ДЕВЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
127994, Москва, ГСП-4, проезд Соломенной cторожки, 12
адрес электронной почты: 9aas.info@arbitr.ru
адрес веб.сайта: http://www.9aas.arbitr.ru
П О С Т А Н О В Л Е Н И Е
№ 09АП-6450/2021
г. Москва Дело № А40-177494/20
08 апреля 2021 года
Резолютивная часть постановления объявлена 08 апреля 2021 года
Постановление изготовлено в полном объеме 08 апреля 2021 года
Девятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Кочешковой М.В.,
судей: | Лепихина Д.Е., Марковой Т.Т., |
при ведении протокола | секретарем судебного заседания Казнаевым А.О., |
рассмотрев в открытом судебном заседании апелляционную жалобу
Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 9
на решение Арбитражного суда г. Москвы от 23.12.2020г. по делу № А40-177494/20,
по заявлению ООО «Брокерская компания «Регион»
к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 9
о признании недействительным решения,
при участии:
от заявителя: | Позднякова Е.В. по доверенности от 11.01.2021; |
от заинтересованного лица: | Жернова А.А. по доверенности от 31.08.2020, Герус И.Н. по доверенности от 16.07.2020; |
У С Т А Н О В И Л:
Общество с ограниченной ответственностью фирма «Брокерская компания «Регион» (далее – Заявитель, ООО «БК «Регион», Общество) обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Межрегиональной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам № 9 (далее – Заинтересованное лицо, МИ ФНС по КН № 9, Инспекция, налоговый орган) о признании незаконным решения МИ ФНС по КН № 9 №03-38/14.1-131 от 29.11.2019г.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 23.12.2020г. заявление ООО «БК «Регион» удовлетворено.
Не согласившись с вынесенным решением, МИ ФНС по КН № 9 обратилась с апелляционной жалобой, в которой просит решение суда отменить. По мнению Инспекции при вынесении обжалуемого решения судом первой инстанции неправильно применены нормы материального права, выводы суда не соответствуют обстоятельствам дела.
В судебном заседании представители налогового органа доводы апелляционной жалобы поддержали.
Представитель Общества возражал против удовлетворения апелляционной жалобы по основаниям, изложенным в отзыве на апелляционную жалобу; считает решение суда первой инстанции законным и обоснованным.
Рассмотрев дело в порядке статей 266, 268 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, изучив материалы дела, заслушав представителей сторон по делу, суд апелляционной инстанции не находит оснований для удовлетворения апелляционной жалобы и отмены или изменения решения арбитражного суда, принятого в соответствии с действующим законодательством Российской Федерации.
Судом первой инстанции установлено, чтоМИ ФНС по КН № 9 составлен акт от 14.10.2019г. № 03-37/14.1-33 и принято решение №03-38/14.1-131 от 29.11.2019г. (далее также – Решение), в соответствии с которым Общество привлечено к налоговой ответственности, предусмотренной пунктом 1 статьи 123 НК РФ, в виде взыскания штрафа в размере 42 446 611,80 рублей, Обществу начислены пени в размере 62 346 998,30 рублей и предложено предоставить в налоговый орган по месту своего учета сообщения по форме 2-НДФЛ с признаком «2» за 2016 год в отношении доходов Антипова А.Д. и Орленко В.В., выявленных по результатам выездной налоговой проверки.
Не согласившись с Решением МИ ФНС по КН № 9 №03-38/14.1-131 от 29.11.2019г., ООО «БК Регион» обратилось с апелляционной жалобой в Федеральную налоговую службу. Решением ФНС России от 29.04.2020г. в удовлетворении жалобы отказано.
В заявлении в суд Общество указало, что не согласно с выводом МИ ФНС по КН № 9 о неисполнении Обществом обязанности налогового агента по удержанию и перечислению НДФЛ за 2016 год с дохода клиентов, находящихся на брокерском обслуживании, от реализации акций АО КБ «РУСНАРБАНК» (далее также - Банк).
ООО «БК «Регион» указывало, что НДФЛ с дохода Антипова А.Д., полученного по договору купли-продажи акций в размере 2 002 332 541,23 рубля за продажу акций АО КБ «РУСНАРБАНК» в размере 589 699 881 штук, а также НДФЛ с дохода Орленко В.В. по договору купли-продажи акций в размере 38 506 393,91 рубля за продажу 11 340 382 штук акций АО КБ «РУСНАРБАНК» Обществом удержан не был на основании пункта 17.2 статьи 217 Кодекса.
Договор о присоединении ЗАО «Гамбит Инвестментс» к Банку был утвержден общими собраниями обоих акционерных обществ 29.07.2011г. Согласно положениям пункта 4 Договора о присоединении в целях конвертации акций присоединяемого общества в акции Банка, Банк принял решение об увеличении своего уставного капитала и осуществил дополнительный выпуск своих обыкновенных именных акций.
