ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

Город Москва

Девятый арбитражный апелляционный суд в составе

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Семеновым П.В.

при участии:

от заявителя: Одинцовой Л.С. по дов. № 10-50/05 от 25.07.2005г., Колоскова Е.А. по дов. № 10-51/05 от 25.07.2005г.;

от заинтересованного лица: Лопина М.В. по дов. № 53-04-13/000145, Мелякина М.Ю. по дов. № 53-04-13/15406 от 29.12.2005г.;

Рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ООО «НГК «Итера»

на решение от 13.01.2006г.

по делу № А40-46053/05-143-415

Арбитражного суда г. Москвы

принятое судьей Дербеневым А.А.

по заявлению ООО «НГК «Итера»

к МИФНС РФ по КН № 2

о признании недействительным решения, возмещении НДС.

УСТАНОВИЛ:

ООО «НГК «ИТЕРА» (далее - Общество) подано заявление (с учетом уточнений от 14.12.2005 г.) о признании недействительным решения МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 2 от 20.05.2005 г. № 36, а также об обязании МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 2 возместить ООО «НГК «ИТЕРА» из федерального бюджета путем зачета сумму НДС в размере 77.834.921 руб., уплаченный поставщикам товаров (работ, услуг) в связи с экспортом природного газа за пределы РФ в июле, августе 2004 г., и в размере 33.106.031 руб., уплаченный Обществом в бюджет вследствие отказа МИ ФНС России по крупнейшим налогоплательщикам № 2 в применении ООО «НГК «ИТЕРА» налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов.

В обоснование своих требований заявитель ссылается на то, что Обществом полностью соблюден порядок подтверждения права на получение возмещения при налогообложении по налоговой ставке 0 процентов, а решение налогового органа препятствует возмещению налога Обществу, чем нарушаются права и законные интересы заявителя в сфере предпринимательской и иной экономической деятельности.

Решением суда от 13.01.2206г. в удовлетворении требований отказано.

Арбитражный суд г. Москвы в качестве причины своего отказа в удовлетворении требований ООО "НГК "ИТЕРА" в своем Решении указал на отсутствие документального подтверждения поступления выручки от иностранного покупателя.

Как следует из Решения суда, вывод об отсутствии документального подтверждения выручки от иностранного покупателя, Арбитражный суд г. Москвы сделал на основании следующего: фактическое   поступление   денежных   средств   по   экспортному контракту № 08-113/04 от 23.03.04 (т. 1, л.д.105-114) от покупателя Smate Trading L.L.C. отсутствует, так как выписка по рублевому корр. счету FBME в АКБ «Русславбанк» не подтверждает зачисление денежных средств от Smate Trading  L.L.C. на корр. счет FBME в российском   банке АКБ «Русславбанк» для дальнейшего списания в пользу ООО "НГК "ИТЕРА";  расчеты между участниками внешнеторговой сделки имитированы, ввиду   отсутствия   на   корр. счете банка иностранного покупателя реальных денежных средств для расчетов с поставщиком экспортированного товара.

С решением суда не согласился заявитель, обратился с апелляционной жалобой, обращение с которой мотивирует тем, что при неполном выяснении судом   обстоятельств, имеющих значение для дела, недоказанности имеющих значение для дела обстоятельств, которые суд считал установленными, несоответствии выводов, изложенных в решении суда, обстоятельствам дела.

Законность принятого по делу решения проверены в порядке ст.ст. 266, 268 АПК РФ.

Суд апелляционной инстанции, оценив все доводы апелляционной жалобы, проверив все материалы дела, считает решение подлежащим отмене в связи с  несоответствием выводов, изложенных в решении, обстоятельствам дела.

Как видно из материалов дела, ООО «НГК «ИТЕРА»  в июле и августе 2004г.  осуществляло закупку и реализацию за пределы стран СНГ природного газа.

В ИЮЛЕ 2004 г.:

1. Закупку природного газа, в дальнейшем реализованного в июле 2004 г. в Латвию, ООО «НГК «ИТЕРА» осуществляло на основании Контракта купли-продажи газа № 10-94/04 от 30.03.04, заключенного с ООО «ИТЕРА Холдинг».

В соответствии с указанным Контрактом ООО «НГК «ИТЕРА» в июле 2004 г. приобрело у ООО «ИТЕРА Холдинг» 130 000 000 куб.м. природного газа, в дальнейшем реализованных в Латвию, что подтверждается актом приема-передачи природного газа от 02.08.04. ООО «ИТЕРА Холдинг» выставило счет-фактуру № 213/2 от 31.07.04 на общую сумму 883 813 359 рублей, в том числе НДС 134 818 986,96 рублей.

