ДЕСЯТЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ АПЕЛЛЯЦИОННЫЙ СУД
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
г. Москва
22 мая 2007г. | Дело № А41-К2-24493/06 |
Резолютивная часть постановления объявлена 15 мая 2007г.
Постановление изготовлено в полном объеме 22 мая 2007г.
Десятый арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего судьи Чучуновой Н.С.
судей Александрова Д.Д., Мордкиной Л.М.
при ведении протокола судебного заседания: Текиевой Ю.В.
при участии в заседании:
от истца (заявителя): Мухамедчин В.Р., дов. от 16.11.2006г., Курсакова Л.С., дов. от 16.04.2007г., Паникар Ю.П., дов. от 10.07.2006г.
от ответчика (должника): не явился, извещен надлежащим образом
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу ИФНС России РФ по г.Балашиха на решение Арбитражного суда Московской области от 5 февраля 2007г. по делу № А41-К2-24493/06 , принятого судьей Рымаренко А.Г., по иску (заявлению) ООО "Сорел Инвест" к ИФНС России по г. Балашихе Московской области о признании недействительным решения,
УСТАНОВИЛ:
Общество с ограниченной ответственностью «Сорел Инвест» обратилось в Арбитражный суд Московской области с заявлением о признании недействительным решения ИФНС России РФ по г.Балашиха от 18.10.2006г. №3122 о привлечении к налоговой ответственности и требования №9269 от 26.10.2006г.
Решением Арбитражного суда Московской области от 5 февраля 2007г. заявленные требования удовлетворены в полном объеме.
ИФНС России по г.Балашиха Московской области считает решение суда первой инстанции незаконным, подлежащим отмене по основаниям неправильного применения норм материального права, в связи с чем подана апелляционная жалоба.
В обоснование жалобы налоговый орган указал, что ООО «Сорел Инвест» Управлением архитектуры и градостроительства Администрации Балашихинского района 15 апреля 2005г. было выдано разрешение на строительства торгового центра по адресу: г.Балашиха, микрорайон ЦОВБ напротив дома 14. Строительство торгового центра осуществляется ООО «Сорел Инвест» для себя с последующей сдачей в аренду нежилых помещений.
ООО «Сорел Инвест», выступающим в роли Заказчика, заключен договор строительного подряда №01/9793 от 03.03.2005г. на строительство торгового центра с «РЕ-Бау Ревитализирунг унд Планунг Гмбх», выступающим в роли Генподрядчика. Согласно указанного договора, дополнительного соглашения от 10.0-5.2006г. к нему и сметы стоимость работ по строительству торгового центра ООО «Сорел Инвест» составляет 7 322 33575 долларов США, в том числе НДС – 1 116 966,47 долларов США.
Подпунктом 6.1.1 Раздела 5 договора предусмотрено, что строительство объекта будет производиться в одну очередь, единым комплексом. Сдача-приемка Заказчиком будет осуществляться всего объекта в целом.
Согласно актов приемки выполненных работ:
№1 от 05.09.2005г. на сумму 5 976 641,94 руб., в том числе НДС – 911 691,14 руб.,
№2 от 29.09.2005г. на сумму 17 710 822,36 руб., в том числе НДС – 2 701 650,87 руб.,
№3 от 31.10.2005г. на сумму 6 046 956,23 руб., в том числе НДС – 922 417,05 руб.,
№4 от 30.11.2005г. на сумму 10 689 092,43 руб., в том числе НДС – 1 630 539,52 руб.,
№5 от 23.12.2005г. на сумму 7 065 796,61 руб., в том числе НДС – 1 077 833,38 руб.,
№10 от 30.04.2006г. на сумму 10 039 665,09 руб., в том числе НДС - 1 531 474,34 руб.,
№11 от 31.05.2006г. на сумму 19 975 565,39 руб., в том числе НДС – 3 050 476,08 руб.,
№12 от 30.06.2006г. на сумму 13 056 966,35 руб., в том числе НДС – 1 991 740,63 руб., справок о стоимости выполненных работ и затрат за период с 01.08.2005г. по 31.12.2005г. и с 01.04.2006г. по 30.06.2006г. Генподрядчиком, «РЕ-Бау Ревитализирунг унд Планунг Гмбх», выполнены строительные работы на сумму 90 583 506,40 руб., в том числе НДС – 13 817 823,01 руб., из них за 2005г. на сумму 47 489 309,57 руб., в том числе НДС – 6 573 691,05 руб.