По мнению Общества, акции Банка нового дополнительного выпуска, приобретенные Антиповым А.Д. и Орленко В.В. в результате реорганизации Банка в форме присоединения к нему ЗАО «Гамбит Инвестментс», являются иными «новыми» акциями Банка, отличающимися от прежних аннулированных акций Банка, принадлежащих ООО «Гамбит Инвестментс» (ЗАО «Гамбит Инвестментс»). Следовательно, спорные акции считаются приобретенными Антиповым А.Д. и Орленко В.В. 04.10.2011г., то есть на дату внесения в ЕГРЮЛ записи о прекращении деятельности присоединяемого к Банку ЗАО «Гамбит Инвестментс», а не 10.12.2010г., как считает МИ ФНС по КН № 9.
Из выписок регистрационного журнала Эмитента (Банка) следует, что акции Банка, проданные по договорам купли-продажи акций, были получены Антиповым А.Д. и Орленко В.В. на основании договора о присоединении и отражены в реестре акционеров 11.10.2011г.
Общество не согласно также с доводами МИ ФНС по КН № 9 о том, что получение налогоплательщиком долей или акций на безвозмездной основе (например, при реорганизации в форме присоединения, при увеличении уставного капитала общества за счет его имущества или наследования) не является собственно «приобретением» указанных долей (акций) в значении, придаваемом законодателем и Минфином России.
По мнению Заявителя, в налоговом законодательстве отсутствуют положения, ограничивающие возможность применения освобождения от НДФЛ в зависимости от основания приобретения долей (акций).
Общество указало, что позиция Заявителя подтверждается также разъяснениями, содержащимися в письмах Минфина России от 09.08.2018г. № 03-04-06/56222, от 20.07.2018г. № 03-04-05/51029.
Удовлетворяя заявление Общества, суд первой инстанции правомерно и обоснованно исходил из следующего.
Как следует из материалов дела, в ходе проверки налоговый орган пришел к выводу о неисполнении ООО «БК «Регион» обязанностей налогового агента по удержанию и перечислению НДФЛ за 2016 год с дохода клиентов, находящихся на брокерском обслуживании, от реализации акций АО КБ «РУСНАРБАНК» не обращающихся на организованном рынке ценных бумаг (пункт 2.1 Решения, пункт 2.1.1 Акт проверки) вследствие необоснованного применения к доходу, полученному от продажи акций Банка Антиповым А.Д. в размере 2 002 332 541, 23 рубля и Орленко В.В. - 38 506 393,91 рубля положений налогового законодательства об освобождении дохода от налогообложения по правилам пункта 17.2 статьи 217 НК РФ.
Обязанность по начислению, удержанию и перечислению в бюджет НДФЛ в размере 212 233 059 рублей налоговый орган обосновывает тем обстоятельством, что с учетом момента и определенного налоговым органом в Решении характера владения Антиповым А.Д. и Орленко В.В. акциями Банка, ценные бумаги, проданные указанными физическими лицами 18 октября 2016 года, фактически были приобретены налогоплательщиками в момент учреждения Банка - 11 апреля 2002 года, что исключает возможность применения льготы, определенной пункта 17.2 статьи 217 НК РФ к полученному от продажи ценных бумаг доходу.
Также налоговым органом указывается на отсутствие в приобретении Антиповым А.Д. и Орленко В.В. акций Банка при реорганизации в 2011 году целей инвестирования в Банк, что, по мнению Заинтересованного лица, является обязательным условием освобождения дохода от продажи акций от налогообложения. В обжалуемом Решении содержится оценка налоговым органом реорганизации Банка в 2011 году как технической операции (стр. 18 Решения), вызванной вступлением в силу положений Федерального закона № 395-ФЗ, что влечет, по мнению налогового органа невозможность применения к спорным правоотношениям положений об освобождении дохода от налогообложения по правилам пункта 17.2 статьи 217 НК РФ.
Суд первой инстанции пришел к правильному выводу, что подход налогового органа к применению льготы является неправомерным расширительным толкованием положений налогового законодательства, ограничивающим право налогоплательщика на использование льготы об освобождении от налогообложения дохода, полученного от продажи акций, приобретенных после 01 января 2011 года и находящихся к моменту отчуждения во владении физического лица более пяти лет.
Как верно установлено судом первой инстанции, право Антипова А.Д. и Орленко В.В. на льготный режим налогообложения дохода от продажи акций Банка, учтенное Заявителем при продаже акций, принадлежащих указанным физическим лицам, как налоговым агентом физических лиц по сделкам купли-продажи при исчислении и уплате в бюджет НДФЛ, подтверждается следующим.