ООО «НГК «ИТЕРА» перечислило ООО «ИТЕРА Холдинг» денежные средства за природный газ платежными поручениями (в рублях): № 1469 от  30.08.04 на сумму 86 100 000 в т.ч. НДС 13 133 898,31; № 1489 от 02.09.04 на сумму 122 600 000 в т.ч. НДС 18 701 694,92; № 1503 от 03.09.04 на сумму 40 000 000 в т.ч. НДС 6101 694,92; № 1520 от 07.09.04 на сумму  20 000 000 в т.ч. НДС 3 050 847,46; № 01522 от 09.09.04 на сумму 17 500 000 в т.ч. НДС 2 669 491,53; №1563 от 14.09.04 на сумму 20 000 000 в т.ч. НДС 3 050 847, 46; № 1581 от 15.09.04 на сумму 30 000 000 в т.ч. НДС 4 576 271,19; №1595 от 16.09.04 на сумму 37 663 954,97 в т.ч. НДС 5 745 349,06; № 1602 от 17.09.04 на сумму 29 000 000 в т.ч. НДС 4 423 728,81; № 1603 от 17.09.04 на сумму 3 000 000 в т.ч. НДС 457 627,12; № 00007 от 20.09.04 на сумму 28 000 000 в т.ч. НДС 4 271 186,44; № 8 от 20.09.04 на сумму 37 000 000 в т.ч. НДС 5 644 067,80; № 31 от 22.09.04 на сумму 15 000 000 в т.ч. НДС 2 288 135,59; № 00033 от 22.09.04  на сумму 4 000 000 в т.ч. НДС 610 169,49; № 00034 от 22.09.04 на сумму 30 000 000 в т.ч. НДС 4 576 271,19; № 35 от 22.09.04 на сумму 6 000 000 в т.ч. НДС 915 254,24; № 41от 23.09.04 на сумму 20 000 000 в т.ч. НДС 3 050 847,46; № 53 от 24.09.04 на сумму 5 000 000            в т.ч. НДС 762 711,86; № 00054 от 24.09.04 на сумму 27 000 000 в т.ч. НДС 4 118 644,07; № 67 от 28.09.04 на сумму 110120 500 в т.ч. НДС 16 798 042,37; № 80 от 28.09.04 на сумму 114235424,85 в т.ч. НДС 17425742,77; №00094 от 30.09.04 на сумму 5 000 000 в т.ч. НДС 762 711,86; № 96 от 30.09.04 на сумму 18 000 000 в т.ч. НДС 2 745 762,71; № 93 от 30.09.04 на сумму 30 000 000 в т.ч. НДС 4 576 271,19; № 00107 от 04.10.04 на сумму 28 593 479,18     в т.ч. НДС 4 361 717,16; итого: на сумму 1 883 813 359 в т.ч. НДС 134 818 986,96.

С целью поставки природного газа в Латвию ООО «НГК «ИТЕРА» заключило внешнеторговый Контракт купли-продажи газа № 08-113/04 от 23.03.04 с компанией Smate Trading L.L.C.

С целью экспорта в июле 2004 г. природного газа в объеме 130 000 000 куб.м. в Латвию ООО «НГК «ИТЕРА» была оформлена Грузовая таможенная декларация № 10006003/120804/0000917 (Отметка «Выпуск разрешен» от 13.08.04). Актом приема-передачи газа от 03.08.04 ООО «НГК «ИТЕРА» и Компания Smate Trading L.L.C. подтвердили факт передачи природного газа в объеме 130 000 000 куб.м. для потребителей Латвии по цене 61 доллар США/1000 куб.м. (п.6.1 Контракта) на общую сумму 7 930 000 долларов США.

ООО «НГК «ИТЕРА» выставило Компании Smate Trading L.L.C. инвойс (счет-фактуру) № 213/11 от 31.07.04 по Контракту № 08-113/04 от 23.03.04, в котором стоимость поставленного в июле газа была указана 7 930 000 долларов США. В соответствии с п.8.1 экспортного Контракта сумма для оплаты в рублях по курсу на дату перехода права собственности на газ (последний день месяца поставки) доставила 230 778 067,00 рублей и была указана в выставленном инвойсе.

Компания SmateTradingL.L.C. в соответствии с условиями Контракта оплатила полученный от ООО «НГК «ИТЕРА» в июле 2004г. по Контракту № 08-113/04 от 23.03.04 природный газ в полном объеме платежным поручением № 37 от 11.11.04 на суму 230 778 067 рублей. Факт зачисления денежных средств на счет ООО «НГК «ИТЕРА» подтверждается выпиской Сбербанка РФ за 11.11.04.

            В целях таможенного оформления экспорта природного газа ООО «НГК
«ИТЕРА»   заключило   с   ЗАО   «Лайн проминвест»   договор   об   оказании   услуг
таможенного брокера № 10000/0123-02-008/10-826/02 от 18.12.02.

В соответствии с Отчетом об оказанных услугах от 18.08.04 стоимость оказанных услуг по таможенному оформлению экспорта природного газа в объеме 130 000 000 куб.м. в июле 2004 г. по ГТД № 10006003/120804/0000917 составила 4 680,00 долларов США, кроме того НДС 842,40 долларов США. ЗАО «Лайнпроминвест» выставило счет-фактуру № 32 от 18,08.04.

Оплату услуг ООО «НГК «ИТЕРА» произвело платежными поручениями № 01467 от 30.08.04 на сумму 66 000 рублей, в том числе НДС 10 067,80 рублей, № 1466 от 30.08.04 на сумму 100 551,85 рубль, в том числе НДС 15 338,42 рублей.

Сумма НДС, уплаченного по общехозяйственным расходам, относящимся к
реализации по ставке 0 процентов и включаемым в затраты по производству и
реализации экспортируемых товаров в июле 2004г., составила 534 267,83 рублей.

В АВГУСТЕ 2004 г.:

Закупку природного газа, в дальнейшем реализованного в августе 2004г. в
Латвию, ООО «НГК «ИТЕРА» осуществляло на основании Контракта купли-продажи
газа № 10-94/04 от 30.03.04, заключенного с ООО «ИТЕРА Холдинг».

В соответствии с указанным Контрактом ООО «НГК «ИТЕРА» в августе 2004г. приобрело у ООО «ИТЕРА Холдинг» 211 774 405 куб.м. природного газа, в дальнейшем реализованных в Латвию, что подтверждается актом приема-передачи природного газа от 01.09.04. ООО «ИТЕРА Холдинг» выставило счет-фактуру № 244/2 от 31.08.04 на общую сумму 1 025 705 123,85 рублей, в том числе НДС 156 463 493,45 рубля.