Финансирование строительства здания осуществлялось за счет средств кредита и привлеченных средств. Для оплаты строительных работ по Торговому центру между ООО «Сорел Инвест» - Заемщик и ОАО АКБ «Пробизнесбанк» - Кредитор был заключен договор кредитной линии №056-840/05ю от 06.09.2005г. сроком на 60 месяцев с максимальной суммой кредита 5 450 000 долларов США.
Для подтверждения оплаты счетов-фактур за выполненные строительные работы №1/9793 от 05.09.2005г. на сумму 1 518 211,79 руб., в том числе НДС – 231 591,63 руб., №2/9793 от 29.09.2005г. на сумму 4 462 259,41 руб., в том числе НДС – 680 683,67 руб., №3/9793 от 31.10.2005г. на сумму 1 532 289,58 руб., в том числе НДС – 233 739,07 руб., №4/9793 от 30.11.2005г. на сумму 2 666 106,58 руб., в том числе НДС – 406 694,23 руб., выставленных подрядчиком, ООО «Сорел Инвест» представило на проверку банковские выписки по ссудному счету 45208840800000117237 от 10.11.2005г., от 23.11.2005г., от 21.12.2005г., от 20.01.2006г., от 01.03.2006г. с приложением писем на имя Председателя Правления ОАО АКБ «Пробизнесбанк» с просьбой о предоставлении кредита согласно п.1.4 Договора кредитной линии №056-840/05ю от 06.09.2005г. и в соответствии с п.2.3. данного Договора от 27.10.2005г. №110, от 17.11.2005г. №135, от 29.12.2005г. №155 и мемориальных ордеров №137 от 08.11.2005г., №107 от 23.11.2005г., №63 от 21.12.2005г., №55 от 20.01.2006г.
Оплата при проведении проверки не принята, поскольку согласно п.4.2 Договора строительного подряда №01/9793 от 03.03.2005г. платежи будут перечисляться Генподрядчику Заказчиком с момента представления Генподрядчиком в банк Заказчика 4-х экземпляров актов сдачи-приемки работ с пометками АКБ «Пробизнесбанк», из которых два остаются у Заказчика, и одного оригинала и двух копий счета, выставленного Генподрядчиком также с пометкой банка.
Данные акты и счета на проверку представлены не были, отсутствуют поручения АКБ «Пробизнесбанк» от ООО «Сорел Инвест» на перечисление денежных средств за выполненные работы в адрес «РЕ-Бау Ревитализирунг унд Планунг Гмбх», денежные средства в долларах США перечислены с ссудного счета ООО «Сорел Инвест» на корреспондентский счет №31409840000000170732 БРЭ Банк АО. Документы, подтверждающие зачисление денежных средств на счета «РЕ-Бау Ревитализирунг унд Планунг Гмбх», не представлены.
Налоговый орган также указал, что налоговый вычет в сумме 1 818 762,49 руб. не может быть принят в связи с нарушением переходных положений, предусмотренных п.6 ст.3 Федерального закона от 22.07.2005г. №119-ФЗ «О внесении изменений в главу 21 части второй НК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства РФ о налогах и сборах», так как строительно-монтажные работы выполнялись для собственного потребления. Сумма НДС, исчисленная по строительно-монтажным работам, в бюджет не уплачивалась.
За 2006 год организацией заявлен налоговый вычет в сумме 7 506 615 руб. по счетам-фактурам №144 от 07.06.2006г., №АБ2-0000218 от 30.06.2006г., №0000173 от 30.06.2006г., №№10/9793-12/9793.
В соответствии с подп.3 п.1 ст.146 НК РФ объектом налогообложения признается объем выполненных работ для собственного потребления, который организацией не включен в налоговую базу и не исчислен НДС к уплате в бюджет.