Между российскими физическими лицами Антиповым А.Д., Орленко В.В. и Кузнецовым В.В. (продавцы) в лице ООО «БК «Регион» «БК «Регион» (брокер) и АО «РЕГИОН Эссет Менеджмент» Д.У. ЗПИФ долгосрочных прямых инвестиций «Ритм» (покупатель) 18 октября 2016 года было заключено 4 договора купли-продажи акций АО КБ «РУСНАРБАНК». Существенные условия указанных договоров приведены в таблице на стр. 2 Решения.
Судом установлено, что указанные выше сделки были совершены при следующих обстоятельствах.
04.10.2011г. произошла реорганизация Банка путем присоединения к нему ЗАО «Гамбит Инвестментс», в результате которого ЗАО «Гамбит Инвестментс» полностью прекратило свое существование.
В соответствии с договором о присоединении ЗАО «Гамбит Инвестментс» к ЗАО КБ «РУСНАРБАНК» (далее - Договор присоединения) каждая обыкновенная именная акция Общества номиналом в 1 (один) рубль была конвертирована в 1,5 (одну целую пять десятых) обыкновенных именных акций банка номинальной стоимостью 1 (один) рубль каждая. Одновременно в оплату акций Банка были направлены собственные средства ЗАО «Гамбит Инвестментс» в виде нераспределенной прибыли в размере 252 005 000 (двести пятьдесят два миллиона пять тысяч) рублей. В целях проведения указанной конвертации по решению общего собрания акционеров Банка было проведено увеличение уставного капитала Банка на 72 025 488 рублей. В результате реорганизации уставный капитал Банка стал составлять 756 025 488 рублей разделенный на 756 025 488 штук обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 рубль каждая.
Таким образом, акции Банка, реализованные по договорам, по которым по мнению налогового органа должен быть удержан НДФЛ, были приобретены Антиповым А.Д. и Орленко В.В. в результате реорганизации Банка и ЗАО «Гамбит Инвестментс» на основании Договора присоединения 11 октября 2011 года, что прямо отражено в выписках из регистрационного журнала по эмитенту АО КБ «РУСНАРБАНК», которые приведены на страницах 6, 7 Акта налоговой проверки № 03-37/14.1-33 от 14 октября 2019 года.
Расчеты по указанным договорам от 18 октября 2016 года осуществлены 01 ноября 2016 года в полном объеме путем зачисления полученных от реализации акций денежных средств на брокерский счет № 40701810900000000301, открытый в АО КБ «РУСНАРБАНК», с последующим их перечислением Заявителем (брокером) на текущие счета физических лиц-продавцов в рамках исполнения поручения о выводе денежных средств с брокерского счета.
Материалами дела подтверждается, что ООО «БК «Регион», как налоговым агентом, своевременно и в полном объеме был удержан и перечислен в бюджет НДФЛ по двум из четырех договоров: с дохода Антипова А.Д., полученного по договору от продажи 143 644 843 шт. (19% от УК) акций АО КБ «РУСНАРБАНК», скорректированного на соответствующие расходы, связанные с приобретением указанных акций у Шевелева А.В. по договору купли-продажи от 29.03.2016г.; с дохода Кузнецова В.В., полученного по договору от продажи 11 340 382 шт. (1,5% от УК) акций АО КБ «РУСНАРБАНК», переданных Кузнецову 25.04.2012г. от Орленко В.В. по договору дарения, скорректированного на соответствующие расходы.
НДФЛ с дохода Антипова А.Д., полученного по договору в размере 2 002 332 541, 23 рублей за продажу 589 699 881 шт. акций АО КБ «РУСНАРБАНК» (78% УК), а также НДФЛ с дохода Орленко В.В. по договору в размере 38 506 393,91 рублей за продажу 11 340 382 шт. акций АО КБ «РУСНАРБАНК» (1,5% от УК) (далее - Спорные акции) Обществом удержан не был на основании пункта 17.2 статьи 217 НК РФ.
Перечень доходов, не подлежащих обложению налогом на доходы физических лиц, предусмотрен в статье 217 НК РФ.
В соответствии с пунктом 17.2 статьи 217 НК РФ не подлежат налогообложению (освобождаются от налогообложения) доходы физических лиц, получаемые от реализации (погашения) долей участия в уставном капитале российских организаций, а также акций, указанных в пункте 2 статьи 284.2 НК РФ, при условии, что на дату реализации (погашения) таких акций (долей участия) они непрерывно принадлежали налогоплательщику на праве собственности или ином вещном праве более пяти лет.
