ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12
адрес электронной почты: info@mail.9aac.ru
адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
№ 09АП-53387/2014-ГК
г. Москва Дело № А40-28781/14
13 января 2015 года
Резолютивная часть постановления объявлена 12 января 2015 г.
Постановление изготовлено в полном объеме 13 января 2015 г.
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи: Седова С.П.,
судей: Алексеевой Е.Б., Семикиной О.Н.,
при ведении протокола судебного заседания секретарем Закировой У.И.,
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционные жалобы
общества с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ»,
общества с ограниченной ответственностью «Глобал Медиа»
на решение Арбитражного суда г. Москвы от 29.09.2014
по делу № А40-28781/14, принятое судьей Яниной Е.Н. (шифр судьи 28-246),
по иску общества с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ»
(ОГРН <***>, 127055, <...>)
к обществу с ограниченной ответственностью «Глобал Медиа»
(ОГРН <***>, 123592, <...>)
о взыскании задолженности, штрафа и расходов на оплату услуг представителя, по встречному иску о взыскании задолженности и штрафа,
при участии в судебном заседании:
от истца: ФИО1 по доверенности от 13.01.2014, ФИО2 по доверенности от 06.12.2014,
от ответчика: ФИО3 по доверенности от 05.06.2014,
УСТАНОВИЛ:
ООО «КАССИР.РУ» обратилось в Арбитражный суд города Москвы с требованиями к ООО «Глобал Медиа» о взыскании денежных средств в сумме 25.573.530 руб. 48 коп., 100.000 руб. штрафа, а также судебных расходов на представителя в размере 400.000 руб.
Ответчик заявил встречные исковые требования, принятые судом в порядке ст. 132 АПК РФ определением от 27.05.2014 г., и просит взыскать с ООО «КАССИР.РУ» денежные средства в сумме 8.527.581 руб. 12 коп. (с учетом принятых судом в порядке ст. 49 АПК РФ уточнения встречных исковых требований) в качестве штрафа и 31.073.400 руб. в качестве долга, мотивируя свои требования неисполнением истцом агентского договора № R-35 от 01.03.2013 г.
Решением от 29 сентября 2014 г. Арбитражный суд города Москвы взыскал с Общества с ограниченной ответственностью «Глобал Медиа» в пользу Общества с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ» долг в сумме 25.573.530 руб. 48 коп., расходы по уплате госпошлины в сумме 150.867 руб. 65 коп., расходы на оплату услуг представителя в сумме 400.000 руб.
Требование о взыскании штрафа, начисленного на основании под пункта i пункта 12 дополнительного соглашения № 1 в размере 100.000 руб. оставлено без рассмотрения на основании п. 2 ст. 148 АПК РФ.
Суд взыскать с Общества с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ» в пользу Общества с ограниченной ответственностью «Глобал Медиа» штраф, начисленный на основании пункта 12 дополнительного соглашения № 2 от 01.03.2013 года в сумме 673.000 руб.
В удовлетворении остальной части требования о взыскании штрафа, начисленного на основании пункта 12 дополнительного соглашения № 2 от 01.03.2013 года отказано.
Требования Общества с ограниченной ответственностью «Глобал Медиа» о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ» долга в сумме 31.073.400 руб.; штрафа в размере 3.400.000 руб.; штрафа в размере 3.636.081 руб. 12 коп. оставлены без рассмотрения на основании п. 2 ст. 148 АПК РФ.
Произведя зачет по первоначальному и встречному искам суд первой инстанции взыскал с Общества с ограниченной ответственностью «Глобал Медиа» в пользу Общества с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ» денежные средства в сумме 25.451.398 руб. 13 коп.
Не согласившись с принятым решением, ООО «Глобал Медиа» обратилось с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда изменить, взыскать с ООО «Глобал Медиа» в пользу ООО «КАССИР.РУ» долг в сумме 19.028.663,20 руб., расходы по госпошлине в сумме 118.143,32 руб. и по оплате представителя в сумме 50.000 руб. Взыскать с ООО «КАССИР.РУ» в пользу ООО «Глобал Медиа» штрафы в суммах 673.000 руб. и 3.400.000 руб. Произведя зачет, взыскать Общества с ограниченной ответственностью «Глобал Медиа» в пользу Общества с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ» 15.123.806,52 руб.
В отзыве на жалобу ООО «КАССИР.РУ» указывает, что вынесенное решение законно и обоснованно, выводы, изложенные в решении, соответствуют обстоятельствам дела, все обстоятельства, имеющие значение для дела, установлены, нормы материального права применены правильно.
ООО «КАССИР.РУ» также подало апелляционную жалобу, в которой просит отменить решение в части взыскания с ООО «КАССИР.РУ» в пользу ООО «Глобал Медиа» штрафа, начисленного на основании пункта 12 дополнительного соглашения № 2 от 01.03.2013 года в сумме 673.000 руб. Также ООО «КАССИР.РУ» просит изменить мотивировочную часть решения в части выводов о зачете ООО «КАССИР.РУ» 14.334.008,92 руб. в связи с чем задолженность ООО «Глобал Медиа» составила 25.573.530,48 руб.
В судебном заседании апелляционного суда стороны поддержали свои правовые позиции.
Девятый арбитражный апелляционный суд, повторно рассмотрев дело, проверив законность и обоснованность обжалуемого судебного акта в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, исследовав имеющиеся в деле доказательства, проверив доводы апелляционных жалоб и возражений на них, считает, что решение отмене или изменению не подлежит, так как оно принято в соответствии с действующим законодательством и обстоятельствами дела.
Суд исходит из следующих обстоятельств и норм права.
01.03.2013 г. между ООО «Глобал Медиа» (принципал) и ООО «КАССИР.РУ» (агент) был заключен агентский договор № R-35, в соответствии с которым принципал поручает, а агент принимает на себя обязательство по распределению и реализации билетной информации (квоты билетов) на мероприятия принципала. Наименование мероприятия, место, дата и время проведения, количество и стоимость реализуемых билетов, а также иные условия, согласовываются сторонами в дополнительных соглашения к настоящему договору (п. 1.1. договора). Продажу билетов агент осуществляет от имени и за счет принципала (п. 1.2. договора). За выполнение действий, указанных в п. 1.1. договора, принципал обязуется выплачивать агенту вознаграждение (п. 1.3. договора).
Обязанности сторон предусмотрено в п. 2.1-2.2 договора. Так согласно п. 2.2.6 договора агент принимает на себя обязательство предоставлять принципалу информацию, необходимую для осуществления контроля над выполнением агентом поручения принципала.
Согласно п. 6.1 договора, любой спор, возникающий в связи с толкованием или применением настоящего договора, будет разрешаться сторонами в претензионном порядке. Срок рассмотрения претензии – 15 дней с момента получения.
Согласно п. 4.9 договора в случае предъявления агенту претензий, заявлений, исковых заявлений, а равно вынесения уполномоченными государственными органами актов в отношении агента в связи с нарушением им прав на результаты интеллектуальной деятельности третьих лиц в связи с исполнением агентом условий настоящего договора и дополнительных соглашений к нему, принципал обязуется компенсировать все документально понесённые агентом убытки, а также уплатить агенту штраф в размере 100.000 руб.