Кроме того, налогоплательщиком не включены в налоговую базу денежные средства в сумме 50 942 614,80 руб., в том числе НДС – 7 770 907,34 руб., которые являются авансовым платежом.
ООО «Сорел Инвест» был заключен предварительный договор о заключении договора купли-продажи с ОАО «Седьмой континент» №78 от 09.03.2006г., предметом которого является заключение договора купли-продажи недвижимости – нежилых помещений на первом этапе строящегося торгового центра площадью около 3080 кв.м. после получения продавцом на свое имя Свидетельства о государственной регистрации права собственности на часть площади на первом этаже торгового центра. Цена нежилых помещений составляет 4 650 800 долларов США, в том числе НДС – 709 444,07 долларов США, из них 3 927 000 долларов США, в том числе НДС – 599 033,90 долларов США перечисляются покупателем продавцу в течение 10 банковских дней с момента заключения основного договора.
9 марта 2006г. ООО «Сорел Инвест» с ОАО «Седьмой континент» заключено Дополнительное соглашение №1 об обеспечении обязательств к предварительному договору №78 от 09.03.2006г. Согласно Соглашения в обеспечение исполнения основного договора покупатель перечисляет продавцу денежные средства в сумме, эквивалентной 3 927 000 долларов США в качестве средства обеспечения обязательств, термин «средство обеспечения обязательств» по смыслу настоящего соглашения означает способ обеспечения исполнения обязательств Покупателя и Продавца по настоящему договору, предусмотренный ст.329 ГК РФ. Денежные средства, полученные продавцом по соглашению об обеспечении обязательств, в 10-дневный срок с момента подписания основного договора засчитываются в счёт оплаты по основному договору.
Налоговый орган полагает, что указанная денежная сумма, перечисленная ООО «Сорел Инвест» платёжными поручениями №213 от 03.04.2006г., №702 от 25.04.2006г. является задатком.
Согласно п.1 ст.329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.
В соответствии с п.1 ст.380 НК РФ задатком признаётся денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счёт причитающихся с неё по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечении его исполнения.
Обеспечение исполнения обязательств является основной функцией задатка. Задаток выполняет также удостоверительную и платёжную функцию.
Удостоверительная функция задатка означает, что являясь способом обеспечения обязательств, он одновременно выдаётся в доказательство заключения договора.
Платёжная функция задатка заключается в том, что он выдаётся в счёт платежей по договору за выполненные работы, оказанные услуги и т.д.
Денежные средства в сумме 50 942 614,80 руб. налоговой инспекцией отнесены к авансовым платежам и доначислен НДС в сумме 7 770 907,34 руб. в соответствии с п.2 ст.153, п.1ст.154 НК РФ.
На основании изложенного, ИФНС РФ г.Балашиха просит отменить решение Арбитражного суда Московской области от 5 февраля 2007г., в удовлетворении заявленных ООО «Сорел Инвест» требований отказать.
В судебное заседание представители ИФНС РФ по г.Балашиха не явились, о дне рассмотрения дела были извещены, представили ходатайство о рассмотрении дела в их отсутствие.
ООО «Сорел Инвест» в судебное заседание явилось, с апелляционной жалобой не согласно, решение суда считает законным и обоснованным.
В обоснование возражений заявитель указал, что в рассматриваемом налоговом периоде им был заявлен налоговый вычет в сумме 1816762 руб., не принятый налоговой инспекцией, на основании счетов-фактур, выставленных «Ре-Бау, Ревитализирунг унд Планунг» №1\9793 от 5.09.05г., №2\9793 от 29.09.05г., №3\9793 от 31.10.05г., №4\9793 от 30.11.2005г., №5\9793 от 23.12.05г. и на основании счетов-фактур № 46 от 29.04.2005г. и № 87 от 21.06.2005г., выставленных ООО «Ремстройрезерв».
В целях подтверждения правомерности заявленного налогового вычета Обществом были представлены первичные документы – договоры, акты приема выполненных работ, справки о стоимости выполненных работа, платежные поручения о перечислении денежных средств, банковские выписки, которые в полном объеме подтверждают факт оплаты выполненных работ.
