк ВТБ в г. Астрахани, 40702840700071000569, открытом в ФКБ «Петрокоммерц» в г. Астрахани ООО «ОФ «ВАФА» было установлено перечисление денежных средств с указанием платежа «за товар», которые не отражены в регистрах бухгалтерского и налогового учета, отсутствуют первичные документы, счета-фактуры не отражены в книгах продаж, не включены в налоговую базу от следующих контрагентов:

ООО «Анфо» ,ИП Григоренко Валерий Иванович ,Варнаков Сергей Анатольевич ,ООО «Уральская экспортная компания» , ООО «Ореховая компания СПб» , ООО «Корунд-Строй».

Перечень счетов-фактур, не отраженных в книгах продаж и не включенных в налоговую базу указан в акте проверки и решении. Инспекция  исследовала первичные документы

Факт взаимодействия подтвержден документами, представленными в Инспекцию на основании поручений об истребовании документов у контрагентов в рамках ст. ст. 31, 93.1 НК РФ

Таким образом, довод общества  о том, что Инспекцией не доказан факт не отражения в регистрах бухгалтерского и налогового учета операций по контрагентам, указанным в таблице №3 решения и отсутствия по ним первичных документов не соответствует обстоятельствам дела.

По факту занижения налоговой базы по НДС на 34 796 965 руб., в результате выявлена неуплата НДС в сумме 7 588 696 руб. и занижение доходов от реализации по налогу на прибыль на 34 796 963 руб.

Суд обоснованно пришел к выводу, что  не исчисление  налога произошло  в результате не включения в налоговую базу реализации транспортных услуг контрагентам, по которым в ходе проведения контрольных мероприятий подтверждены факты взаимодействия с ООО «ОФ «ВАФА»:

При анализе расчетных счетов ООО «ОФ «ВАФА» в Филиале ОАО Банк ВТБ в г. Астрахани, и  ФКБ «Петрокоммерц» в г. Астрахани
было установлено, что на счета в проверяемом периоде поступали денежные
средства от контрагентов с указанием платежа «за транспортные услуги», которые не отражены в регистрах бухгалтерского и налогового учета, отсутствуют первичные  документы, счета-фактуры
не отражены в книгах продаж и не включены в налоговую базу.

От контрагентов  налогоплательщика :ООО «СолЛесЭкспорт» , ООО «ТЭК «Астфор» , ООО «Замин»  получены документы,
подтверждающие взаимоотношения (договора на поставку товаров, счета - фактуры, акты выполненных работ, акты сверок, платежные поручения).

Согласно  пп. 2.1 п.1 ст. 164 НК РФ  налогоплательщики имеют право на применение ставки 0 процентов в отношении услуг по международной перевозке товаров. При этом перечень документов, представляемых налогоплательщиками в налоговые органы для подтверждения обоснованности применения  ставки 0% при реализации услуг, предусмотренных пп. 2.1 п. 1 ст. 164 НК РФ, установлен в п. 3.1 ст. 165 НК РФ. ООО «ОФ «Вафа» в налоговых декларациях по НДС нулевая ставка в отношении услуг по международной перевозке не заявлялась, подтверждающие документы не представлялись.

С учетом изложенного  факт того, что операции по контрагентам ООО «СолЛесЭкспорт», ООО «ТЭК «Астфор» и ООО «Замин» не отражены в регистрах бухгалтерского учета, в книгах продаж и по ним отсутствуют первичные документы, в том числе счета-фактуры подтвержден. Возражая против доводов инспекции заявитель не обосновал .

По факту занижения  налоговой базы по НДС на 12 155 932,20 руб., в результате выявлена неуплата НДС в сумме 2 188 068 руб. и занижение доходов от реализации по налогу на прибыль на 12 155 932,20 руб. судом  дана правильная  оценка  обоснованности выводов налогового органа.

Данное нарушение сложилось в результате не включения в налоговую базу реализации крана портального «Сокол» в адрес ООО «АП «Развитие».