01.03.2013 г. сторонами было заключено дополнительное соглашение № 1 к агентскому договору № R-35 от 01.03.2013 г., в соответствии с п. 1 которого, агент осуществляет распределение и реализацию билетной информации (квоты билетов) на следующее мероприятие принципала: мюзикл «NOTRE DAME DE PARIS» (Нотр Дам де Пари) на французском языке в постановке 1998 года Риккардо Коччианте (Ricardo Cocciante) и Люка Пламондона (Luc Plamondon), режиссер ФИО4 (Giles Maheu), хореограф Мартино Мюллер (Martino Muller), который состоится в концертном зале «Крокус Сити Холл», расположенном по адресу: 65-55 км МКАД, Крокус Сити, МВЦ «Крокус Экспо», павильон № 3, начало: 08, 09, 10, 15, 16, 17 ноября 2013 г. в 20 ч. 00 мин.; 09, 10, 16, 17, ноября 2013 г. в 14 ч 00 мин. Согласно п. 4 соглашения, принципал обязуется не позднее 07 марта 2013 г. предоставить агенту полную и достоверную информацию о мероприятии: официальный пресс-релиз Мероприятия; эскиз декорационно-художественного оформления сцены; количество артистов, технического и др. персонала; список солистов, принимающих участие в Мероприятии; копии контрактов (договоров) с правообладателями (авторами) мюзикла «Нотр Дам де Пари», подтверждающую, что у принципала есть все необходимые на то права на использование результатов интеллектуальной деятельности. При этом, если в документах, указанных в настоящем пункте, а также в п. 3 настоящего соглашения, содержится конфиденциальная информация или коммерческая тайна, то принципал обязуется предоставить агенту доступ к такой конфиденциальной (в том числе коммерческой) информации. Стороны договорились, что за оказание услуг по реализации билетов на мероприятие принципал выплачивает агенту вознаграждение в размере 10% от стоимости реализованных агентом билетов, в т.ч. НДС 18% (п. 5 соглашения).
В целях подтверждения намерения агента по реализации билетов на мероприятие в счет будущей выручки агент обязуется перечислить на расчетный счет принципала денежные средства (обеспечение) в размере 78.407.539 руб. 40 коп. в порядке, предусмотренном п. 6 соглашения № 1.
При взаиморасчетах сторон агент уменьшает подлежащую к перечислению принципалу выручку за реализованные на мероприятие билеты на сумму вознаграждения агента на условиях п. 5 настоящего соглашения и на сумму денежных средств, перечисленных принципалу согласно п. 6 настоящего соглашения. Стороны договорились, что агент вправе по своему усмотрению на основании письменных запросов принципала осуществлять промежуточные платежи принципалу за реализованные на мероприятия билеты, но не ранее покрытия выручкой обеспечительных платежей, перечисленных согласно п. 6 настоящего соглашения, и суммы вознаграждения агента в размере, указанном в п. 5 настоящего соглашения. Стороны договорились, что окончательны расчет за проданные на мероприятие билеты будет осуществлен сторонами не ранее предоставления принципалом агенту полного пакета документов (акты на вознаграждение, накладные на выдачу, накладные на возврат, документы по билетопечати, акт сверки расчетов), подписанных принципалом, в соответствии с п. 3.7 договора. В случае непредоставления принципалом полного пакета документов, агент вправе не осуществлять с принципалом окончательный расчет за проданные на мероприятие билеты до момента получения от принципала полного пакета документов, предусмотренного п. 3.7 договора (п. 7 соглашения).
Согласно п. 8 соглашения № 1 в случае отмены, замены или переноса мероприятия, принципал обязуется осуществить возврат непогашенных принципалом обеспечительных платежей, перечисленных согласно п. 6 настоящего соглашения, в полном объеме не позднее 5 (пяти) рабочих дней с даты получения агентом от принципала официального извещения об отмене, замене или переносе мероприятия. А также в течение 5 (пяти) рабочих дней после получения от агента акта на вознаграждение, перечислить на расчетный счет агента указанные суммы вознаграждения.
В случае отмены, замены, переноса мероприятия, при условии возврата денежных средств агентом, агент в течение 3 (трех) рабочих дней с даты получения уведомления об отмены, замене или переносе мероприятия направляет принципалу отчет о реализованных билетах за весь период продаж и акт сверки расчетов. Принципал в течение 2 рабочих дней с даты получения отчета о реализованных билетах за весь период продаж и акта сверки расчетов обязуется перечислить агенту денежных средства в размере, необходимом агенту для осуществления возврата денежных средств клиентам (покупателям) агента за билеты, приобретенные на отмененное, замененное или перенесенное мероприятие, согласно акту сверки расчетов сторон. В случае не перечисления принципалом денежных средств в сумме, необходимой агенту в соответствии с условиями абзаца 1 п. 9 настоящего соглашения, возврат денежных средств за билеты, приобретенные на отменное, заменённое или перенесённое мероприятие, осуществляет принципал (п. 9).
В случае нарушения принципалом п. 3 и/или п. 4 настоящего соглашения, принципал обязуется в течение 3 рабочих дней устранить указанные нарушения, в случае не устранения вышеуказанных нарушений принципал по требованию агента обязуется уплатить агенту штраф в размере 100.000 (сто тысяч) руб. 00 коп. Также Агент вправе по своему усмотрению требовать, а принципал в свою очередь обязан осуществить возврат агенту всех перечисленных агентом денежных средств согласно п. 6 настоящего соглашения, в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения требования агента (п.12 соглашения).
Согласно п. 13 соглашения № 1 в случае просрочки перечисления денежных средств агентом в соответствии с п.п. 6.1.-6.7 настоящего соглашения более чем на три рабочих дня без письменного согласования с принципалом изменения срока перечисления денежных средств, агент обязуется по письменному требованию принципала выплатить штраф в размере 0,05% от суммы, необходимой к перечислению, за каждый день просрочки перечисления денежных средств, но не более суммы, необходимой к перечислению.
01.03.2013 г. к указанному агентскому договору № R-35 было заключено дополнительное соглашение № 2, в соответствии с условиями которого, агент осуществляет распределение и реализацию билетной информации (квоты билетов) на следующее мероприятие принципала: юбилейный концерт Маэстро Энио Морриконе «ENNIO MORRICONE. LIVE LEGEND» с симфоническим оркестром «София», которые состоятся 13 и 14 ноября 2013 г. начало в 20 час. 00 мин в концертном зале «Крокус Сити Холл», расположенном по адресу: 65-66 км. МКАД, Крокус Сити, МВЦ «Крокус Экспо», павильон № 3 (п. 1 соглашения № 2). Согласно п. 4 соглашения № 2 стороны договорились, что за оказание услуг по реализации билетов на мероприятие принципал выплачивает агенту вознаграждение в размере 10% от стоимости реализованных агентом билетов, в т.ч. НДС 18%. В случае передачи агентом на реализацию квоты билетов кассы ОАО «Юнайтед Арт Тикетс» и/или ОАО «Московская дирекция театрально-зрелищных и спортивно-зрелищных касс» принципал выплачивает агенту вознаграждение в размере не превышающем 12%, если иное не будет согласовано сторонами в дополнительном соглашении.