Право налоговых вычетов не зависит от предоставления истребуемых документов получателями платежей, предоставления актов с отметкой банка, а также поручений о производстве платежей банку, поскольку предоставление указанных документов не предусмотрено ст.172 НК РФ.
Доводы налоговой инспекции о том, что работы производились для собственного потребления, в связи с чем в соответствии с подп.1 п.1 ст.156 НК РФ и п.6 ст.3 Закона №119 –ФЗ ООО «Сорел Инвест» обязано было исчислить со стоимости работ налог на добавленную стоимость и не вправе было заявить налоговый вычет, обоснованно не приняты судом.
В соответствии с п.1 ч.1 ст.146 НК РФ объектом налогообложения признаётся реализация товаров(работ, услуг) на территории РФ.
Согласно п.3 ч.1 ст. 146 НК РФ объектом обложения НДС признаётся выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления.
Пунктом 6 ст.3 Федерального Закона №119 ФЗ от 22.07.2005г. определено, что суммы налога, не исчисленные налогоплательщиком по 31 декабря 2005г. по строительно-монтажным работам для собственного потребления, выполненным с 1 января 2005г., подлежат исчислению исходя из фактических расходов на объем работ выполненных по 31.12.2005г.
Следовательно, основанием для применения указанных норм является выполнение работ собственными силами организации –налогоплательщика. Данный вывод основан на положениях п.2 ст.159 НК РФ, согласно которой при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления налоговая база определяется как стоимость выполненных работ, исчисленная исходя из всех фактических расходов налогоплательщика на их выполнение.
В целях определения понятия «строительно-монтажные работы для собственного потребления» следует руководствоваться определениями, содержащимися в нормативных актах Федеральной Службы Государственной статистики.
В соответствии с п.20 Постановления Федеральной службы Государственной статистики «Об утверждении порядка заполнения и представления унифицированных форм федерального государственного статистического наблюдения…» №50 от 3.11.2004г.( в редакции Постановления Росстата 294 от 30.11.2005г. по строке 07 показывается стоимость строительно-монтажных работ, выполненных для собственного потребления (хозяйственным способом).
К строительно-монтажным работам, выполненным хозяйственным способом, относятся работы, осуществляемые для своих нужд собственными силами организаций. Таким образом, работы, выполненные подрядной организацией не могут рассматриваться как выполненные организацией для собственных нужд. Указанный вывод содержится также в письме Министерства РФ по налогам и сборам №03-1-08\819\16 от 24.03.2004г. «О порядке определения налоговой базы по НДС».
Поскольку ООО «СорелИнвест» строительно-монтажные работы собственными силами не производило, у него отсутствовал объект налогообложения налогом на добавленную стоимость.
ООО «Сорел Инвест» необоснованно начислен налог на добавленную стоимость в сумме 7 770 907,34 руб. в связи с невключением в налоговую базу для исчисления налога денежных средств в сумме 50 942 614,80 руб., которые отнесены налоговой инспекцией к авансовому платежу.
ООО «Сорел Инвест» заключён предварительный договор о заключении договора купли-продажи объектов недвижимости № 78 от 9.03.2006г. с ОАО «Седьмой Континент»
В соответствии с п.1.1 договора стороны обязуются в течение 10 банковских дней после получения продавцом, ООО «Сорел Инвест» на своё имя свидетельства о государственной регистрации права собственности на часть площади на первом этаже торгового центра, расположенного по адресу: Московская область, г.Балашиха, Микрорайон ЦОВБ, напротив дома 14, заключить договор купли-продажи недвижимости, указанного в п.2.1. настоящего договора.
Согласно п.2 указанного договора предметом основного договора является купля-продажа нежилых помещений, цена которых составляет 4650800 долларов США по курсу ЦБ на день оплаты.
В соответствии с п.3.4 предварительного договора № 78 от 9.03.06г. покупатель, ОАО «Седьмой Континент», перечисляет продавцу, ООО «Сорел Инвест», в качестве средства обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных договором, денежные средства в рублях, эквивалентной 3927000 долларов США в соответствии с Соглашением об обеспечении обязательств, заключённым между продавцом и покупателем 9.03.2006г.