ООО «НГК «ИТЕРА» перечислило ООО «ИТЕРА Холдинг» денежные средства за природный газ платежными поручениями (в рублях):       № 00107 от 04.10.04 на сумму 71 406 520,82         в т.ч. НДС 10 892 520,13; № 122 от 06.10.04 на сумму 70 000 000 в т.ч. НДС 10 677 966,10; № 141         от 08.10.04 на сумму 80 000 000 в т.ч. НДС 12 203 389,83; № 148 от 12.10.04  на сумму 125 000 000 в т.ч. НДС 19 067 796,61; № 149 от 12.10.04 на сумму 127 000 000 в т.ч. НДС 19 372 881,36; № 169 от 13.10.04 на сумму 30 000 000 в т.ч. НДС 4 576 271,19; № 170 от 13.10.04 на сумму 30 000 000 в т.ч. НДС 4 576 271,19; № 175 от 14.10.04 на сумму 60 000 000 в т.ч. НДС  9152 542,37; № 204 от 19.10.04 на сумму 121439189,42 в т.ч. НДС 18 524 622,11; № 238от 20.10.04 на сумму 10 279 043,25 в т.ч. НДС 1 567 989,65; № 239 от 20.10.04 на сумму 23995461,31 в т.ч. НДС 3 660 324,61; № 241 от 20.10.04 на сумму 180 000 000 в т.ч. НДС 27 457 627,12; № 278 от 26.10.04 на сумму 40 000 000 в т.ч. НДС  6 101 694,92; № 306 от 29.10.04 на сумму 56 584 909,05 в т.ч. НДС 8 631 596, 30; итого  на сумму 1 025 705123,85в т.ч. НДС 156 463 493,45.

С целью поставки природного газа в Латвию ООО «НГК «ИТЕРА» заключило
внешнеторговый Контракт купли-продажи газа № 08-113/04 от 23.03.04 с компанией
Smate Trading L.L.C.

С целью экспорта в августе 2004 г. природного газа в объеме 211 774 405 куб.м. в Латвию ООО «НГК «ИТЕРА» были оформлены Грузовые таможенные декларации № 10006003/140904/0001043, 10006003/140904/0001044, 10006003/140904/0001046 (Отметка «Выпуск разрешен» от 15.09.04).

Актом приема-передачи газа от 06.09.04 ООО «НГК «ИТЕРА» и Компания Smate Trading L.L.C. подтвердили факт передачи природного газа в объеме 211 774 405 куб.м. для потребителей Латвии по цене 61 доллар США/1000 куб.м. (п.6.1. Контракта) на общую сумму 12 918 238,71 долларов США.

ООО «НГК «ИТЕРА» выставило Компании Smate Trading L.L.C. инвойс (счет-фактуру) № 244/11 от 31.08.04 по Контракту № 08-113/04 от 23.03.04, в котором стоимость поставленного в августе газа была указана 12 918 238,71 долларов США. В соответствии с п.8.1 экспортного Контракта сумма для оплаты в рублях по курсу на дату перехода права собственности на газ (последний день месяца поставки) составила 377 790 015,60 рублей и была указана в выставленном инвойсе.

Компания Smate Trading L.L.C. в соответствии с условиями Контракта оплатила полученный от ООО «НГК «ИТЕРА» в августе 2004 г. по Контракту № 08-113/04 от 23.03.04 природный газ в полном объеме платежными поручениями №  165 от 15.11.04 на сумму 100 000 000 рублей, № 108 от 30.11.04 на сумму 100 000 000 рублей, № 125 от 01.12.04 на сумму 60 000 000 рублей, № 94 от 03.12.04 на сумму 30 000 000 рублей, № 123 от 06.12.04 на сумму 30 000 000 рублей, № 60 от 10.12.04 на сумму 57 790 015,60 рублей. Факт зачисления денежных средств на счет ООО «НГК ИТЕРА» выписками Сбербанка РФ за 15.11.04, 30.11.04, 01.12.04, 03.12.04, 06.12.04, 10.12.04, подтверждается выпиской Сбербанка РФ за 11.11.04.

В целях таможенного оформления экспорта природного газа ООО «НГК «ИТЕРА»   заключило   с   ЗАО   «Лайнпроминвест»   договор   об   оказании   услуг таможенного брокера № 10000/0123-02-008/10-826/02 от 18.12.02.

В соответствии с Отчетом об оказанных услугах от 17.09.04 стоимость оказанных услуг по таможенному оформлению экспорта природного газа в объеме 211 774 405 куб.м. в августе 2004 г. по ГТД № 10006003/140904/0001043, 10006003/140904/0001044, 10006003/140904/0001046 составила 7 623,88 долларов США, кроме того НДС 1 372,30 долларов США. ЗАО «Лайнпроминвест» выставило ООО «НГК «ИТЕРА» счет-фактуру № 36 от 17.09.04.

Оплату услуг ООО «НГК «ИТЕРА» произвело платежным поручением № 00044 от 24.09.04 на сумму 262 843,19 рублей, в том числе НДС 40 094,72 рублей.

Сумма НДС, уплаченного по общехозяйственным расходам, относящимся к
реализации по ставке 0 процентов и включаемым в затраты по производству и
реализации экспортируемых товаров в августе 2004 г., составила 741 735,33 рублей.

Комиссия  валютного контроля Сбербанка  РФ за услуги по исполнению
функций агента валютного контроля за июль, август 2004 г. составила 380 104
рублей, в том числе НДС 57 981,98 рублей. Сбербанк РФ выставил ООО «НГК
«ИТЕРА» счета-фактуры от 07.02.05 № 99-0000-006387, № 99-0000-006385, № 99-
0000-006379, № 99-0000-006389, № 99-0000-006382, № 99-0000-006375, № 99-0000-
006391, № 99-0000-006390. Комиссия валютного контроля была оплачена ООО «НГК
«ИТЕРА»  в полном объеме,  что подтверждается  мемориальными ордерами от 04.02.05 №3, №7, № 8, №5, №6, № 1, №3, № 1, №6, №8, № 5, №7, №4, №4, № 2, № 2, а также выпиской Сбербанка РФ за 04.02.05.