В ходе выемки на основании постановления от 31.05.2012 № 3 документов у ООО «ОФ «ВАФА» был изъят счет - фактура № 62 от 25.11.2009 на сумму 6355932,20 руб., выставленный в адрес ООО «АП «Развитие» за реализацию «Крана портального «Сокол». Указанный счет-фактура не отражен в книге продаж, а соответственно и в налоговой декларации по НДС за 4 квартал 2009 года.

Для подтверждения факта взаимодействия в рамках ст. ст. 31, 93.1 НК РФ в Межрайонную ИФНС России № 6 по Астраханской области было направлено поручение об истребовании документов от 14.06.2012 № 10-28/4116, получен ответ 28837 от 10.07.2012.

ООО «АП «Развитие» представлены документы, подтверждающие факт реализации  крана по договору от 12.01.2009 б/н, согласно которому ООО «ОФ «ВАФА» (Продавец) передает в собственность ООО «АП «Развитие» (Покупатель) Кран портальный «Сокол» Г/П 16/20/32 ТН, стоимостью 12155933 руб.

Представлены также  счет - фактура № 62 от 25.11.2009, товаро - транспортная накладная № 62 от 25.11.2009 на сумму 6355932,2 руб., и счет - фактура № 63 от 25.11.2009, товаро - транспортная накладная № 63 от 25.11.2009 на сумму 5800000 руб.,

В ходе проверки установлено, что счета - фактуры № 62 от 25.11.2009, № 63 от 25.11.2009 в книге продаж за 4 квартал 2009 года не отражены, сумма реализации в размере 12155932 руб. в состав налоговой базы не включена, сумма неисчисленного НДС с данной операции составила 2 188 068 руб.

Кроме того, факт реализации подтверждается проведенным анализом расчетных счетов за 2012 год, который показал, что ООО «ОФ «ВАФА» перечислены денежные средства в размере 1        305 000 руб. в адрес ООО «АП «Развитие»

Портальный кран «Сокол» был поставлен на учет ООО «АП «Развитие» 16.12.2009г.

Возражая против доводов инспекции, заявитель не представил доказательств обратного.

По факту занижения  налоговой базы по НДС на 287 249 816 руб., в результате выявлена неуплата НДС в сумме 51 704 966 руб. и занижение доходов от реализации по налогу на прибыль на 287 249 816 руб. апелляционный суд счел решение суда первой инстанции  не соответствующим обстоятельствам дела.

Налоговое правонарушение, выявленное инспекцией  поименовано как «Сокрытая реализации товаров» на территории Российской Федерации ввезенных из республики Иран.

В проверяемом периоде,  на основании контрактов с иностранными фирмами Общество ввезло на территорию Российской Федерации различные товары  (томатную пасту, финики, виноград сушеный, фисташки, цемент, природный гранитный камень, картофель свежий, абрикосовое пюре, изюм, сок яблочный) в таможенном режиме выпуска для внутреннего потребления, приняв товары на учет и уплатив при ввозе НДС в составе таможенных платежей, который впоследствии заявлен в составе налоговых вычетов.

Проверкой было  установлено, что в проверяемом периоде товар, ввезенный на территорию Российской Федерации в 2009 году, реализован Обществом на 35%, ввезенный в 2010 году реализован на 33%, ввезенный в 2011 году реализован на 56%.

Вместе с тем, согласно проведенной Инспекцией в ходе выездной налоговой проверки инвентаризации, остатков товара на складах установлено, что по состоянию на 05.02.2013 товар, подлежащий реализации из ввезенного в 2009-2011г.г. отсутствует и реализация таких товаров в 2012 году - 1 квартале 2013 года не осуществлялась.

Таким образом инспекция пришла к выводу, что Общество занизило налогооблагаемую базу за 2009-2011 годы за счет сокрытия выручки от реализации импортного товара на «внутреннем» рынке на сумму 287 249 816 руб., что повлекло занижение налогов на добавленную стоимость и налога на прибыль организаций за соответствующие налоговые периоды.