В обеспечение исполнения обязательств по предварительному договору о заключении договора купли-продажи недвижимости № 78 между продавцом, ООО «Сорел Инвест» и покупателем, ОАО «Седьмой Континент», в доказательство заключения основного договора купли-продажи недвижимости между сторонами заключено Соглашение об обеспечении обязательств №1 к предварительному договору о заключении договора купли-продажи недвижимости от 9.03.06г., в соответствии с п.1 которого покупатель перечисляет продавцу денежные средства в сумме, эквивалентной 3297000 долларов США в качестве средства обеспечения обязательств. В Соглашении также определено, что сумма средства обеспечения не является авансом, а носит обеспечительный характер, что подтверждается условиями предварительного договора.
Согласно п.п.3.2.1. договора денежные средства в сумме в рублях, эквивалентной 3927000 долларов США перечисляются продавцу в течение 10 дней с момента подписания основного договора.
Согласно п.п.3.4. денежные средства, полученные продавцом по соглашению об обеспечении обязательств №1, с момента подписания основного договора засчитываются в счёт оплаты по основному договору.
Платёжными поручениями № 213 от 03.04.2006г., №702 от 25.04.2006г. ОАО «Седьмой Континент» перечислило на расчётный счёт ООО»Сорел Инвест» 50 942 614,80 руб. с указанием назначения платежа «оплата по соглашению об обеспечении обязательств к предварительному договору о заключении договора купли-продажи недвижимости №78 от 9.03.2006г».
В соответствии с п.1 ст.146 НК РФ объектом налогообложения признаётся реализация товаров (работ, услуг) на территории Российской Федерации, в том числе реализация предметов залога и передача товаров (результатов выполненных работ, оказание услуг) по соглашению о предоставлении отступного или новации, а также передача имущественных прав.
Согласно п.2 ст.153 НК РФ при определении налоговой выручки выручка от реализации товаров(работ, услуг) передачи имущественных прав, определяется из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчётами по оплате указанных товаров (работ, услуг) имущественных прав, полученной им в денежной и (или) натуральной форме, включая оплату ценными бумагами.
Пункт 4 ст.154 НК РФ устанавливает порядок определения налоговой базы при реализации товаров (работ, услуг), в соответствии с которым налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров (работ,услуг), исчисленная исходя из цен, определяемых со ст.40 настоящего Кодекса, с учётом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.
При получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счёт предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учётом налога, за исключением оплаты, частичной оплаты, полученной налогоплательщиком, применяющим момент определения налоговой базы в соответствии с п.13 ст.167 НК РФ.
Условиями предварительного договора купли-продажи определён порядок расчётов при заключении основного договора, который не предусматривает перечисление авансовых платежей до заключения основного договора.
Предварительный договор по смыслу ст.429 ГК РФ не предусматривает возможность оплаты по нему в счёт предстоящей поставки (продажи) имущества.
Перечисление указанной денежной суммы не связано с расчётами по оплате товара, и не может рассматриваться в качестве авансового платежа.
Принимая во внимание, что в соответствии со ст.431 ГК РФ при толковании условий договора принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нём слов и выражений, указанная денежная сумма 50 942 614,80 руб, поступившая на расчётный счёт ООО «Сорел Инвест» от ОАО «Седьмой Континент», представляет собой средство обеспечения исполнения обязательств и не может рассматриваться в качестве авансового платежа, начисление налога на добавленную стоимость с указанной суммы является неправомерным.
Оплатой по договору купли-продажи указанные денежные средства становятся только после заключения основного договора, о чём указано в предварительном договоре и в соглашении №1 к нему.
Согласно п.1 ст.329 ГК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой, залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.
Перечисленные ОАО «Седьмой Континент» денежные средства не являются задатком, который мог быть отнесён к авансовым платежам, перечислены для обеспечения обязательств заключить основной договор.
В соответствии с п.1 ст.146, п.1ст.153, п.1 ст.154 НК РФ денежные средства, полученные до передачи товара включаются в налоговую базу только в том случае, если они вносятся в счёт реализации товара. В данном случае денежные средства были перечислены до реализации товара для обеспечения исполнения обязательств по заключению основного договора.