ИТОГО сумма налога, предъявленная ООО «НГК «ИТЕРА» и уплаченная им
при приобретении товаров работ, услуг), использованных при реализации природного газа в Латвию в июле-августе 2004 г. составила 77 834 921 рубль и сложилась из следующих сумм НДС (в рублях): оплата газа, приобретенного у ООО «ИТЕРА Холдинг» по контракту № 10-94/04 от 30.03.04 в июле-августе 2004г. в стоимости 501 081 76 436 224,11 в т.ч. НДС 76 436 224, 11; оплата услуг по таможенному оформлению экспорта природного газа в июле-августе 2004г., указанных ЗАО «Лайнпроминвест» по договору об оказании услуг таможенного брокера № 10000/0123-02-008/10-826/02 от 18.12.02 в стоимости 424 221, 52 в т.ч. НДС 64 711, 76; оплата услуг Сбербанка РФ по исполнению функций агента валютного контроля (комиссия Сбербанка РФ) в стоимости 380 104 в т.ч. НДС 57 981,98; общехозяйственные расходы, относящиеся к реализации по ставке 0 процентов и включаемые в затраты по производству   и реализации экспортируемых товаров в июле-августе 2004 г. в стоимости 43 515 431,96 в т.ч. НДС 1 276 003,16; итого 545 728 649,13, в т.ч. НДС 77 834 921.      

В соответствии с подп.1 п.1 ст.164 НК РФ налогообложение производится по налоговой ставке 0 процентов при реализации природного газа, вывезенного в таможенном режиме экспорта за пределы государств-участников СНГ, при условии представления в налоговые органы документов, предусмотренных статьей 165 НК РФ.

Поскольку ООО «НГК «ИТЕРА» реализовало природный газ в Латвию, которая
не является государством-участником СНГ, - ООО «НГК «ИТЕРА» в соответствии с
подп.1 п.1 ст.164 НК РФ имеет право производить налогообложение природного газа, реализованного в указанное государство, по налоговой ставке 0 процентов.

Для  обоснования  применения  налоговой  ставки  0  процентов и  налоговых вычетов ООО «НГК «ИТЕРА» представило 21 февраля 2005 г. в Инспекцию налоговую декларацию по НДС по ставке 0 процентов за январь 2005 г., предусмотренную ст. 164 НК РФ, а также полный комплект документов, предусмотренных п.2 ст. 165 НК РФ и ст.172 НК РФ (с сопроводительным письмом Исх.№ ИТ-40-28 от 21.02.05 с отметкой Инспекции от 21.02.05).

Инспекция, отказывая в применении налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов, сослалась в Решении на следующее.

По мнению Инспекции, фактическое поступление денежных средств по экспортному контракту № 08-113/04 от 23.03.04 от покупателя Smate Trading L.L.C. отсутствует, так как не представлена выписка, подтверждающая зачисление денежных средств от Smate Trading L.LC. на корр. счет российского банка АКБ «Русславбанк».

Иных оснований к отказу в возмещении налога данное решение не содержит.

В то же время, при расчете суммы НДС, подлежащей уплате в бюджет, приведенном в Решении об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения № 36/д от 20.05.05, Инспекция применяет налоговый вычет в размере 76 436 224,11 рубля в части НДС, уплаченному ООО «НГК «ИТЕРА» в составе цены за газ. Из чего следует вывод об отказе Инспекции в применении налогового вычета по НДС ООО «НГК» ИТЕРА» в сумме НДС, уплаченного 000 «НГК «ИТЕРА» Сбербанку РФ и ЗАО «Лайнпроминвест» в размере 122 693,74 рубля.

Также инспекция в оспариваемом решении не приводит обоснование отказа в возмещении сумм НДС по общехозяйственным расходам в размере 1 276 003, 16 рублей.

Своим Решением № 36 об отказе в возмещении НДС от 20.05.05 Инспекция отказала ООО «НГК «ИТЕРА» в возмещении НДС в полной сумме, заявленной ООО «НГК «ИТЕРА», в размере 77 834 921 рубль.

Помимо этого, Инспекция одновременно с Решением и Мотивированным заключением № 40 от 20.05.05 вынесла Решение об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения № 36/д от 20.05.05, в котором на стр. 10 привела расчет суммы НДС, подлежащего уплате ООО «НГК «ИТЕРА» в связи с неподтверждением ООО «НГК «ИТЕРА» налоговой ставки 0 процентов и отказом в возмещении НДС в сумме 77 834 921 рубль.

В соответствии с указанным расчетом, операции по реализации природного газа на экспорт в сумме 608 568 083 рубля подлежат налогообложению по ставке 18 процентов с применением налогового вычета по НДС, уплаченному ООО «НГК «ИТЕРА» в адрес ООО «ИТЕРА Холдинг» в составе цены за газ, и внесению полученной суммы в федеральный бюджет по сроку 20.09.04. (608 568 083*18%) - 76 436 224,11-33106 031 руб.

Таким образом, из суммы НДС, заявленного ООО «НГК «ИТЕРА» к возмещению и состоящего из суммы НДС, уплаченного в составе цены за газ (76 436 224,11 рубля), суммы НДС, уплаченного ЗАО «Лайнпроминвест» и Сбербанку РФ (122 693,74 рублей), и суммы НДС по общехозяйственным расходам (1 276 003,16 рублей), в расчете НДС, подлежащего уплате с полученной выручки, Инспекция применила налоговый вычет только в части НДС, уплаченного за газ, отказав в применении вычетов по ЗАО «Лайнпроминвест», Сбербанку РФ и общехозяйственным расходам в общей сумме 1 398 696,89 рублей.

Вследствие отказа Инспекции в возмещении НДС по налоговой декларации, представленной 21 февраля 2005 г., изложенного в Решении и Мотивированном заключении № 40 от 20.05.05, ООО «НГК «ИТЕРА» в соответствии с п.9 ст. 165 НК РФ и в полном соответствии с Решением № 36/д и выставленным Требованием об уплате налога № 84 по состоянию на 23.05.05 осуществило уплату в бюджет суммы налога в размере 33 106 031 рубль (платежное поручение № 966 от 07.06.05, выписка Сбербанка РФ за 07.06.05).