В целях подтверждения намерения агента по реализации билетов на мероприятие в счет будущей выручки агент обязуется перечислить на расчетный счет принципала денежные средства (обеспечение) в размере 14.000.000 руб. 00 коп. в порядке предусмотренном п. 5 соглашения № 2.
Согласно п. 6 соглашения № 2 при взаиморасчетах сторон агент уменьшает подлежащую к перечислению принципалу выручку за реализованные на мероприятие билеты на сумму вознаграждения агента на условиях п. 4 настоящего соглашения и на сумму денежных средств, перечисленных принципалу согласно п. 5 настоящего соглашения. Стороны договорились, что агент вправе по своему усмотрению на основании письменных запросов принципала осуществлять промежуточные платежи принципалу за реализованные на мероприятие билеты, но не ранее покрытия выручкой обеспечительных платежей, перечисленных согласно п. 5 настоящего соглашения, и суммы вознаграждения агента в размере, указанном в п. 4 соглашения. Стороны договорились, что окончательный расчет за проданные на мероприятие билеты будет осуществлен сторонами на ранее предоставления принципалом агенту полного пакета документов (акты на вознаграждение, накладные на выдачу, накладные на возврат, документы по билетопечати, акт сверки расчетов), подписанных принципалом, в соответствии с п. 3.7 договора…
В силу п. 8 соглашения № 2, в случае отмены, замены, переноса мероприятия, при условии возврата денежных средств агентом, агент в течение 3 рабочих дней с даты получения уведомления об отмене, замене или переносе мероприятия направляет принципалу отчёт о реализованных билетах за весь период продажи акт сверки расчетов. Принципал в течение 2 рабочих дней с даты получения отчета о реализованных билетах за весь период продаж и акта сверки расчетов обязуется перечислить абоненту денежные средства в размере, необходимом агенту для осуществления возврата денежных средств клиентам (покупателям) агента за билеты, приобретенные на отмененное, заменённое или перенесенное мероприятие, согласно акту сверки расчетов сторон. В случае не перечисления принципалом денежных средств в сумме, необходимой агенту в соответствии с условиями абзаца 1 п. 8 настоящего соглашения, возврат денежных средств за билеты, приобретённые на отмененное, замененное или перенесенное мероприятие, осуществляет принципал.
Истец перечислил согласно п. 6 соглашения № 1 в качестве обеспечительных платежей, денежные средства, в общей сумме 39.907.539 руб. 40 коп. в пользу Ответчика, что подтверждается платежными поручениями № 778 от «05» марта 2013 года на сумму 6.000.000 руб. 00 коп.; № 808 от «08» апреля 2013 года на сумму 18.000.000 руб.; № 1394 от «15» апреля 2013 года на сумму 2.000.000 руб., № 809 от «16» апреля 2013 года на сумму 3.000.000 руб., № 1420 от «17» апреля 2013 года на сумму 2.500.000 руб., № 1441 от «17» апреля 2013 года на сумму 1.500.000 руб.
Из материалов дела усматривается, что 22.05.2013 г. между «КАССИР.РУ» и ООО «Глобал Медиа» был составлен протокол встречи по вопросу согласования порядка и сроков погашения задолженности ООО «Глобал Медиа» перед ООО «КАССИР.РУ» в сумме 39.907.539 руб. 40 коп., в связи с отказом ООО «Глобал Медиа» от проведения мероприятия «Нотр Дам де Пари». По результатам встречи сторонами достигнуты следующие договоренности:
1. ООО «Глобал Медиа» подтверждает задолженность перед ООО «КАССИР.РУ» согласно дополнительному соглашению № 1 от 01 марта 2013 г. к агентскому договору № R-35 от 01 марта 2013 г. в сумме 39.907.539 руб. 40 коп.
2. Стороны подтверждают, что дополнительное соглашение № 2 от 01 марта 2013 г. к агентскому договору № E-35 от 01 марта 2013 г. сохраняет свою силу.
3. Стороны договорились об осуществлении взаимозачета части задолженности, указанной в п. 1 настоящего протокола, в размере 10.000.000 руб. (НДС не облагается) в счет исполнения обязательств ООО «КАССИР.РУ» по внесению обеспечения, предусмотренного дополнительным соглашением № 2 от 01 марта 2013 г.
к Агентскому договору № R-35 от 01 марта 2013 г. Взаимозачет должен быть оформлен
сторонами в письменном виде срок не позднее 31 мая 2013 года. Стороны соглашаются, что после оформления взаимозачёта предусмотренного настоящим пунктом протокола, обязательства ООО «КАССИР.РУ» по внесению обеспечения считаются исполненными. Протокол подписан уполномоченными сторонами от имени ООО «КАССИР.РУ» и ООО «Глобал Медиа».
07.11.2013 г. между ООО «КАССИ.РУ» (агент) и ООО «Глобал Медиа» (принципал) было заключен соглашение к агентскому договору № R-35, согласно которого принципал признает и соглашается, что на момент подписания настоящего соглашения задолженность принципала перед агентом составляет 39.907.539 руб. 40 коп. Настоящим принципал подтверждает и соглашается, что агент исполнил свои обязанности в рамках дополнительного соглашения № 1 в полном объеме и надлежащим образом, а принципал принял исполнение в полном объеме и не имеет никаких претензий к агенту в части, исполненного агентом дополнительному соглашению № 1. Равно принципал признает и соглашается с тем, что в действиях агента по исполнению дополнительного соглашения № 1 отсутствовали виновные действия, повлекшие отмену мероприятия, проводимого в соответствии с Дополнительны соглашением № 1. Принципал обязуется погасить указанную выше задолженность перед агентом в срок до 31 декабря 2013 года включительно. На основании отдельного билетных квот на мероприятия, проводимые и организуемые принципалом (п. 3). Стороны пришли к соглашению, что в течение десяти календарных дней с даты подписания настоящего соглашения агент перечисляет: (i) непосредственно контрагентам принципала на основании (а) отдельного письменного указания принципала и (b) счета на соответствующую сумму от контрагентов принципала в безналичной форме на расчётный счет контрагентов принципала – денежные средства в размере 6.566.377 руб. 00 коп. Оплата производится в течение текущего и следующего операционного банковского дня с момента получения отдельного письменного указания принципала на оплату и счета на оплату. Получением считается факт получения оригинального бумажного экземпляра указания принципала на оплату и счета на оплату по фактическому адресу агенту; (ii) в безналичной форме перечисляет на расчетный счет принципала – денежные средства в размере 1.800.000 руб. 00 коп. оплата производится в течение текущего и следующего операционного банковского дня с момента получения отдельного письменного указания принципала на оплату и счета на оплату. Получением считается факт получения оригинального бумажного экземпляра указания принципала на оплату и счета на оплату по фактическому адресу агента; все вышеуказанные в настоящей статье денежные средства перечисляются принципалу и контрагентам принципала в счет будущей выручки от реализации билетов на мероприятие: Юбилейный концерт Маэстро Эннио Морриконе «ENNIO MORRICONE. LIVE LEGEND» с симфоническим оркестром «София» который состоится 13 и 14 ноября 2013 г. в К3 «Крокус Сити Холл» в соответствии с Дополнительным соглашением № 2 от 01 марта 2013 г. к Агентскому договору. Стороны определили, что данные платежи выполняют все финансовые обязательства Агента перед принципалом, предусмотренные агентским договором и дополнительным соглашением № 2 от 01 марта 2013 г. к нему.