Согласно абзацу 2 пункта 17.2 статьи 217 НК РФ при реализации акций (долей, паев), полученных налогоплательщиком в результате реорганизации организаций, срок нахождения таких акций в собственности налогоплательщика исчисляется с даты приобретения им в собственность акций (долей, паев) реорганизуемых организаций.
Пунктом 4 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2015г. № 396-Ф3 «О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации» положения абзаца третьего пункта 17.2 статьи 217 части второй Налогового кодекса РФ (в редакции настоящего Федерального закона) применяются в отношении акций российских организаций, предусмотренных подпунктами 1 и 2 пункта 1 статьи 284.2.1 части второй Налогового кодекса Российской Федерации (в редакции настоящего Федерального закона), приобретенных налогоплательщиком начиная с 1 января 2011 года, за исключением акций российских организаций, реализованных налогоплательщиком до дня вступления в силу настоящего Федерального закона - вступившем в силу с 31 декабря 2015 года.
Согласно пункту 1 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2015 № 396-Ф3 «О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации» данный закон вступил в силу со дня его официального опубликования, за исключением отдельных его положений, для которых были установлены иные сроки вступления их в силу. Датой официального опубликования закона согласно статье 4 ФЗ от 21 октября 2011 года № 289-ФЗ является первая публикация текста федерального закона на официальном интернет-портале правовой информации http://www.pravo.gov.ru (29 декабря 2015 года) либо первое размещение полного текста в печатном издании Парламентской газеты, «Российской газеты» (31 декабря 2015 года), Собрании законодательства РФ (04 января 2016 года).
При этом, понятие «приобретение» в значении, закрепленном в пункте 4 статьи 4 Федерального закона от 29.12.2015 № 396-ФЗ «О внесении изменений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации», пунктом 17.2 статьи 217 НК РФ не ограничено какой-либо формой или способами приобретения акций налогоплательщиком. Нормой закона определены как условия освобождения от налогообложения дохода, полученного при отчуждении акций, лишь временной период приобретения налогоплательщиком акций - после 01 января 2011 года, и давность владения акциями к моменту отчуждения - более пяти лет.
В соответствии со статьей 11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, используемые в настоящем Кодексе, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено налоговым кодексом.
НК РФ не содержит определения понятия «приобретение акций», отличного по значению от этого же понятия, используемого в гражданском праве. С учетом статьи 11 НК РФ в таком случае необходимо использовать определения, содержащиеся в иных отраслях законодательства.
Согласно статье 99 Гражданского кодекса Российской Федерации уставный капитал акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций общества, приобретенных акционерами.
Как было сказано выше, в результате реорганизации уставный капитал Банка был разделен на 756 025 488 штук обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 рубль каждая. Данные акции были выпущены в бездокументарной форме.
Статьей 142 ГК РФ установлено, что ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав.
В соответствии со статьей 149 ГК РФ лицами, ответственными за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, являются лицо, которое выпустило ценную бумагу, а также лица, которые предоставили обеспечение исполнения соответствующего обязательства. Лица, ответственные за исполнение по бездокументарной ценной бумаге, должны быть указаны в решении о ее выпуске или в ином предусмотренном законом акте лица, выпустившего ценную бумагу.
Право требовать от обязанного лица исполнения по бездокументарной ценной бумаге признается за лицом, указанным в учетных записях в качестве правообладателя, или за иным лицом, которое в соответствии с законом осуществляет права по ценной бумаге.
Согласно части 2 статьи 149.2 ГК РФ права по бездокументарной ценной бумаге переходят к приобретателю с момента внесения лицом, осуществляющим учет прав на бездокументарные ценные бумаги, соответствующей записи по счету приобретателя.
Как указано в пункте 1 части 1 статьи 2 Федерального закона от 22.04.1996г. № 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» (далее - Закон о рынке ценных бумаг) эмиссионные ценные бумаги - любые ценные бумаги, которые характеризуются одновременно следующими признаками:
1) закрепляют совокупность имущественных и неимущественных прав, подлежащих удостоверению, уступке и безусловному осуществлению с соблюдением установленных настоящим Федеральным законом формы и порядка;
2) размещаются выпусками или дополнительными выпусками;
3) имеют равные объем и сроки осуществления прав внутри одного выпуска
независимо от времени приобретения ценных бумаг.
В соответствии с подпунктами 2 и 3 статьи 2 Закона о рынке ценных бумаг выпуск эмиссионных ценных бумаг - совокупность всех ценных бумаг одного эмитента, предоставляющих равные объем и сроки осуществления прав их владельцам и имеющих одинаковую номинальную стоимость в случаях, если наличие номинальной стоимости предусмотрено законодательством Российской Федерации. Выпуску эмиссионных ценных бумаг присваивается регистрационный номер, который распространяется на все ценные бумаги данного выпуска. Дополнительный выпуск эмиссионных ценных бумаг -совокупность ценных бумаг, размещаемых дополнительно к ранее размещенным ценным бумагам того же выпуска. Ценные бумаги дополнительного выпуска размещаются на одинаковых условиях.