То есть, ООО «НГК «ИТЕРА» в соответствии с Решением № 36/д приняло к вычету исключительно сумму НДС, уплаченного ООО «НГК «ИТЕРА» за приобретенный у ООО «ИТЕРА Холдинг» по Контракту № 10-94/04 от 30.03.04 в июле-августе 2004 г. природный газ, т.е. - 76 436 224,11 рубля, а не все суммы НДС, уплаченные поставщикам товаров (работ, услуг, использованных при экспорте природного газа за пределы РФ (77 834 921 рубль).

Суд апелляционной инстанции повторно рассматривая дело, считает решение налогового органа противоречащим законодательству, а выводы суда, изложенные в решении, не основанными на материалах дела и противоречащими обстоятельствам дела.

В соответствии с под п.2 п.1 ст. 165 НК РФ при реализации товаров на экспорт для обоснования применения налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов в налоговые органы налогоплательщик предоставляет выписку банка (копию выписки), подтверждающую фактическое поступление выручки от иностранного лица - покупателя товара на счет налогоплательщика-экспортера в российском банке.

В соответствии с указанной нормой НК РФ 000 «НГК «ИТЕРА» представило в Инспекцию выписки со своего счета № 40702810900020105477 в Сбербанке РФ от 11.11.04, 15.11.04, 30.11.04, 01.12.04, 03.12.04, 06.12.04, 10.12.04 (т.1, л.д. 130, 132, 134, 136, 138, 140, 142), подтверждающие зачисление на счет ООО «НГК «ИТЕРА» экспортной выручки от Smate Trading L.L.C. по Контракту № 08-113/04 от 23.03.04 (т. 1, л.д.105-114) за реализованный в июле-августе 2004 г. газ в полном объеме.

Представленные ООО «НГК ИТЕРА» в Инспекцию выписки Сбербанка РФ содержат, в частности, информацию о поступившей на счет ООО «НГК «ИТЕРА» сумме денежных средств, дате их поступления, а также о номере документа, на основании которого соответствующая банковская операция была осуществлена.

Каждая из представленных ООО «НГК «ИТЕРА» в Инспекцию выписок Сбербанка РФ содержит ссылку на конкретный платежный документ - соответствующее платежное поручение иностранного покупателя Smate Trading L.L.C. о перечислении денежных средств в оплату природного газа (платежные поручения № 37 от 11.11.04 на сумму 230 778 067 рублей, № 165 от 15.11.04 на сумму 100 000 000 рублей, № 108 от 30.11.04 на сумму 100 000 000 рублей, № 125 от 01.12.04 на сумму 60 000 000 рублей, № 94 от 03.12.04 на сумму 30 000 000 рублей, № 123 от 06.12.04 на сумму 30 000 000 рублей, № 60 от 10.12.04 на сумму 57 790 015,60 рублей) (т.1, л.д. 131, 133, 135, 137, 139, 141, 143).

Копии перечисленных платежных поручений представьлялись ООО «НГК «ИТЕРА» в Инспекцию наряду с выписками Сбербанка РФ, подтверждающими зачисление денежных средств на счет ООО "НГК "ИТЕРА".      

Указанные платежные поручения содержат указание на то, что денежные средства в соответствующей сумме перечислялись на счет ООО «НГК «ИТЕРА» в Сбербанке РФ с рублевого корреспондентского счета Federal Bank of the Middle East Ltd. (банка, обслуживающего инопокупателя газа Smate Trading L.L.C., далее -FBMFi в АКБ "Русславбанк" по поручению плательщика - компании Smate Trading L.L.C. с назначением платежа «за газ по Контракту № 08-113/04 от 23.03.04 (т. 1, л.д.105-114) и на основании инвойса № 213/11 от 31.07.04 (за объемы газа, поставленные в июле 2004 г.) либо № 244/11 от 31.08.04 (за объемы газа, поставленные в августе 2004 г.)».

Подтверждением тому, что непосредственным плательщиком денежных средств по Контракту № 08-113/04 от 23.03.04 (т. 1, л.д.105-114) является Smate Trading L.L.C., служат, помимо перечисленных платежных поручений, также копии свифт-сообщений от 11.11.04, 15.11.04, 30.11.04, 01.12.04, 03.12.04, 06.10.04, 10.12.04 (т.1. л.д. 145-158).

ООО «НГК «ИТЕРА» представляло копии указанных свифт-сообщений в Инспекцию в числе других документов, предусмотренных ст. 165 НК РФ. Помимо этого, указанные свифт-сообщения, а также платежные поручения о перечислении выручки за природный газ, были представлены в Инспекцию АКБ «Русславбанк» с сопроводительным письмом (Исх. № 20-01-09/1329 от 15.03.05) в ответ на запрос Инспекции № 53-02-10/1769 от 02.03.05.

Из указанных свифт-сообщений следует, что по поручению клиента, компании Smate Trading L.L.C., денежные средства в рублях РФ были перечислены со счета Smate Trading L.L.C. в пользу ООО «НГК «ИТЕРА» на счет последнего в Сбербанке РФ с указанием, что оплата производится за газ по Контракту № 08-113/04 от 23.03.04 (т. 1, л.д.105-114) на основании соответствующего инвойса ООО «НГК «ИТЕРА».

Кроме того, в своем письме от 08.07.05 (т.7, л.д. 41-44) FBME в ответ на запрос ООО «НГК «ИТЕРА» подтвердил, что в 2004 году на основании платежных поручений клиента Smate Trading L.L.C. о перечислении денежных средств в оплату природного газа по Контракту № 08-113/04 от 23.03.04 (т. 1, л.д.105-114) перечислил находящиеся на рублевом счете клиента собственные денежные средства последнего в рублях РФ на счет ООО «НГК «ИТЕРА» в Сбербанке РФ через рублевый корреспондентский счет FBME в банке-корреспонденте АКБ «Русславбанк».

При этом FBME в своем ответе сослался на конкретные даты и суммы платежных поручений, которыми осуществлялась оплата природного газа, соответствующие имеющимся у ООО «НГК «ИТЕРА» и представленным в Инспекцию.