Согласно п. 6 Соглашения от 07.11.2013 г. агент обязуется осуществить возврат денежных средств за приобретенные в период с 15 марта 2013 г. по 01 мая 2013 г. на мероприятия мюзикл «NOTRE DAME DE PARIS» (Нотр Дам де Пари), планировавшегося к проведению 08, 09, 10, 15, 16, 17 ноября 2013 г. в К3 «Крокус Сити Холл», билеты в кассах ООО «КАССИР.РУ» и в кассах города ОАО «Юнайтед Арт Тикетс» за счет средств Агента. Все споры и разногласия в связи с настоящим соглашением стороны договорились решать в претензионном порядке (срок ответа на претензию 7 календарных дней). Если стороны таким образом не смогут прийти к соглашению по существу спора, он подлежит передаче на рассмотрение в Арбитражный суд г. Москвы, Российская Федерация (п. 7 соглашения).
В обоснование первоначальных требований, истец указывает на то, что Договором о переводе долга № 1 от «01» марта 2013 года, в соответствии с которым Ответчик принял на себя обязанность перед Истцом погасить задолженность Общества с ограниченной ответственностью «Глобал Продакшн» (ОГРН <***>, ИНН <***>, Российская Федерация, 117574, Москва, улица Одоевского, дом 3, корпус 7) в размере 6.907.539 руб. 40 коп. Как указывает истец, данная задолженность, была зачтена со встречными однородными требованиями по пункту 6.1. Соглашения №1 в соответствии с Соглашением о взаиморасчетах (зачете) от «01» марта 2013 года, зачет и задолженность, по мнению истца, подтверждаются Актом сверки взаимных расчетов от «01» марта 2013 года и Актом сверки взаимных расчетов от «02» марта 2013 года.
07 ноября 2013 года между истцом и ответчиком было составлено соглашение к Договору, в соответствии с которым Ответчик признает за собой задолженность в размере 39.907.539 руб., что составляет сумму авансовых платежей, перечисленных Истцом в соответствии с условиями Дополнительного соглашения № 1.
Как указывается истцом, на Мероприятие истцом в соответствии с Отчетом агента по Мероприятию к Договору от «15» ноября 2013 года было реализовано билетов на общую сумму 31.073.400 рублей 00 копеек. Ответа в установленные п. 3.6. Договора сроки (в течение 7 (семи) рабочих дней) с даты получения от Ответчика не последовало в связи с чем, Истец полагает, что Ответчиком указанный отчет принят в полном объеме без каких-либо оговорок в соответствии с условиями Договора. Принятие Ответчиком Отчета Агента также обусловлено тем обстоятельством, что сумма, на которую были реализованы билеты на Мероприятие, совпадает с расчетом суммы денежных средств, вырученных Истцом при реализации билетов на Мероприятие, что дополнительно говорит о принятии Ответчиком указанной суммы.
В силу пункта 3.2. Договора вознаграждение Истца за реализованные им билеты удерживается им самостоятельно из суммы выручки, аналогичное условие также содержится в пункте 6 Дополнительного соглашения № 1. Также Истцом осуществлялись платежи в пользу третьих лиц в целях исполнения обязательств Ответчика перед третьими лицами на основании письменных запросов последнего (платежные поручения имеются в материалах настоящего дела). Данные суммы также направляются к зачету из выручки по Мероприятию. Исходя из условий пункта 4 Соглашения Истец вправе был осуществить зачет суммы задолженности согласованной Сторонами в Соглашении в счет выручки по Мероприятию, проводимому в соответствии с Дополнительным соглашением № 2.
В Отчете Агента было указано на зачет общей суммы в размере 16.739.391 руб. 08 коп., в том числе:
a) вознаграждение Истца, рассчитанное в соответствии с условиями Договора и Дополнительного соглашения № 2 в размере 3.150.418 рублей 00 копеек, в том числе НДС (включая вознаграждение за реализацию билетов через кассы ООО «МДТЗК» в размере 258.468 руб. 00 коп., в том числе НДС);
b) по письму Ответчика перечислено третьему лицу в счет оплаты рекламных услуг 630.000 руб. 00 коп. (надлежащим образом заверенная копия письма исх. № 12 от «15» октября 2013 года);
c) по письмам Ответчика перечислено третьим лицам денежных средств в размере 6.411.015 руб. 16 коп. (что подтверждается письмами исх. № 30 от «14» ноября 2013 года, № 29 от «13» ноября 2013 года, № 28 от «11» ноября 2013 года, № 27 от «08» ноября 2013 года, № 26 от «08» ноября 2013 года, № 25 от «08» ноября 2013 года, № 22 от «08» ноября 2013 года, № 21 от «07» ноября 2013 года, № 18 от «11» ноября 2013 года, № 21 от «07» ноября 2013 года, № 14 от «05» ноября 2013 года;
d) зачтено по соглашению о взаиморасчетах, заключенному между Истцом, Ответчиком и ЗАО «КРОКУС» «11» ноября 2013 года на сумму 740.000 руб. 00 коп;
e) на расчетный счет Ответчика также было перечислено 5.800.000 руб. в счет авансирования Мероприятия.
Согласно расчету истца, после осуществления зачета на указанную сумму, задолженность Истца перед Ответчиком составила 14.334.008 руб. 92 коп. Указанная сумма была зачтена Истцом в счет задолженности Ответчика перед Истцом, подтвержденной Соглашением (39.907.539 – 14.334.008,92). Таким образом, сумма задолженности Ответчика перед Истцом после осуществления зачета составила 25.573.530 руб. 48 коп. Указанную сумму истец истребует с Ответчика в качестве суммы основного долга.
По мнению истца, зачет встречных требований был осуществлен в порядке статьи 410 ГК РФ, ответчик был уведомлен о состоявшемся зачете путем направления Отчета Агента.
Согласно ч. 1 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
Зачет в соответствии с Гражданским Кодексом РФ является односторонней сделкой, для совершения которой необходимо и достаточно волеизъявления лишь одной стороны, исходя из смысла статьи 410 ГК РФ для того, чтобы обязательство считалось прекращенным, необходимо уведомить другую сторону о зачете, и с этого момента обязательства считаются прекращенными. Для прекращения обязательства зачетом встречного однородного требования необходимо, чтобы заявление о зачете было получено соответствующей стороной.
Между тем, истец, полагая отчет агента от 15.11.2013 г., сделкой о зачете на сумму задолженности 14.334.008 руб. 92 коп., не представил доказательства, свидетельствующие о том, что заявление о зачете в виде указанного отчета было направлено и получено ответчиком. В материалах дела отсутствуют доказательства, которые бесспорно подтверждали данный факт.
При таких обстоятельствах, суд первой инстанции обоснованно не признал данную сделку о зачете состоявшейся.