Таким образом, как верно отметил суд первой инстанции, нормами гражданского законодательства определено, что акции как эмиссионные ценные бумаги, выпущенные разными эмитентами, не являются одним и тем же имуществом, следовательно, прекращение прав собственности на акции одного эмитента (присоединяемого ООО «Гамбит Инвестментс) в результате конвертации этих акций в акции другого эмитента (Банка) будет с точки зрения гражданского законодательства, по сути, возникновением права собственности на другой объект.
Судом первой инстанции установлено, что налоговый орган в своем Акте налоговой проверки № 03-37/14.1-33 от 14.10.2019г. на страницах 11-12, указал, что стоимость долей Антипова А.Д. и Орленко В.В., когда они были участниками ООО «Гамбит Инвестментс» на 10.12.2010г., отличается от стоимости полученных каждым из них акций, когда они стали акционерами Банка 11.10.2011г.
На момент владения долей в ООО «Гамбит Инвестментс» 10.12.2010г.: Антипов А.Д. (степень участия - 78%, что эквивалентно 393 127 800 руб.) и Орленко В.В. (степень участия - 3%, что эквивалентно 15 120 300 руб.). В то же время, после того как они стали акционерами Банка в результате проведенной реорганизации ЗАО «Гамбит Инвестментс» Антиповым А.Д. были получены акции Банка в количестве 589 691 700 штук, а Орленко В.В. - в количестве 22 680 450 штук, что с учетом номинальной стоимости одной акции в один рубль, составляет 589 691 700 рублей и 22 680 450 рублей соответственно.
Как указано ранее, налоговое законодательство не содержит норм, определяющих понятие приобретения акций, отличное от понятия приобретения акций, закрепленных гражданским законодательством. Равно как в Законе о рынке ценных бумаг не содержится ограничений в способах и формах приобретения акций налогоплательщиком.
Следовательно, приобретение Антиповым А.Д. и Орленко В.В. акций Банка 11 октября 2011 года, согласно выпискам из регистрационного журнала в результате реорганизации Банка, в полной мере являясь законным способом приобретения ценных бумаг, подпадает под определенное законом условие о приобретении акций после 01 января 2011 года, как основание для освобождения дохода Антипова А.Д. и Орленко В.В. от налогообложения в спорной ситуации.
Суд первой инстанции при этом правильно указал, что ссылка налогового органа на оценку процедуры реорганизации Банка как технической операции, не имеющей разумных экономических причин, неосновательна, поскольку в таком случае налоговым органом должно быть доказано, что целью реорганизации Банка в 2011 году была продажа Антиповым А.Д. и Орленко В.В. в 2016 году акций Банка.
В действительности реорганизация ЗАО КБ «РУСНАРБАНК» и ЗАО «Гамбит Инвестментс» в форме присоединения Общества к Банку была направлена на оптимизацию структуры владения кредитной организацией - ЗАО КБ «РУСНАРБАНК», а также имела цель консолидировать капиталы двух организаций. В результате реорганизации в составе группы лиц, владеющей Банком, произошли следующие изменения: из состава вышло ЗАО «Гамбит Инвестментс», через присоединение к ЗАО КБ «РУСНАРБАНК», таким образом, упростилась структура собственности Банка: прямыми собственниками стали лица, ранее являвшиеся конечными бенефициарами. Упрощение структуры собственности оптимизирует структуру управления Банком, а консолидация капиталов двух организаций способствует усилению позиций Банка на финансовом рынке.
При изложенных обстоятельствах оспариваемым решением МИ ФНС по КН № 9 расширительно толкует положения налогового закона.
Ссылка на разъяснительные письма Минфина от 17.02.2011г. № 03-04-05/4-95, от 17.02.2011г. № 03-04-05/4-94, от 21.03.2011г. № 03-04-05/3-158, от 25.03.2011г. № 03-04-05/3-184, от 30.06.2011г. №03-04-05/3-461, от 21.11.2011г. № 03-04-05/3-920, от 14.03.2013г. № 03-04-05/3-228, от 06.06.2013г. № 03-04-05/21158 правильно отклонена судом первой инстанции как неосновательной, поскольку нормой НК РФ четко и императивно изложены условия освобождения дохода, полученного при продаже акций, от налогообложения.