Помимо этого, ООО "НГК "ИТЕРА" в целях доказательства поступления выручки за реализованный на экспорт газ обратилось в Сбербанк РФ с просьбой подтвердить факт поступления на счет ООО "НГК "ИТЕРА" денежных средств от Smate Trading L.L.C. по экспортному контракту. Сбербанк РФ своим письмом от 20.01.06 № 29/944 подтвердил, что на счет ООО "НГК "ИТЕРА" в Сбербанке РФ денежные средства поступали в полном соответствии с документами, представленными ООО "НГК "ИТЕРА" в Инспекцию и в суд.

ООО "НГК "ИТЕРА" также обращалось в АКБ «Русславбанк» с просьбой подтвердить то обстоятельство, что плательщиком денежных средств по экспортному контракту являлась компания Smate Trading L.L.C. Однако, АКБ «Русславбанк» в своем ответе от 27.07.05 № 20-01-09/4095 сослался на невозможность представления в адрес ООО "НГК "ИТЕРА" указанной информации в связи с тем, что Smate Trading L.L.C. не является клиентом АКБ «Русславбанк», а выписку по корр. счету FBME в АКБ «Русславбанк» последний не вправе предоставить ООО "НГК "ИТЕРА" в соответствии со ст. 857 ГК РФ и ст.26 Закона РФ «О банках и банковской деятельности».

Вследствие этого, ООО "НГК "ИТЕРА" обратилось в Сбербанк РФ с просьбой подтвердить, что плательщиком денежных средств по экспортному контракту являлась компания Smate Trading L.L.C. Сбербанк РФ обратился с аналогичным запросом в АКБ «Русславбанк», поскольку выручка на счет ООО "НГК "ИТЕРА" в Сбербанке РФ зачислялась через корр. счет FBME в АКБ «Русславбанк».

АКБ «Русславбанк» в своем ответе от 02.02.06 № 01-01-16/782 в адрес Сбербанка РФ подтвердил, что плательщиком денежных средств по всем платежным поручениям, по которым осуществлялась оплата природного газа по экспортному контракту, являлась компания Smate Trading L.L.C. Данный ответ АКБ «Русславбанк» был получен ООО "НГК "ИТЕРА" от Сбербанка РФ с письмом от 06.02.06 № 29/2133.

Таким образом, ООО "НГК "ИТЕРА" были соблюдены все требования статей 164, 165, 172, 176 НК РФ, установленные для обоснования применения налоговой ставки 0% и налоговых вычетов, Арбитражный суд г. Москвы сделал вывод о недоказанности факта поступления валютной выручки на счет ООО "НГК "ИТЕРА". Указанный вывод Арбитражного суда г. Москвы основан на том, что из выписки по рублевому корр. счету FBME в АКБ «Русславбанк», полученной Инспекцией, следует только списание денежных средств на счет ООО "НГК "ИТЕРА", а зачисление денежных средств на рублевый корр. счет FBME от Smate Trading L.L.C. для дальнейшего списания в адрес ООО "НГК "ИТЕРА" отсутствует.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться с выводом Арбитражного суда г. Москвы в силу следующих обстоятельств.

В соответствии со ст. 862 ГК РФ, одним из способов безналичных расчетов являются расчеты платежными поручениями.

В соответствии со ст. 863 ГК РФ при расчетах платежным поручением банк обязуется по поручению плательщика за счет средств, находящихся на его счете, перевести определенную денежную сумму на счет указанного плательщиком лица в этом или в ином банке. Порядок осуществления расчетов платежными поручениями регулируется законом, а также установленными в соответствии с ним банковскими правилами и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота.

Правила проведения безналичных расчетов в РФ установлены Положением ЦБР от 03.10.02 № 2-П «О безналичных расчетах в Российской Федерации».

В соответствии с п.3.1 Правил платежным поручением является распоряжение владельца счета (плательщика) обслуживающему его банку, оформленное расчетным документом, перевести определенную денежную сумму на счет получателя средств, открытый в этом или другом банке.

В соответствии с Преамбулой к Правилам, расчетные операции по перечислению денежных средств через кредитные организации могут осуществляться с использованием корреспондентских счетов, открытых в других кредитных организациях.

В соответствии с частью 3 Правил, расчетные операции осуществляются при
условии обеспечения ежедневного равенства остатков денежных средств по
корреспондентскому счету по балансу кредитной организации, открывшей
корреспондентский счет в другой кредитной организации, и по балансу кредитной
организации, в которой открыт корреспондентский счет указанной кредитной организации.

При   проведении   платежей,   осуществляемых   кредитной организацией по поручению  другой   кредитной   организации   в  третью   кредитную организацию, платежные поручения клиентов переоформляются от имени банка-отправителя?'

В соответствии с изложенными выше нормами законодательства РФ, поскольку банк FBME, обслуживающий иностранного покупателя Smate Trading L.L.C., не имел корреспондентского счета в Сбербанке РФ (банке, счет в котором был указан в экспортном контракте для зачисления экспортной выручки в пользу ООО "НГК "ИТЕРА"), перечисление денежных средств в рублях РФ по поручению иностранного покупателя на счет ООО "НГК "ИТЕРА" в Сбербанке РФ FBME осуществлял через свой рублевый корреспондентский счет в российском банке - АКБ «Русславбанк», имеющем рублевые корреспондентские отношения со Сбербанком РФ.

На основании соответствующих поручений иностранного покупателя, FBME при наличии необходимого денежного остатка в рублях РФ на счете иностранного покупателя в FBME, осуществлял перечисление собственных денежных средств Smate Trading L.L.C., используя свой корреспондентский счет в АКБ «Русславбанк». При этом в полном соответствии с требованиями российского законодательства, зачисление денежных средств непосредственно от Smate Trading L.L.C. на корр. счет FBME в АКБ «Русславбанк» не производилось, так как в поручениях иностранного покупателя о перечислении денежных средств в качестве банковских реквизитов получателя был указан не рублевый корр. счет Federal Bank of the Middle East Ltd. в АКБ «Русславбанк», а счет ООО "НГК "ИТЕРА" в Сбербанке РФ.