На основании изложенного, ООО «СорелИнвест» просит оставить решение Арбитражного суда Московской области без изменения, апелляционную жалобу ИФНС РФ г.Балашиха - без удовлетворения.
Рассмотрев и обсудив доводы апелляционной жалобы, возражения ООО «Сорел Инвест», проверив материалы дела, апелляционный суд находит, что апелляционная жалоба не подлежит удовлетворению.
В судебном заседании установлено, что по решению ИФНС РФ г.Балашиха №3122 от 18.10.2006г. ООО «Сорел Инвест» привлечено к налоговой ответственности по п.1 ст.122 НК РФ в виде взыскания штрафа в размере 20% от неуплаченной суммы НДС - 7 764 462 руб.
ООО «Сорел Инвест» предложено в срок, указанный в требовании уплатить суммы налоговых санкций в сумме 1 552 892,40 руб., неуплаченный налог в сумме 7 764 462 руб., пени за несвоевременную уплату налога в сумме 285 732,20 руб. (л.д.27-32 т.1). Решение вынесено по результатам камеральной проверки ,проведённой по налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2006г.
Согласно решению ИФНС РФ г.Балашиха в налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2006г. по коду строки 280 ООО «Сорел Инвест» заявлен налоговый вычет в сумме 9 332 585 руб., в том числе по коду строки 200, предъявленный подрядными организациями (заказчиками-застройщиками) при проведении капитального строительства 9 325 377 руб.
Общая сумма НДС, исчисленная к уменьшению из бюджета за данный налоговый период по коду строки 340 налоговой декларации по НДС за 2 квартал 2006г.составляет 9 331 822 руб. Первичные бухгалтерские документы, подтверждающий налоговый вычет по НДС в сумме 9 331 822 руб., ООО «Сорел-Инвест» представлены. (л.д.28 т.1).
Налоговой инспекцией не принята к вычету сумма НДС в размере 1 818 762 руб. по следующим основаниям.
ООО «Сорел Инвест», выступающим в роли заказчика, заключён договор строительного подряда №01\9793 от 3.03.2005г. на строительство торгового центра с «Ре-Бау Ревитализирунг унд Планунг Гмбх», выступающего в роли подрядчика. Стоимость работ ,согласно договора и сметы -6838000 долларов США, в том числе НДС -1043155 долларов США.
Подпунктом 6.1.1 Раздела 5 договора предусмотрено, что строительство объекта будет производиться в одну очередь, единым комплексом. Сдача-приемка Заказчиком будет осуществляться всего объекта в целом.
Согласно актов приемки выполненных работ:
№1 от 05.09.2005г. на сумму 5 976 641,94 руб., в том числе НДС – 911 691,14 руб.,
№2 от 29.09.2005г. на сумму 17 710 822,36 руб., в том числе НДС – 2 701 650,87 руб.,
№3 от 31.10.2005г. на сумму 6 046 956,23 руб., в том числе НДС – 922 417,05 руб.,
№4 от 30.11.2005г. на сумму 10 689 092,43 руб., в том числе НДС – 1 630 539,52 руб.,
№5 от 23.12.2005г. на сумму 7 065 796,61 руб., в том числе НДС – 1 077 833,38 руб.,
№10 от 30.04.2006г. на сумму 10 039 665,09 руб., в том числе НДС - 1 531 474,34 руб.,
№11 от 31.05.2006г. на сумму 19 975 565,39 руб., в том числе НДС – 3 050 476,08 руб.,
№12 от 30.06.2006г. на сумму 13 056 966,35 руб., в том числе НДС – 1 991 740,63 руб., справок о стоимости выполненных работ и затрат за период с 01.08.2005г. по 31.12.2005г. и с 01.04.2006г. по 30.06.2006г. Генподрядчиком, «РЕ-Бау Ревитализирунг унд Планунг Гмбх», выполнены строительные работы на сумму 90 583 506,40 руб., в том числе НДС – 13 817 823,01 руб., из них за 2005г. на сумму 47 489 309,57 руб., в том числе НДС – 6 573 691,05 руб.