Данные выводы сделаны  при проведении анализа документов, представленных налогоплательщиком в ходе выездной налоговой проверки; представленных в ходе проведенных ранее камеральных проверок за проверяемые периоды; полученных по запросу Инспекции в рамках выездной налоговой проверки от Следственного отдела УФСБ России по Астраханской области, извлеченных из бухгалтерской программы в изъятых персональных компьютерах ООО  «ОФ  «ВАФА»; полученных в результате контрольных мероприятий, проведенных в рамках выездной налоговой проверки (выемка документов, истребование документов (информации) о налогоплательщике). Анализу подлежали регистры бухгалтерского учета по счету 41 «Товары», счета-фактуры полученные, счета-фактуры выставленные ООО «ОФ «ВАФА» в адрес покупателей, книги покупок и книги продаж.

По результатам проведенных допросов должностных лиц ООО «ВТС-Порт» и ООО ПКФ «Центральный грузовой порт» установлено, что в порты действительно поступал товар от ООО «ОФ «ВАФА», выгружался, складировался, затем приезжали представители Общества на грузовых машинах и со склада отпускался товар по указанным представителями Общества ГТД. Порчи товара не было, инвентаризация не проводилась. На дату проведения опросов остатков товаров, принадлежащих Обществу не имелось.

По результатам осмотра территории  ООО Порт «Развитие» установлено наличие непригодных к дальнейшей реализации товаров - фиников и томатной пасты принадлежащих ООО «ОФ «ВАФА».

Должностные лица Общества в ходе допроса не вспомнили о самостоятельном проведении инвентаризации остатков товара, составлении соответствующих актов, а также не смогли документально подтвердить реализацию  импортного товара.

В соответствии с разъяснением Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 10.03.1994 №ОЩ-7/ОП-142 понятия «сокрытие» и «занижение» объектов налогообложения являются равнозначными. При этом под сокрытием дохода следует понимать невнесение в отчетные документы соответствующих сведений.

Апелляционный суд  счел, что выявленные  налоговым органом обстоятельства не могут подтверждать  уклонение  налогоплательщика от налогообложения путем сокрытия части дохода от реализации импортного товара посредством не включения полученной выручки в налогооблагаемую базу.

Отсутствие у Общества систематизированного и полного бухгалтерского и налогового учета не может подтверждать реализацию , как и  несоответствие данных книг покупок и продаж.

Из чего следует, что решение суда в этой части подлежит отмене.

По факту занижение налоговой базы по НДС на 281 302 969 руб., в результате выявлена неуплата НДС в сумме 49 899 871 руб.

Данное нарушение сложилось в результате не включения в налоговую базу сумм полученной оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) реализации товаров, ввезенных из республики Иран.

Налоговый орган при проведении выездной налоговой проверки установил занижение налоговой базы по НДС в результате не включения сумм полученной оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполненных работ, оказанных услуг) по следующим основаниям:

Занижение налоговой базы на 239 574 580 руб. и суммы НДС на 42 386 327 руб. сложилось в результате не включения в налоговую базу по налогу на добавленную стоимость сумм полученной оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) от организаций, перечисливших денежные средства с назначением платежа «за товар», «за продукты питания», «за изюм», «за орехи», указанные в приложение № 262 к акту проверки. В ходе проведения выездной проверки были проведены контрольные мероприятия, направленные на подтверждение реализации в счет полученных сумм авансовых платежей, однако, результаты проведенных контрольных мероприятий не подтвердили дальнейшую поставку товаров в адрес контрагентов, в связи с чем полученные суммы денежных средств включены в налоговую базу, как суммы полученной оплаты в счет предстоящих поставок.