Таким образом, зачисление денежных средств непосредственно от Smate Trading L.L.C. на корр. счет FBME в АКБ «Русславбанк» было невозможно ввиду того, что в платежном поручении Smate Trading L.L.C. о перечислении денежных средств в качестве банковских реквизитов получателя не был указан непосредственно корр. счет FBME в АКБ «Русславбанк».

Следовательно, все платежи Smate Trading L.L.C. осуществлялись за счет собственных средств последнего при наличии необходимого денежного остатка в рублях РФ на счете Federal Bank of the Middle East Ltd. в АКБ «Русславбанк», и в полном соответствии с требованиями российского законодательства и правилами расчетов с использованием корреспондентских счетов.

Кроме того, 000 "НГК "ИТЕРА" в целях выяснения механизма произведенных расчетов обратилось к Smate Trading L.L.C. с просьбой получить от FBME соответствующие комментарии. По просьбе своего клиента FBME 20 января 2006 года направил в адрес ООО "НГК "ИТЕРА" письмо, подтверждающее все механизмы расчетов.

Суд апелляционной инстанции не может согласиться также с выводом суда первой инстанции о недобросовестности заявителя, проведения им «схемы расчетов» и имитации расчетов между участниками внешнеторговой сделки ввиду отсутствия на корреспондентском счете банка иностранного покупателя реальных денежных средств для расчетов с поставщиком экспортного товара.

Рублевый   корреспондентский   счет   банка-нерезидентa  (FBME) – это собственный счет банка нерезидента в уполномоченном российском банке (АКБ «Русславбанк») в национальной валюте РФ - российский рублях. На указанном счете концентрируются денежные средства, поступающие как в пользу банка, так и в пользу его клиентов. При этом списание денежных средств с корреспондентского счета банка может происходить как во исполнение обязательств самого банка, так и во исполнение поручений на осуществление платежей по обязательствам клиентов банков.

Так, за период с 11.11.2004 года по 10.12.2004 года на корреспондентский счет FBME в АКБ «Русславбанк» было зачислено денежных средств на общую сумму 1 338 524 606,13 рублей, из них по поручению ООО «НГК «ИТЕРА» - 1 016 525 861,42 рублей. Следовательно, в указанный период на корреспондентский счет FBME в АКБ «Русславбанк» зачислялись денежные средства от третьих лиц в общей сумме 321 998 744,71 рублей, что составляет более половины от общей суммы, перечисленной Smate Trading L.L.C. в пользу ООО «НГК «ИТЕРА» за рассматриваемый период.

За этот же период с данного счета было списано денежных средств в сумме 1 125 585 449,91 рублей, из них в пользу 000 «НГК «ИТЕРА» от Smate Trading L.L.C. за газ, поставленный на экспорт по Контракту № 08-113/04 от 23.03.04 (т. 1, л.д. 105-114), - лишь 608 568 082,60 рублей. Таким образом, за указанный период с корр. счета FBME в АКБ «Русславбанк» на счета иных лиц, отличных от 000 «НГК «ИТЕРА», была перечислена почти половина из всей суммы платежей. Следовательно, указанный рублевый корр. счет FBME в АКБ «Русславбанк» являлся счетом банка FBME. используемым для осуществления обычных банковских операций. Помимо изложенного, на рублевом корр. счете FBME постоянно находились «реальные» денежные средства, необходимые для исполнения платежных поручений всех клиентов банка, а не только одного из них - Smate Trading LL.C.

Помимо изложенного, доказательствами того, что корр. счет FBME в АКБ «Русславбанк» не использовался для имитации расчетов («схемных расчетов») Smate Trading L.L.C. с ООО «НГК «ИТЕРА» за приобретенный газ, являются следующие факты:

Иностранным покупателем по внешнеторговому контракту № 08-113/04 от 23.03.04 (т. 1, л.д.105-114) являлась компания Smate Trading L.L.C., а ООО «НГК «ИТЕРА» осуществляло платежи в пользу компаний ITERA International Energy LL.C. и Omrania Trading Ltd. на их счета в FBME. Доказательств взаимосвязи указанных иностранных компаний  Инспекция не приводит. Следовательно,  перечисленные ООО   "НГК   "ИТЕРА"   денежные   средства   являются    собственностью    ITERA International Energy L.L.C. и Omrania Trading Ltd., a Smate Trading L.L.C. немоглараспоряжатьсяими.

Факт осуществления FBME списания денежных средств в пользу ООО "НГК "ИТЕРА" за счет средств Smate Trading L.L.C., а не за счет средств, полученных от ООО "НГК "ИТЕРА", подтверждается письмом FBME от 08.07.05 (т.7, л.д. 41-44) FBME, в котором последний подтвердил, что оплата природного газа по Контракту № 08-113/04 от 23.03.04 осуществлялась за счет собственных денежных средств клиента Smate Trading L.L.C. через рублевый корреспондентский счет FBME в банке-корреспонденте АКБ «Русславбанк».

Все вышеизложенное позволяет сделать вывод об отсутствии в действиях ООО "НГК "ИТЕРА" признаков недобросовестности. Экспорт природного газа осуществлялся ООО "НГК "ИТЕРА" с целью извлечения прибыли от предпринимательской деятельности, т.е. с разумной деловой целью, а не с целью получения налоговых вычетов.

Помимо этого, в целях доказательства правомерности заявленных ООО "НГК "ИТЕРА" требований последнее, являясь добросовестным налогоплательщиком, в ходе рассмотрения спора в Арбитражном суде г. Москвы обратилось в Сбербанк РФ, АКБ «Русславбанк» и FBME Bank Ltd. для получения пояснений и подтверждения фактов, имевших место. Ответы указанных банков, полученные ООО "НГК "ИТЕРА", были представлены ООО "НГК "ИТЕРА" в Инспекцию и в суд и полностью подтверждают доводы ООО "НГК "ИТЕРА". Выводы суда не соответствуют данным доказательствам, представленным ООО "НГК "ИТЕРА".