Оценив совокупность исследованных доказательств в порядке ст. 71 АПК РФ, суд пришел к обоснованному выводу о том, что у ответчика имеется неисполненное денежное обязательство перед истцом на сумму 39.907.539 руб. 40 коп., составляющую сумму авансовых платежей, перечисленных истцом в соответствии с условиями дополнительного соглашения № 1, данная сумма задолженности подтверждается соглашением сторон от 07.11.2013 г. к договору, в соответствии с которым ответчик признает за собой указанную сумму задолженности.
Согласно ч. 1 ст. 314 ГК РФ в случае, если обязательство предусматривает или позволяет определить день его исполнения или период времени, в течение которого оно должно быть исполнено, обязательство подлежит исполнению в этот день или, соответственно, в любой момент в пределах такого периода.
В силу ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов, а при отсутствии таких условий и требований - в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми требованиями.
В соответствии со ст. 310 ГК РФ, односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий не допускаются, за исключением случаев, предусмотренных законом.
24.01.2014 г. в адрес ответчика во исполнение п. 7 соглашения, истцом было направлено претензионное письмо, содержащее требование о возврате денежных средств в размере 25.573.530 руб. 48 коп, оставленное ответчиком без ответа и удовлетворения.
Поскольку доказательств исполнения обязательств принципалом суммы задолженности перед агентом в срок до 31.12.2013 г. в материалы дела не представлено (п. 3 соглашения от 07.11.2013 г.), сумма долга в размере 25.573.530 руб. 48 коп. (п. 2, 3 соглашения от 07.11.2013 г.) подлежит взысканию в силу ст.ст. 309, 310, 314 ГК РФ
Учитывая, что ответчик не отрицает наличие задолженности перед истцом по дополнительному соглашению № 1 в части суммы 39.907.539 руб. 40 коп., а истец просил взыскать сумму долга в размере 25.573.530 руб. 48 коп., то суд первой инстанции правомерно удовлетворил указанные требования в полном объеме.
Довод Ответчика о необоснованном включении Истцом в сумму исковых требований 5.800.000 рублей является необоснованным в связи со следующими обстоятельствами.
Истцом в соответствии с пунктом 5 Дополнительного соглашения № 2 и пунктом 4.(п) соглашения к Договору от 07 ноября 2013 года (далее - «Соглашение») были осуществлены платежи на сумму 5.800.000 рублей, что подтверждается платежным поручением № 826 от 19 марта 2013 года на сумму 4.000.000 рублей и платежным поручением № 3939 от 07 ноября 2013 года на сумму 1.800.000 рублей 00 копеек. Указанное обстоятельство также подтверждается и самим Ответчиком во встречном исковом заявлении в части требования о взыскании неустойки за ненадлежащее исполнение Истцом обязательств, вытекающих из пункта 6 Дополнительного соглашения № 2. В соответствии с условиями Дополнительного соглашения № 2 и Соглашения (абзац 4 пункта 4 Соглашения) данные платежи совершались Истцом в пользу Ответчика в счет будущей выручки от реализации билетов на Мероприятие «Энио Морриконе».
Денежные средства в размере 39.907.539 рублей 40 копеек были перечислены Истцом в пользу Ответчика в соответствии с пунктом 6 Дополнительного соглашения № 1 от 01 марта 2013 года к Договору (далее -«Дополнительное соглашение № 1»). В соответствии с условиями указанного соглашения Истец обязался по поручению Ответчика осуществлять распределение и реализацию билетной информации (квоты билетов) на следующее мероприятие Ответчика - мюзикл Нотр Дам де Пари (Notre Dame De Paris), который предполагался к проведению «08», «09», «10», «15», «16» и «17» ноября 2013 года в КЗ «Крокус Сити Холл» (далее - «Мероприятие «Нотр Дам де Пари»).
5.800.000 рублей были перечислены именно в счет авансовых платежей в отношении Мероприятия «Энио Морриконе», а не в счет Мероприятия «Нотр Дам де Пари» как утверждает Ответчик. Следовательно, данная сумма денежных средств не является частью общей задолженности Ответчика, признанной им в пункте 2 Соглашения.
Таким образом, доводы Ответчика о том, что денежные средства в размере 5.800.000 рублей в пользу Ответчика Истцом не перечислялись противоречат материалам настоящего дела и в частности требованиям, заявленными Ответчиком во встречном иске: Ответчиком было заявлено требование о взыскании с Истца неустойки за ненадлежащее исполнение им обязательств, вытекающих из пункта 6 Дополнительного соглашения № 2, с указанием на то, что в счет исполнения указанного пункта Истцом были перечислены денежные средства в размере 5.800.000 рублей на основании указанных выше платежных поручений.
Истцом также заявлено требование о взыскании штрафа в размере 100.000 руб. на основании подпункта i п. 12 дополнительного соглашения № 1.
В силу статьи 330 Гражданского кодекса Российской Федерации неустойкой (штрафом, пеней) признается определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства, в частности в случае просрочки исполнения. По требованию об уплате неустойки кредитор не обязан доказывать причинение ему убытков.
Согласно п. 12 дополнительного соглашения № 1 от 01.03.2013 г., в случае нарушения принципалом п. 3 и/или п. 4 настоящего соглашения, принципал обязуется в течение 3 рабочих дней устранить указанные нарушения, в случае не устранения вышеуказанных нарушений принципал по требованию агента обязуется уплатить агенту штраф в размере 100.000 руб. 00 коп. Также Агент вправе по своему усмотрению требовать, а принципал в свою очередь обязан осуществить возврат агенту всех перечисленных агентом денежных средств согласно п. 6 настоящего соглашения, в течение 5 (пяти) рабочих дней с момента получения требования агента.
Согласно пункту 12 Соглашения №1 в случае непредставления Ответчиком информации и документов о Мероприятии №1, предусмотренных пунктом 4 Соглашения №1, Истец вправе по своему усмотрению потребовать, а Ответчик, в свою очередь, обязан: уплатить штраф в размере 100.000 руб. 00 коп.
Из части 5 статьи 4 АПК РФ следует, что право лица на обращение в арбитражный суд с требованием, в отношении которого федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора либо он предусмотрен договором, возникает после соблюдения такого порядка.
В силу пункта 2 части 1 статьи 148 Арбитражного процессуального кодекса РФ в случае несоблюдения истцом претензионного или иного досудебного порядка урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором, арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения.
Претензионный порядок урегулирования спора подразумевает особую (письменную) примирительную процедуру урегулирования спора самими спорящими сторонами, осуществляемую посредством предъявления претензии и направления ответа на нее.
Под претензией следует понимать требование заинтересованного лица, направленное непосредственно контрагенту, об урегулировании спора между ними путем добровольного применения способа защиты нарушенного права, предусмотренного законодательством. Указанное требование (претензия) облекается в форму письменного документа, содержащего четко сформулированные требования (например, изменить или расторгнуть договор, исполнить обязанность, оплатить задолженность или выплатить проценты и т.д.), обстоятельства, на которых основываются требования, доказательства, подтверждающие их (со ссылкой на соответствующее законодательство), сумму претензии и ее расчет (если она подлежит денежной оценке) и иные сведения, необходимые для урегулирования спора.