Занижение налоговой базы на 41 728 389 руб. и суммы НДС на 7 513 544 руб. сложилось в результате включения в налоговую базу по налогу на добавленную не в полном объеме сумм полученной оплаты, частичной оплаты в счет предстоящих поставок товара. В ходе проведения выездной проверки были проведены контрольные мероприятия, направленные на подтверждение реализации в счет полученных сумм авансовых платежей, однако, результатами проведенных контрольных мероприятий контрагентами ООО «ОФ «ВАФА» частично подтверждена реализация товаров, в связи с чем, суммы денежных средств частично включены в налоговую базу, как суммы полученной оплаты в счет предстоящих поставок, указанных в табл. 15 акта проверки.

Исходя из положений статей 153 - 158 НК РФ инспекцией сделан вывод о том, что  получив авансовые платежи или предоплату в счет предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) либо оплату за частично произведенную продукцию (работы, услуг), налогоплательщик  обязан включить эти суммы в налоговую базу, относящуюся к тому налоговому периоду, в котором фактически эти платежи получены.

Вместе с тем , апелляционным судом  не установлено, что   налогоплательщиком, по спорному эпизоду  занижена  налоговая база на 239 574 580 руб. и не уплачен  НДС в сумме  42 386 327 руб., поскольку   обществом в указанной сумме  авансовые платежи  в счет предстоящих поставок не получены.

 В ходе проведения выездной проверки были проведены контрольные мероприятия, направленные на подтверждение реализации в счет полученных сумм авансовых платежей. В результате проведенных контрольных мероприятий контрагентами ООО «ОФ «Вафа» частично подтверждена реализация товаров, в связи с чем, суммы денежных средств частично включены в налоговую базу, как суммы полученной оплаты в счет предстоящих поставок и сумма НДС 7 513 544 руб доначислена правомерно.

Безусловных доказательств занижения налоговой  базы на 239 574 580 руб. и неисчисления суммы НДС на 42 386 327 руб. не представлено . Налоговый орган не  подтвердил факт  получения  ООО «ОФ «Вафа» спорной суммы  в счет  предстоящих поставок .  Договоры  поставки не представлены . Отсутствуют документы  первичного учета.  Не выявлены контрагенты,  которым предполагалась поставка товара .

Из чего невозможно сделать вывод о совершении обществом операции  по реализации товара  в качестве  основания  для исчисления НДС. В указанной  неподтвержденной части   решение  суда и налогового органа незаконны

По факту завышение налоговой базы по НДС по ставке 0 % за 2009-2011гг. на 88 421 867 руб.

Данное нарушение  нашло свое подтверждение материалами  дела  и заключается в том, что общество  необоснованно заявляло  о  налоговой ставке 0%  при отсутствии полного пакета документов, предусмотренного ст. 165 НК РФ в 1, 4 кв. 2010г. 1, 3 кв. 2011г., а также в результате повторного заявления права на применение налоговой ставки 0 процентов по экспортным операциям за 1 кв. 2009г. и 1 кв. 2011г.

Проверкой установлено, что Обществом для подтверждения правомерности применения ставки 0 процентов по НДС за 1 кв. 2010г., 4 кв. 2010г., 1 кв. 2011г., 3 кв. 2011г. повторно представлены документы, подтверждающие оплату произведенных экспортных операций, которые ранее учитывались при подтверждении правомерности заявления ставки по НДС 0 процентов за 4 кв. 2009г., 2 кв. 2010г., 4 кв. 2010г., 2 кв. 2011г. соответственно, что нашло отражение в решениях о возмещении сумм НДС, заявленных к возмещению вынесенных ИФНС России по Ленинскому району г. Астрахани.

Кроме того, выездной налоговой проверкой установлено, что налоговая база по ГТД № 10316010/230708/0000876, представленной с документами для подтверждения права применения налоговой ставки 0 процентов в 1 кв. 2009г., Обществом была полностью заявлена ранее в налоговой декларации за 3 кв. 2008г., а отгрузка лесоматериала по ГТД № 10311020/300910/0004796, заявленная в 1 кв. 2011г., учитывалась ранее в налоговой декларации за 4 кв. 2010г.

Аргументированных  возражений по данному эпизоду апелляционная  жалоба не содержит.