Все условия, предусмотренные пунктом 17.2 статьи 217 НК РФ и необходимые для освобождения физических лиц от уплаты налогов от продажи акций российских компаний были соблюдены: на дату отчуждения (18.10.2016г.) акции Банка принадлежали Антипову А.Д. и Орленко В.В. на праве собственности более 5 лет, поскольку были приобретены ими 11.10.2011г. (то есть после 01.01.2011г.) в результате реорганизации Банка (эмитента) путем присоединения к нему ЗАО «Гамбит Инвестментс» (04.10.2011г).
Очевидно, что при таких обстоятельствах законных оснований для удержания и перечисления Обществом, как налоговым агентом, НДФЛ в бюджет РФ не имелось.
Законность применения льготы по НДФЛ в отношении сделки, совершенной с ценными бумагами, приобретенными после 01 января 2011 года и принадлежащими налогоплательщику более 5 лет, обусловлена не толкованием оснований или способов приобретения ценных бумаг налогоплательщиком, а двумя фактами:
1)приобретение ценных бумаг после 01 января 2011 года;
2)владение акциями более 5 лет.
Иных условий налоговый закон не содержит.
Расширительное толкование положений закона нарушает принципы налогообложения. Налогоплательщик вправе знать, какие налоги он обязан платить. Льготы не могут быть установлены дифференцировано. Все сомнения толкуются в пользу налогоплательщика, однако в рассматриваемой ситуации сомнений не имеется, поводов для толкования также не имеется.
Следовательно, Заявитель, руководствуясь законодательством и корпоративными нормативными актами и нормативными актами о ценных бумагах, исчислил и удержал НДФЛ по сделкам в соответствии с действующим законодательством, без нарушений.
Между тем, привлекая Общество к ответственности за налоговое правонарушения, МИ ФНС по КН № 9 сделан вывод о том, что Спорные акции были фактически приобретены Антиповым А.Д. и Орленко В.В. до 01 января 2011 года, соответственно, положения пункта 17.2 статьи 217 НК РФ об освобождении от налогообложения не подлежат применению.
Налоговый орган указал, что в 2011 году в результате двух последних реорганизаций (преобразование ООО «Гамбит Инвестментс» в ЗАО «Гамбит Инвестментс», а затем присоединение ЗАО «Гамбит Инвестментс» к ЗАО КБ «РУСНАРБАНК») права Антипова А.Д. и Орленко В.В. на Спорные акции были закреплены технически, следовательно, ООО «БК «Регион» необоснованно были применены положения пункта 17.2 статьи 217 НК РФ, и Заявитель должен был в общем порядке удержать и перечислить в бюджет НДФЛ от дохода, полученного Антиповым А.Д. и Орленко В.В. от реализации акций Банка по двум договорам.
Данный вывод налогового органа правильно отклонен судом первой инстанции, поскольку основан на неверном толковании норм налогового и гражданского права.
Обстоятельствами и материалами дела подтверждается, что ЗАО КБ «РУСНАРБАНК» был учрежден ООО «Гамбит Инвестмент» 11 апреля 2002 года.
Согласно сведениям из ЕГРЮЛ участниками ООО «Гамбит Инвестмент» были: Антипов А.Д. (степень участия 78%), Орленко В.В. (степень участия 3%), Шевелев А.И. (степень участия 19%). 04 апреля 2011 года ООО «Гамбит Инвестмент» реорганизовано в форме преобразования в ЗАО «Гамбит Инвестмент». 04 октября 2011 года Банк был реорганизован путем присоединения к нему ЗАО «Гамбит Инвестментс», о чем внесена запись в ЕГРЮЛ.
В соответствии с пунктом 4 статьи 57 Гражданского Кодекса Российской Федерации, пунктом 4 статьи 15 Федерального закона от 26.12.1995г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», пунктом 3 статьи 51 Федерального закона от 08.02.1998г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» при реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.
В силу пункта 5 статьи 16 Федерального закона от 08.08.2001г. № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей» реорганизация юридического лица в форме присоединения с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности последнего из присоединенных юридических лиц считается завершенной.
В соответствии с пунктом 1 статьи 17 Федерального закона от 26.12.1995г. №208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее - Закон об акционерных обществах) присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу.
Присоединяемое общество и общество, к которому осуществляется присоединение, заключают договор о присоединении (пункт 2 статьи 17 Закона об акционерных обществах).
Как следует из материалов дела, Договор о присоединении ЗАО «Гамбит Инвестментс» к Банку был утвержден общими собраниями обоих акционерных обществ 29.07.2011 (копия договора о присоединении прилагается).
В силу пункта 4 статьи 17 Закона об акционерных обществах при присоединении общества погашаются:
1) собственные акции, принадлежащие присоединяемому обществу;
2)акции присоединяемого общества, принадлежащие обществу, к которому осуществляется присоединение;
3)принадлежащие присоединяемому обществу акции общества, к которому осуществляется присоединение, если это предусмотрено договором о присоединении.