Доказательствами соблюдения истцом досудебного (претензионного) порядка урегулирования спора с ответчиком являются копия претензии и документы, подтверждающие ее направление ответчику. К числу последних относятся почтовая квитанция (при отправке документов заказным или ценным письмом), заверенная выписка из журнала записей факсимильных сообщений (при отправке документов по телетайпу или факсу) либо копия самой претензии, содержащая отметку ответчика о принятии документов (в том случае, если документы вручены лично).
Письменная форма претензии подразумевает составление одного документа, содержащего все необходимые реквизиты, включая адресата претензии; предъявителя претензии; обстоятельства, на которых основаны претензионные требования (с указанием доказательств, их подтверждающих); требования предъявителя (а также сумма претензии, если она подлежит денежной оценке и ее обоснованный расчет); ссылку на соответствующую норму закона и условие договора; перечень прилагаемых к претензии документов и иных доказательств и иную информацию, которая необходима для эффективного использования претензионного порядка урегулирования спора.
П. 12 дополнительного соглашения № 1, равно как и самим агентским договором № R-35 от 01.03.2013 г. п. 6.1, предусматривается обязательное досудебное требование в адрес контрагента, между тем, доказательств досудебного порядка урегулирования спора в отношении требования о взыскании штрафа в размере 100.000 руб. истец не представил.
При таких обстоятельствах, указанное требование правильно оставлено судом без рассмотрения на основании п. 2 ст. 148 АПК РФ.
Заявленное истцом требование о взыскании с ответчика судебных расходов на оплату услуг представителя в размере 400.000 руб. является обоснованным и правильно удовлетворено в связи со следующим.
В соответствии со ст. 101 АПК РФ судебные расходы состоят из государственной пошлины и судебных издержек, связанных с рассмотрением дела арбитражным судом.
В силу ст. 106 АПК РФ к судебным издержкам, связанным с рассмотрением дела в арбитражном суде, относятся и расходы на оплату услуг адвокатов и иных лиц, оказывающих юридическую помощь (представителей), в связи с рассмотрением дела в арбитражном суде.
Согласно правовой позиции Конституционного Суда Российской Федерации, изложенной в Определениях от 21.12.2004 г. № 454-О и от 20.10.2005 г. № 355-О, суд обязан создавать условия, при которых соблюдался бы необходимый баланс процессуальных прав и обязанностей сторон, данная норма не может рассматриваться как нарушающая конституционные права и свободы заявителя.
Обязанность суда взыскивать расходы на оплату услуг представителя, понесенные лицом, в пользу которого принят судебный акт, с другого лица, участвующего в деле, в разумных пределах является одним из предусмотренных законом правовых способов, направленных против необоснованного завышения размера оплаты услуг представителя и тем самым - на реализацию требований статьи 17 (часть 3) Конституции Российской Федерации. Именно поэтому в части 2 статьи 110 АПК РФ речь идет, по существу, об обязанности суда установить баланс между правами лиц, участвующих в деле.
Вместе с тем, вынося мотивированное решение об изменении размера сумм, взыскиваемых в возмещение соответствующих расходов, суд не вправе уменьшать его произвольно, тем более, если другая сторона не представляет письменных доказательств чрезмерности взыскиваемых с нее расходов.
Судебные расходы на оплату услуг представителя в размере 400.000 руб. документально подтверждены, представленными истцом доказательствами: договором на оказание юридических услуг № 1/2014-К с ООО «Арс Легис», приложением № 1 к договору, платежное поручение № 1800 от 21.05.2014 г. на сумму 400.000 руб. в счет оплаты услуг представителя, и отвечает принципу разумности.
Ответчиком не представлено каких-либо бесспорных доказательств чрезмерности, неразумности и необоснованности, указанных, расходов на оплату услуг представителя.
Рассматривая встречные исковые требования суд первой инстанции правильно исходил из следующего:
В обоснование встречных требований, истец по встречному иску (принципал) предъявляет ко взысканию сумму штрафа в размере 8.527.581 руб. 12 коп. за неисполнение агентом, возложенных на него обязательств по договору, а именно п. 6.1-6.7 соглашения от 07.11.2013 г. (в редакции уточненного заявления) и суммы задолженности за переданные принципалом билеты в размере 31.073.000 руб.
По Договору принципалом были переданы Агенту билеты на реализацию мероприятия Эннио Морриконе в количестве 12.140 шт. на сумму 44.361.600 руб. Передача происходила путем оформления актов передачи билетной информации: Акт передачи билетной информации № 1185 от 05.03.2013 г. в количестве 289 штук на сумму 0 руб.; Акт передачи билетной информации № 1179 от 05.03.2013 г. в количестве 289 штук на сумму 0 руб.; Акт передачи билетной информации № 1183 от 05.03.2013 г. в количестве 5.781 штук на сумму 22.180.800 руб.; Акт передачи билетной информации № 1184 от 05.03.2013 г. в количестве 5.781 штук на сумму 22.180.800 руб.
Истцом по первоначальному иску (ответчик по встречному) к концу 2013 года была возвращена часть нереализованных билетов в количестве 1.795 штук на сумму 13.288.200 руб.
Передача нереализованных билетов происходила путем составления и передачи возвратных накладных: Возвратная накладная № 5847 от 15.11.2013 г. в количестве 948 штук на сумму 6.895.500 руб.; Возвратная накладная № 5856 от 15.11.2013 г. в количестве 847 штук на сумму 6.392.700 руб.
Таким образом, Агентом были реализованы переданные билеты на сумму (44.361.600 руб. – 13.288.200 руб.) 31.073.400 руб. по результатам чего сторонами были подписаны Акты об оказании услуг: Акт об оказании услуг № 1739 от 30.09.2013 г. за реализацию билетов на сумму 2.824.100 руб.; Акт об оказании услуг № 1987 от 31.10.2013 г. за реализацию билетов на сумму 4.276.600 руб.; Акт об оказании услуг № 2042. от 15.11.2013 г. за реализацию билетов на сумму 18.953.500 руб.; Акт об оказании услуг № 1246 от 30.06.2013 г. за реализацию билетов на сумму 384.800 руб.; Акт об оказании услуг № 1481 от 31.08.2013 г. за реализацию билетов на сумму 722.400 руб.; Акт об оказании услуг № 1334 от 31.07.2013 г. за реализацию билетов на сумму 411.500 руб.; Акт об оказании услуг № 903 от 30.04.2013 г. за реализацию билетов на сумму 627.900 руб.; Акт об оказании услуг № 1072 от 31.05.2013 г. за реализацию билетов на сумму 551.600 руб.; Акт об оказании услуг № 646 от 31.03.2013 г. за реализацию билетов на сумму 167.100 руб.
Как указывает ответчик (истец по встречному иску), Агентом по договору были реализованы переданные Принципалом билеты на сумму 31.073.400 руб. Из указанных денежных средств, вырученных Агентом с продажи билетов, Принципалу ничего не перечислялось.
Таким образом, учитывая, что при расчете первоначальных исковых требований факт извлечения прибыли по реализованным билетам Агентом не учтен, Принципал считает за Агентом образовалась задолженность за переданные Принципалом билеты в размере 31.073.400 руб.