По  эпизоду завышения сумм налоговых вычетов по НДС за 2009-2011гг. на 27 297 560 руб. судом принято  законное и обоснованное  решение.

 ООО «ОФ» ВАФА» неправомерно заявило  налоговые вычеты  по НДС по счетам - фактурам, в которых в качестве «Продавца» указаны: ООО «Империалъ», ООО «Араке», ООО «Ольгида».

ООО «Империалъ»  с 14.03.2012 снято с налогового учета. Регистрационное дело передано в МРИ ФНС России №9 по Республике Дагестан.

Из МРИ ФНС России №9 по Республике Дагестан получен ответ, из которого следует, что ООО «Империалъ» не поставлен на учет, так как сведения на регистрацию заявлены по не существующему адресу.

Управлением ФСБ России по Астраханской области, Федеральной службы безопасности предоставлены сведения в отношении использования реквизитов ООО «Империалъ», зарегистрированного на территории Пермского края, в целях совершения преступлений, причинивших значительный экономический ущерб государству.

В отношении руководителя ООО «Империалъ» -Перфиловой Светланы Михайловны возбуждено уголовное дело в соответствии с п. б ч. 2 ст. 199 УК РФ.

Приговором Чусовского городского суда Пермского края от 13.02.2013 установлено, что Перфилова СМ., действуя от имени ООО «Империалъ», в период с 01.01.2009 по 31.12.2010 заключала договора купли - продажи на поставку лесоматериалов в адрес ООО «ОФ «ВАФА». Документооборот носил формальный  характер с несуществующими объемами товара.

ООО «Ольгида» за 2009 год представлена «нулевая» налоговая отчетность, НДС в бюджет не исчислялся и не уплачивался.  ООО «Ольгида» ИНН 4345229286 сменило наименование с 18.06.2009 на ООО «Ремонт обуви». Общество по месту регистрации отсутствует .

Из протокола опроса руководителя Шалаевой А. В. установлено, что руководителем ООО «Ольгида» она не являлась, договоры, счета-фактуры, товарные накладные не подписывала.

При проверке банковских счетов общества установлено, что ИНН 4345229286 не соответствует ООО «Ремонт обуви».

Из чего следует, что ООО «Ремонт обуви». Реальной поставкой пиломатериалов не могло заниматься. Вышеизложенные факты свидетельствуют о получении ООО «ОФ «ВАФА» необоснованной налоговой выгоды от сделок с ООО «Ольгида».

ООО «Араке» ИНН 6674142570/667401001 состоит на налоговом учете в Межрайонной инспекции ФНС № 25 по Свердловской области с 02.09.2004.

В рамках камеральных проверок для подтверждения правомерности заявления налоговых вычетов по НДС по счетам-фактурам, в которых в качестве «Продавца» указано ООО «Араке» представлены  копии транспортных железнодорожных накладных достоверность сведений в которых   не подтверждена , поскольку  при  наличии сомнений их сличения с оригиналами  не представилось возможным по причине их отсутствия.

Генеральный директор ООО «Араке» Гусейнов Ш.Ю. и бухгалтер - Баева Н.В., при даче объяснений показали, что счета-фактуры № 62 от 18.11.2009, № 65 от 20.11.2009, № 69 от 30.11.2009, № 00000002 от 15.01.2011 на общую сумму 62010307 руб., в т.ч. НДС - 9459199,16 руб., а так же прилагающиеся к ним товарные накладные в адрес ООО «ОФ «ВАФА» не выставлялись и должностными лицами ООО «Араке» не подписывались, стройматериалы (лесоматериалы хвойных пород) в адрес ООО «ОФ «ВАФА» по данным счетам-фактурам и товарным накладным 2009 года и 2011 года ООО «Араке» не поставляло.

По результатам почерковедческой экспертизы установлено, что в счетах-фактурах и в товарной накладной в графе «Гусейнов Ш.Ю.» выполнены не Гусейновым Ш.Ю..