Таким образом, в результате реорганизации юридических лиц в форме присоединения перечисленные выше ценные бумаги, принадлежащие реорганизуемому обществу, аннулируются.
Согласно разделу 4 Договора о присоединение обыкновенные именные акции ЗАО «Гамбит Инвестментс»номинальной стоимостью 1 рубль каждая конвертируются в 1,5обыкновенных именных акций Банканоминальной стоимостью 1 рубль каждая, одновременно в оплату акций Банка направляются собственные средства ЗАО «Гамбит Инвестментс» (нераспределенная прибыль) в сумме 252 005 000 рублей. В целях проведения конвертации акций присоединяемого общества в акции Банка, Банк принимает решение об увеличении своего уставного капитала и осуществляет дополнительный выпуск своих обыкновенных именных акций номинальной стоимостью 1 (Один) рубль в количестве 765 015 000 штук, в которые конвертируются акции ЗАО «Гамбит Инвестментс» (присоединяемого общества).
Конвертация акций ЗАО «Гамбит Инвестментс» осуществляется на основании списка акционеров общества, составленного на дату внесения в Единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности общества.
04 октября 2011 года в ЕГРЮЛ внесена запись о прекращении деятельности ЗАО «Гамбит Инвестментс».
Следовательно, с указанной даты, в силу закона, Банк считается реорганизованным в форме присоединения к нему ЗАО «Гамбит Инвестментс». Также с 04октября 2011года ЗАО «Гамбит Инвестментс» считается прекратившим свою деятельность, все права иобязанности ЗАО «Гамбит Инвестментс» перешли к Банку именно с 04 октября 2011года.
Соответственно, с 04 октября 2011 года, с учетом положений пункта 4 статьи 17 Закона об акционерных обществах и пункта 4.6 Договора о присоединении, все акции ЗАО «Гамбит Инвестментс» погашаются (то есть аннулируются) и в результате конвертации образуется новый пакет акций.
Согласно пункту 45.4 Положения Банка России от 19 декабря 2019 года № 706-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг» (Зарегистрировано в Минюсте России 21.04.2020г. № 58158) акции акционерного общества, к которому осуществлено присоединение, считаются размещенными в соответствии с решением о реорганизации в форме присоединения, договором о присоединении на дату внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного юридического лица. Аналогичное положение было закреплено пункте 50.4 Положения Банка России от 11 августа 2014 года № 428-П «О стандартах эмиссии ценных бумаг, порядке государственной регистрации выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг, государственной регистрации отчетов об итогах выпуска (дополнительного выпуска) эмиссионных ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг» (Зарегистрировано в Минюсте России 09 сентября 2014 года № 34005), что подтверждается ранее действовавшим правовым регулированием:
- раздел 9.7. Приказа ФСФР России от 04 июля 2013 года № 13-55/пз-н «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг»,
- пунктами 8.3.8. , 8.5.8. Стандартов эмиссии ценных бумаг, утвержденных Приказом ФСФР РФ от 16 марта 2005 года № 05-4/пз-н (ред. от 28 ноября 2006 года) «Об утверждении Стандартов эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг».
Согласно выпискам из регистрационного журнала за период с 11 апреля 2002 года по 26 сентября 2014 года Антипов А.Д. и Орленко В.В. стали собственниками акций Банка с 11 октября 2011 года.
Таким образом, Антипов А.Д. и Орленко В.В.приобрели новые акции Банка после 01 января 2011 года, а именно 11октября 2011 года, в результате реорганизации Банка путем присоединения к нему ЗАО «Гамбит Инвестментс» 04 октября 2011 года, что подпадает под прямое действие пункта 17.2 статьи 217 НК РФ, регламентирующей порядок и основания освобождения от налогообложения доходов физических лиц, полученных в результате продажи акций российских компаний.
Правовая позиция Заявителя подтверждается разъяснениями, содержащимися в письмах Минфина от 09.08.2018г. № 03-04-06/56222 и от 20.07.2018г. № 03-04-05/51029, в соответствии с которыми ограничений по применению положений пункта 17.2 статьи 217 НК РФ, связанных с основанием приобретения указанных долей участия, Федеральный закон от 28.12.2010г. № 395-ФЗ не содержит.
В соответствии с пунктом 3 статьи 51 Федерального закона от 08.02.1998г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» при реорганизации общества в форме присоединения к нему другого общества первое из них считается реорганизованным с момента внесения в единый государственный реестр юридических лиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества.