В соответствии с письмом № 3 от 17.12.2013 г. в адрес ООО «Кассир» было направлено требование о выплате штрафа по договору в размере 885.000 руб. и фиксировании 68 фактов нарушений обязательств Агента по непредставлению в адрес Принципала информации, необходимой для осуществления контроля над продажей Агентом билетов.
В ходе проверки Принципалом было обнаружено следующее: После проведения мероприятия Эннио Морриконе Истцом были направлены возвратные накладные с непроданными на мероприятие билетами. Однако, в ходе выборочной проверки выявлено было, что 68 билетов, реализованных ООО «Кассир» и направленных ООО «Глобал Медиа» в том числе возвратных накладных, были использованы покупателями и заняты указанные на билетах места. Таким образом, предоставленные сведения ООО «Кассир» относительно возвратных билетов в 68 случаях как указывает истец по встречному иску (ответчик) ложными сведениями, нарушающими пункты договора 2.2.6 и 2.2.9 Договора.
В соответствии с 4.8 Договора в случае нарушения Агентом какого-либо из положений пунктов 2.2.3, 2.2.6, 2.2.9 и 2.2.10 Договора он обязан уплатить, а Принципал вправе требовать выплаты ему штрафа в размере 50.000 руб. за каждый случай нарушения. Принципалом было сообщено Агенту о выявлении в ходе проверки 68 фактов нарушения. Согласно расчета истца по встречному иску, размер штрафа, подлежащего уплате, равен: 68*50.000 руб. = 3.400.000 руб.
В соответствии с пунктом 5 Дополнительного соглашения 2 от 01.03.2013 г. к Договору: в целях подтверждения намерения Агента по реализации билетов па Мероприятие в счет будущей выручки Агент обязуется перечислить на расчетный счет Принципала денежные средства (обеспечение) в размере 14.000.000 руб. 00 коп. в следующем порядке: не позднее 20 марта 2013 г. в размере 4.000.000 руб. (НДС не облагается); не позднее 20 апреля 2013 г. 4.000.000 рублей 00 копеек (НДС не облагается); не позднее 20 июля 2013 г. в размере 3.000.000 руб.; не позднее 20 августа 2013 г. в размере 3.000.000 руб. (НДС не облагается).
Пунктом 12 Дополнительного соглашения № 2 установлено, что в случае просрочки перечисления денежных средств Агентом в соответствии с п.п. 5.1-.5.4 настоящего Соглашения более чем на 3 (Три) рабочих дня без письменного согласования с Принципалом изменения срока перечисления денежных средств, Агент обязуется по Письменному требованию Принципала выплатить штраф в размере 0,05% от суммы, необходимой к перечислению, за каждый день просрочки перечисления денежных средств, но не более суммы, необходимой к перечислению. Истцом было оплачено: 19.03.2013 г. – 4.000.000 руб. 07.11.2013 г. – 1.800.000 руб.
Согласно расчету истца по встречному иску, сумма штрафа за просрочку исполнения обязательства по пунктам 5.1-5.4 дополнительного соглашения № 2 к договору по состоянию на 27.05.2014 г. составила: 1.491.500 руб.
Истец по встречному иску указывает на то, что в соответствии с пунктом 6 Дополнительного соглашения № 1 к Договору в целях подтверждения намерения Агента по реализации билетов на Мероприятие в счет будущей выручки Агент обязуется перечислить на расчетный счет Принципала денежные средства (обеспечение) в размере 78.407.539 руб. 00 коп. в следующем порядке:
6.1. не позднее 01 марта 2013 г. в размере 6.907.539 рублей 40 копеек (НДС не облагается);
6.2. не позднее 05 марта 2013 г в размере 6.000.000 рублей 00 копеек (НДС не облагается);
6.3. не позднее 20 марта 2013 г. в размере 18.000.000 рублей 00 копеек (НДС не облагается);
6.4. не позднее 15 апреля 2013 г. в размере 12.000.000 рублей 00 копеек (НДС не облагается);
6.5. не позднее 20 мая 2013 г. в размере 12.000.000 рублей 00 копеек (НДС не облагается);
6.6. не позднее 15 июня 2013 г. в размере 12.000.000 рублей 00 копеек (НДС не облагается);
6.7. не позднее 20 августа 2013 г. в размере 11.500.000 рублей 00 копеек (НДС не
облагается).
Пунктом 13 Дополнительного соглашения № 1 установлено, что в случае просрочки перечисления денежных средств Агентом в соответствии с п.п. 6.1-.6.7 настоящего Соглашения более чем на 3 (Три) рабочих дня без письменного согласования с Принципалом изменения срока перечисления денежных средств, Агент обязуется по Письменному требованию Принципала выплатить штраф в размере 0,05% (Ноль целых ноль сотых процента) от суммы, необходимой к перечислению, за каждый день просрочки перечисления денежных средств, но не более суммы, необходимой к перечислению.
Как указывалось выше, Дополнительное соглашение № 1 (в силу пункта 18 названного документа) и Дополнительное соглашение № 2 (в силу пункта 17 названного документа) являются неотъемлемой частью Договора, в силу пункта 6.1. Договора «любой спор, возникающий в связи с толкованием или применением настоящего Договора, будет разрешаться Сторонами в претензионном порядке. Срок рассмотрения претензии - 15 (пятнадцать) дней с момента получения.». Условие об обязательности претензионного порядка разрешения любых споров также содержится в Соглашении (пункт 7 названного документа).
В соответствии с частью 5 статьи 4 АПК РФ если для определенной категории споров федеральным законом установлен претензионный или иной досудебный порядок урегулирования либо он предусмотрен договором, спор передается на разрешение арбитражного суда после соблюдения такого порядка.
Таким образом, Сторонами было предусмотрено обязательное претензионное рассмотрение любых споров, вытекающих из отношения Истца и Ответчика в связи с исполнением (неисполнением, ненадлежащим исполнением) условий Договора, Дополнительных соглашений № 1 и № 2, а также Соглашения.
Согласно пункту 8 части 2 статьи 125 АПК РФ в иске должны содержаться сведения о соблюдении истцом претензионного или иного досудебного порядка, если он предусмотрен федеральным законом или договором. Исходя из нормы пункта 2 части 1 статьи 148 АПК РФ арбитражный суд оставляет исковое заявление без рассмотрения, если после его принятия к производству установит, что истцом не соблюден претензионный или иной досудебный порядок урегулирования спора с ответчиком, если это предусмотрено федеральным законом или договором. Исходя из положений части 2 статьи 132 АПК РФ предъявление встречного иска осуществляется по общим правилам предъявления исков. Таким образом, нормы части 5 статьи 4, пункта 8 части 2 статьи 125, а также пункта 2 части 1 статьи 148 АПК в полной мере распространяются на Встречный иск, предъявленный Ответчиком.
В силу части 1 статьи 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
В качестве соблюдения претензионного порядка истцом по встречному иску (ответчиком по основному), были предъявлены требование № 3 от 17.12.2013 г. о выплате штрафа в сумме 885.000 руб. за нарушение п. 5 дополнительного соглашения № 2 к договору № R-35 от 01.03.2013 г., начисленного в порядке, предусмотренном п. 12 дополнительного соглашения № 2.