Изложенные факты указывают на то, что ООО «ОФ ВАФА» в налоговый орган были представлены фиктивные документы и сведения в приложении к налоговым декларациям по НДС за 2 квартал 2010 года и 2 квартал 2011 года.

Учитывая изложенное, представленные ООО «ОФ «Вафа» документы от ООО «Империалъ», ООО «Ольгида» и ООО «Араке» не могут служить основанием для принятия налога на добавленную стоимость к вычету по операциям с организациями - контрагентами.

По эпизоду   заявления налоговой базы по ставке 0 процентов  за 2009 - 2011 гг на общую сумму 88 421 867 руб., в решении обоснованно  сделан вывод о  завышении налоговой базы в том числе завышение налоговой базы на сумму 77 412 646 руб.

С целью проверки правомерности подтверждения оплаты при заявлении налогоплательщиком «нулевой» ставки по НДС в ходе выездной налоговой проверки был проведен анализ всех материалов камеральных проверок деклараций по НДС за налоговые периоды 2009 - 2011 г.г. и составлен реестр ГТД, по которым заявлена «нулевая» ставка по НДС и реестр документов, подтверждающих оплату по произведенным экспортным операциям. Сравнительный анализ выявил, что налогоплательщиком в пакете документов к налоговым декларациям за 1, 4 кварталы 2010 года, 1, 3 кварталы 2011 года повторно представлены документы, подтверждающие оплату произведенных экспортных операций, которые ранее уже учитывались при подтверждении правомерности заявления «нулевой» ставки по НДС.

При рассмотрении  жалобы,  апелляционный суд не усмотрел в действиях налогового органа нарушений  процедуры проведения  проверки, могущих повлечь незаконность  принятого им в последующем решения. Права налогоплательщика по информированности о проведении проверки,  о возможности  участия в ней  и представления своих возражений были реализованы. 

С учетом изложенного  решение суда первой инстанции подлежит  отмене в части.

Руководствуясь статьями 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд

ПОСТАНОВИЛ:

    решение арбитражного суда Астраханской области от «31» марта 2014 года по делу № А06-8393/2013 отменить  в части  по следующим  эпизодами:

оформления счетов фактуры от имени ООО «Вафа» одновременно  в качестве  продавца и покупателя  где налогооблагаемая  база  по НДС и по прибыли  42050197руб, а  НДС доначислен в сумме 9230531руб. ;

по «скрытой реализации товара»  где налогооблагаемая  база  по НДС и по прибыли  278249816руб, а   НДС доначислен в сумме 51 704906руб.:

средства поступившие в счет предстоящих поставок налогооблагаемая  база  по НДС 239574980руб,  а   НДС доначислен в сумме 42386327руб.

а так же соответствующих сумм пени и штрафных санкции.

Принять в указанной части  решения  новый судебный акт .

Признать недействительным  решение Межрайонной инспекции ФНС России №5 по Астраханской области № 32 от 28.06.2013 г  в части доначисления  налогов и привлечения к ответственности по  следующим  эпизодами:

оформления счетов фактуры от имени ООО «ОФ «Вафа». одновременно  в качестве  продавца и покупателя  где налогооблагаемая  база  по НДС и по прибыли  42050197руб, а  НДС доначислен в сумме 9230531руб. ;

по «скрытой реализации товара»  где налогооблагаемая  база  по НДС и по прибыли  278249816руб, а   НДС доначислен в сумме 51 704906руб.;

средства поступившие в счет предстоящих поставок налогооблагаемая  база  по НДС 239574980руб,  а   НДС доначислен в сумме 42386327руб.

а так же соответствующих сумм пени и штрафных санкции.

В остальной части  решение арбитражного суда Астраханской области от «31» марта 2014 года по делу № А06-8393/2013 оставить без изменения.

Постановление арбитражного суда апелляционной инстанции вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в течение двух  месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме через  арбитражный суд первой инстанции.

 Председательствующий                                                              С.А. Кузьмичев

 Судьи                                                                                            Ю.А. Комнатная

                                                                                                        М.Г. Цуцкова