Заключенные ООО "НГК "ИТЕРА" сделки не только формально не противоречат законодательству, но и не вступают в противоречие с общими запретами недопустимости недобросовестного осуществления прав налогоплательщиком.

Суд апелляционной инстанции, повторно рассматривая дело, считает, что ООО «НГК «ИТЕРА» помимо права на возмещение уплаченного НДС в размере 109 542 255,11 рублей имеет право на возмещение НДС в сумме 1 398 696,89 рублей по общехозяйственным расходам, услугам таможенного брокера ЗАО «Лайнпроминвест» и услугам Сбербанка РФ.

Поскольку, ни одно из оснований Инспекции, приведенных в оспариваемом Решении, не соответствует НК РФ и не может являться основанием для отказа ООО «НГК «ИТЕРА» в применении налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов,  при осуществлении ООО «НГК «ИТЕРА» в июле-августе 2004 г. реализации природного газа на экспорт, все предусмотренные статьями 165, 172 НК РФ документы, подтверждающие право ООО «НГК «ИТЕРА» на применение налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов, в Инспекцию представлены, на основании статей 137,138,164,165,171,172,176, НК РФ решение налогового органа является незаконным.

Кроме того, суд апелляционной инстанции считает законным, основанным на положениях ст. 176 НК РФ требование заявителя о возмещении налога на добавленную стоимость, доначисленного по решению налогового органа № 36/д от 20.05.2005г.

В соответствии с п.9 ст. 165 НК РФ, если по истечении 180 дней, считая с даты выпуска товаров региональными таможенными органами в режиме экспорта налогоплательщик не представил документы, предусмотренные в ст.165 НК РФ, указанные операции по реализации товаров подлежат налогообложению по ставкам соответственно 10 или 18 процентов. Если впоследствии налогоплательщик представляет в налоговые органы документы (их копии), обосновывающие применение налоговой ставки 0 процентов, уплаченные суммы налога подлежат возврату налогоплательщику в порядке и на условиях, которые предусмотрены ст. 176 НК РФ.

Ввиду истечения на дату вынесения инспекцией решения № 36 180-дневного срока с даты выпуска товаров региональными таможенными органами в режиме экспорта, инспекция одновременно с оспариваемым решением № 36 и на его основании вынесла решение об отказе в привлечении налогоплательщика к ответственности за совершение налогового правонарушения № 36/д от 20.05.2005, в котором в соответствии с требованиями п.9 ст. 165 НК РФ привела расчет налога, подлежащего начислению по ставке 18 % с суммы реализации природного газа на экспорт в июле-августе 2004 г. и уплате ООО "НГК "ИТЕРА" в бюджет в связи с отказом инспекции в применении налоговой ставки 0 процентов и налоговых выче­тов, содержащемся в решении № 36. Помимо этого, инспекция выставила ООО "НГК "ИТЕРА" требование об уплате налога № 84 в сумме 33 106 031 руб., которое было исполнено обществом платежным поручением № 966 от 07.06.2005.

Решение №.36/д об отказе в привлечении налогоплательщика к налоговой ответственности от 20.05.2005 вынесено инспекцией на основании решения № 36 и вытекает из него, поскольку содержит расчет суммы НДС, подлежащей уплате ООО "НГК "ИТЕРА" в соответствии с п.9 ст. 165 НК РФ вследствие отказа в применении налоговой ставки 0 %, содержащегося в решении № 36, датировано той же датой, оба решения вынесены по одним и тем же основаниям, по одному и тому же предмету. Общество указывает, что решение № 36/д им не оспаривалось, поскольку ООО "НТК "ИТЕРА" согласно с расчетом, приведенным инспекцией в указанном решении № 36/д, подтверждением чего служит то, что данное решение на момент рассмотрения дела в Арбитражном суде г. Москвы было фактически исполнено ООО "НТК "ИТЕРА": уплату налога, расчет которого был приведен инспекцией в решении № 36/д и в требовании № 84, общество осуществило платежным поручением № 966 от 07.06.2005 в сумме 33 106 031 руб.

С учетом изложенного суд апелляционной инстанции считает, на основании ст. 176 НК РФ, что не обжалование в судебном порядке решения № 36д от 20.05.2005 не лишает общества в данном случае права на возмещение налога.

С учетом изложенного и руководствуясь ст.ст. 110, 266, 268, 269, 270, 271 АПК РФ, арбитражный суд

ПОСТАНОВИЛ:

Решение Арбитражного суда г. Москвы от 13.01.2006 г. по делу №А40-46053/05-143-415 отменить.

Признать недействительным, несоответствующим НК РФ решение МИФНС № 2 по КН № 36 от 20.05.05 г. « Об отказе в возмещении сумм налога на добавленную стоимость».

Обязать МИФНС № 2 по КН возместить ООО « НГК «ИТЕРА» НДС из Федерального бюджета путём зачёта в сумме 77 834 921 рубль уплаченный поставщикам в связи с экспортом природного газа за пределы РФ в июле, августе 2004 года ,и обязать МИФНС № 2 по КН возместить ООО « НГК « ИТЕРА» НДС из Федерального бюджета путём зачёта в сумме 33 106 031 рубль уплаченный ООО «НГК « ИТЕРА» в Федеральный бюджет, вследствие отказа налогового органа в применении налоговой ставки 0 процентов и налоговых вычетов за июль, август 2004 года.

Возвратить ООО «НГК «ИТЕРА» из Федерального бюджета уплаченную госпошлину по заявлению и апелляционной жалобе в сумме 103 000 рублей.

Председательствующий:                                                                     В.Я. Голобородько

Судьи:                                                                                                   П.А. Порывкин

                                                                                                               Р.Г. Нагаев