А также претензию в адрес ООО «КАССИР.РУ» на сумму задолженности и штрафных санкций в размере 44.227.596 руб. 37 коп., направленная в адрес истца (ответчика по встречному иску) 04.06.2014 г., согласно почтового штампа на конверте, на почту истца данная претензия поступила 06.06.2014 г.
При этом досудебный порядок должен быть соблюден не на момент проведения судебного заседания, а на момент подачи искового заявления, поскольку именно с этой даты согласно статье 445 ГК РФ у истца возникает само право на предъявление иска.
Встречные исковые требования поступили в суд 27.05.2014 г. согласно внутреннего штампа Арбитражного суда г. Москвы.
Таким образом, суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что истцом по встречному иску в отношении требований на сумму задолженности и штрафных санкций в общей сумме 38.109.481 руб. не соблюден досудебный претензионный порядок, поскольку претензия от 04.06.2014 г., не может быть расценена в качестве таковой судом, как заявленной уже после принятия встречных требований к производству судом, а следовательно правильно оставлено судом первой инстанции без рассмотрения на основании п. 2 ст. 148 АПК РФ.
Претензионный порядок урегулирования спора в судебной практике рассматривается в качестве способа, позволяющего без дополнительных расходов на уплату госпошлины, со значительным сокращением времени восстановить нарушенные права и законные интересы. Так, Конституционный Суд Российской Федерации неоднократно указывал на то, что досудебный порядок урегулирования спора направлен на его оперативное разрешение и служит дополнительной гарантией государственной защиты прав и свобод, закрепленный статьей 45 (часть 1) Конституции Российской Федерации (Определения Конституционного Суда Российской Федерации от 16.11.2000 № 238-О, от 20.11.2003 № 395-О).
Аналогичной позиции придерживался ВАС РФ (Определения от 27.07.2012 № ВАС-8913/12 по делу № А12-18956/2011, от 25.11.2013 № ВАС-16571/13 по делу № А65-2003/2013, от 29.11.2011 № ВАС-15268/11 по делу № А45-2479/2011).
В части штрафа за нарушение п. 5 дополнительного соглашения № 2 к договору № R-35 от 01.03.2013 г., за несвоевременное перечисления 14.000.000 руб., претензионный порядок соблюден, и в отсутствие доказательств перечисления указанной суммы истцом (агентом) принципалу, заявлен истцом по встречному иску обоснованно.
Согласно п. 5 дополнительного соглашения № 2 от 01.03.2013 г. в целях подтверждения намерения агента по реализации билетов на мероприятие в счет будущей выручки агент обязуется перечислить на расчетный счет принципала денежные средства (обеспечение) в размере 14.000.000 руб. в следующем порядке: не позднее 20.03.2013 г. в размере 4.000.000 руб. (п. 5.1. соглашения); не позднее 20.04.2013 г. 4.000.000 руб. (п. 5.2. соглашения); не позднее 20.07.2013 г. в размере 3.000.000 руб. (п. 5.3. соглашения); не позднее 20.08.2013 г. в размере 3.000.000 руб. (п.5.4 соглашения).
Как указывается истцом по встречному иску и не отрицается ответчиком по встречному иску, агент перечисли в счет исполнения п. 5 дополнительного соглашения № 2 денежные средства в общей сумме 5.800.000 руб.: 4.000.000 руб. 19.03.2013 г. и 07.11.2013 г. – 1.800.000 руб.
При этом анализируя условия дополнительного соглашения № 2 от 01.03.2013 г., совместно с п. 4 соглашения сторон от 07.11.2013 г., согласно которого, Стороны пришли к соглашению, что в течение десяти календарных дней с даты подписания настоящего соглашения агент перечисляет: (i) непосредственно контрагентам принципала на основании (а) отдельного письменного указания принципала и (b) счета на соответствующую сумму от контрагентов принципала в безналичной форме на расчётный счет контрагентов принципала – денежные средства в размере 6.566.377 руб. 00 коп. Оплата производится в течение текущего и следующего операционного банковского дня с момента получения отдельного письменного указания принципала на оплату и счета на оплату. Получением считается факт получения оригинального бумажного экземпляра указания принципала на оплату и счета на оплату по фактическому адресу агенту; (ii) в безналичной форме перечисляет на расчетный счет принципала – денежные средства в размере 1.800.000 руб. 00 коп. оплата производится в течение текущего и следующего операционного банковского дня с момента получения отдельного письменного указания принципала на оплату и счета на оплату. Получением считается факт получения оригинального бумажного экземпляра указания принципала на оплату и счета на оплату по фактическому адресу агента; все вышеуказанные в настоящей статье денежные средства перечисляются принципалу и контрагентам принципала в сет будущей выручки от реализации билетов на мероприятие: Юбилейный концерт Маэстро Эннио Морриконе «ENNIO MORRICONE. LIVE LEGEND» с симфоническим оркестром «София» который состоится 13 п 14 ноября 2013 г. в К3 «Крокус Сити Холл» в соответствии с Дополнительным соглашением № 2 от 01 марта 2013 г. к Агентскому договору. Стороны определили, что данные платежи выполняют все финансовые обязательства Агента перед принципалом, предусмотренные агентским договором и дополнительным соглашением № 2 от 01 марта 2013 г. к нему.
Тем самым обязательства ответчик по встречному иску с учетом соглашения от 07.11.2013 г. по дополнительному соглашению № 2 от 01.03.2013 г., подлежали
исполнению лишь до 06.11.2013 г., и были исполнены последним с просрочкой.
Таким образом, проверив сумму штрафа согласно расчета истца по встречному иску, суд первой инстанции правильно произвел перерасчет заявленной суммы, исходя из периода с 20.04.2013 г. по 06.11.2013 г.
Таким образом штраф исходя из п. 12 допсоглашения № 2 за просрочку оплаты составил 673.000 руб.
Требования Общества с ограниченной ответственностью «Глобал Медиа» о взыскании с Общества с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ» долга в сумме 31.073.400 руб.; штрафа в размере 3.400.000 руб.; штраф в размере 3.636.081 руб. 12 коп. обоснованно оставлено без рассмотрения на основании п.2 ст. 148 АПК РФ.
Суд апелляционной инстанции считает, что судом первой инстанции выяснены все обстоятельства дела, правильно оценены доводы сторон и вынесено законное и обоснованное решение, в связи с чем апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.
Доводы апелляционной жалобы не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены или изменения обжалуемого решения суда первой инстанции.
Судебные расходы распределяются между сторонами в соответствии со ст. 110 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, главой 25.3 Налогового кодекса Российской Федерации.
Руководствуясь ст.ст. 110, 176, 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ :
решение Арбитражного суда г.Москвы от 29.09.2014 по делу № А40-28781/14 оставить без изменения, а апелляционные жалобы общества с ограниченной ответственностью «КАССИР.РУ» и общества с ограниченной ответственностью «Глобал Медиа» – без удовлетворения.
Взыскать с общества с ограниченной ответственностью «Глобал Медиа» (ОГРН <***>) в доход федерального бюджета государственную пошлину по апелляционной жалобе в размере 2.000 (две тысячи) руб.
Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражном суде Московского округа.
Председательствующий судья: С.П. Седов
Судьи: Е.Б. Алексеева
О.Н. Семикина