Если при реорганизации общества путем присоединения участники присоединяемого общества в соответствии с договором о присоединении в обмен на доли в присоединяемом обществе приобрели доли в уставном капитале общества, к которому осуществляется присоединение, доли в этом обществесчитаются приобретенными с момента внесения в единый государственный реестр юридическихлиц записи о прекращении деятельности присоединенного общества
В отношении долей в уставном капитале, приобретенных налогоплательщиками в указанном порядке с 01 января 2011 года, могут применяться положения пункта 17.2 статьи 217 Кодекса».
Иное толкование и применение пункта 17.2 статьи 217 НК РФ противоречит всей сути данной налоговой льготы и лишает любого налогоплательщика, который приобрел акции в результате реорганизации эмитента, в том числе путем присоединения к нему материнской компании, права на освобождение от уплаты налогов, гарантированного законом.
Положения НК РФ, устанавливающие правила взимания налога на доходы физических лиц и основания для освобождения от уплаты налога отдельных видов доходов, в данном случае дохода от продажи акций Банка, приобретенных физическими лицами после 01 января 2011 года и проданных ими после 5 лет владения ценными бумагами, подлежат истолкованию в системной взаимосвязи с основными началами законодательства о налогах и сборах, закрепленными статьей 3 НК РФ.
Согласно статье 3 НК РФ законодательство о налогах и сборах основывается на признании всеобщности и равенства налогообложения, недопустимости дискриминационного налогообложения. Налоги должны иметь экономическое основание и не могут быть произвольными.
Следовательно, если налоговым законом однозначно изложены условия предоставления льготы в форме, не допускающей различного толкования, правила применения данной налоговой льготы должны применяться таким образом, чтобы дифференциация прав налогоплательщиков осуществлялась по объективным и разумным критериям, отвечающим требованиям закона.
Поэтому расширительное толкование налоговым органом права налогоплательщика на освобождение от налогообложения дохода от продажи акций, приобретенных налогоплательщиком при реорганизации акционерного общества, поставленное в зависимость от факта предшествующего управления физическими лицами долями участия в уставных капиталах обществ основано на подмене налоговым органом понятий права собственности на ценную бумагу (долю участия) и права на управление делами в обществе, которые в силу части 1 статьи 65.2. ГК РФ (право на управление делами в обществе) и статьи 99 ГК РФ (право собственности на акции общества) имеют разную правовую природу.
Контроль Антипова А.Д. и Орленко В.В. над Банком с момента его учреждения в 2002 году не может обуславливать право на применение льготы по НДФЛ от продажи акций, так как такого ограничения на применение льготы налоговый закон не содержит, и объектом налогообложения неимущественное право акционера - контроль акционера над управлением делами в обществе не является.
Спорные акции Банка были приобретены Антиповым А.Д. и Орленко В.В. на основании Договора о присоединении, то есть после 01 января 2011 года (что подтверждается выписками из регистрационного журнала Эмитента (Банка) и отражаются в реестре акционеров 11 октября 2011 года) и на дату реализации (18 октября 2016 года) непрерывно принадлежали налогоплательщикам на праве собственности более 5 (пяти) лет.
Таким образом, все условия, установленные пунктом 17.2 статьи 217 НК РФ и необходимые для освобождения от налогообложения доходов, полученных в результате реализации акций, соблюдены.
При таких обстоятельствах суд первой инстанции правильно указал, что у Заявителя отсутствовали законные основания для удержания и перечисления НДФЛ за 2016 год с дохода физических лиц от реализации акций Банка в бюджет РФ, а выводы МИ ФНС по КН № 9 являются ошибочными, основанными на неправильном расширительном толковании норм права.
Учитывая изложенные обстоятельства, суд первой инстанции пришёл к правомерному выводу о том, что оспариваемое Заявителем решение МИ ФНС по КН № 9 №03-38/14.1-131 от 29.11.2019г. является незаконным.
Судом апелляционной инстанции рассмотрены все доводы апелляционной жалобы, однако они не опровергают выводы суда, положенные в основу решения, и не могут служить основанием для отмены решения и удовлетворения апелляционной жалобы.
Обстоятельства по делу судом первой инстанции установлены полно и правильно, им дана надлежащая правовая оценка. Нарушений норм процессуального права судом не допущено. Основания для отмены решения суда отсутствуют.
Руководствуясь ст.ст. 266, 268, 269, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
П О С Т А Н О В И Л :
решение Арбитражного суда г.Москвы от 23.12.2020 по делу № А40-177494/20 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в течение двух месяцев со дня изготовления постановления в полном объеме в Арбитражный суд Московского округа.
Председательствующий судья: М.В. Кочешкова
Судьи: Д.Е. Лепихин
Т.Т. Маркова
Телефон справочной службы суда – 8 (495) 987-28-00.