Для подтверждения оплаты счетов-фактур за выполненные строительные работы №1/9793 от 05.09.2005г. на сумму 1 518 211,79 руб., в том числе НДС – 231 591,63 руб., №2/9793 от 29.09.2005г. на сумму 4 462 259,41 руб., в том числе НДС – 680 683,67 руб., №3/9793 от 31.10.2005г. на сумму 1 532 289,58 руб., в том числе НДС – 233 739,07 руб., №4/9793 от 30.11.2005г. на сумму 2 666 106,58 руб., в том числе НДС – 406 694,23 руб., выставленных подрядчиком, ООО «Сорел Инвест» представило на проверку банковские выписки по ссудному счету 45208840800000117237 от 10.11.2005г., от 23.11.2005г., от 21.12.2005г., от 20.01.2006г., от 01.03.2006г. с приложением писем на имя Председателя Правления ОАО АКБ «Пробизнесбанк» с просьбой о предоставлении кредита согласно п.1.4 Договора кредитной линии №056-840/05ю от 06.09.2005г. и в соответствии с п.2.3. данного Договора от 27.10.2005г. №110, от 17.11.2005г. №135, от 29.12.2005г. №155 и мемориальных ордеров №137 от 08.11.2005г., №107 от 23.11.2005г., №63 от 21.12.2005г., №55 от 20.01.2006г.
В решении ИФНС России г.Балашиха №3122 от 18.10.2006г. указано, что оплата при проведении проверки не принята, поскольку согласно п.4.2 Договора строительного подряда №01/9793 от 03.03.2005г. платежи будут перечисляться Генподрядчику Заказчиком с момента представления Генподрядчиком в банк Заказчика 4-х экземпляров актов сдачи-приемки работ с пометками АКБ «Пробизнесбанк», из которых два остаются у Заказчика, и одного оригинала и двух копий счета, выставленного Генподрядчиком также с пометкой банка.
Данные акты и счета на проверку представлены не были, отсутствуют поручения АКБ «Пробизнесбанк» от ООО «Сорел Инвест» на перечисление денежных средств за выполненные работы в адрес «РЕ-Бау Ревитализирунг унд Планунг Гмбх», денежные средства в долларах США перечислены с ссудного счета ООО «Сорел Инвест» на корреспондентский счет №31409840000000170732 БРЭ Банк АО. Документы, подтверждающие зачисление денежных средств на счета «РЕ-Бау Ревитализирунг унд Планунг Гмбх», не представлены.
ИФНС России г.Балашиха также пришла к выводу, что налоговый вычет в сумме 1 818 762,49 руб. не может быть принят в связи с нарушением переходных положений, предусмотренных п.6 ст.3 Федерального закона от 22.07.2005г. №119-ФЗ «О внесении изменений в главу 21 части второй НК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства РФ о налогах и сборах», так как строительно-монтажные работы выполнялись для собственного потребления. Сумма НДС, исчисленная по строительно-монтажным работам, в бюджет не уплачивалась.
Инспекцией также не принят налоговый вычет в сумме 7 506 615 руб. по счетам-фактурам №144 от 07.06.2006г., №АБ2-0000218 от 30.06.2006г., №0000173 от 30.06.2006г., №№10/9793-12/9793 в связи с невключением в налоговую базу объема выполненных работ для собственного потребления.
Кроме того, ИФНС России г.Балашиха пришла к выводу о том, что налогоплательщиком не включены в налоговую базу денежные средства в сумме 50 942 614,80 руб., в том числе НДС – 7 770 907,34 руб., поскольку налоговый орган полагает, что указанная денежная сумма, перечисленная ООО «Сорел Инвест» платёжными поручениями №213 от 03.04.2006г., №702 от 25.04.2006г. является задатком.
Указанные выводы налоговой инспекции апелляционный суд считает необоснованными.
В соответствии с п.6 ст.171 НК РФ вычетам подлежат суммы налога, предъявленные налогоплательщику подрядными организациями(заказчиками-застройщиками) при проведении ими капитального строительства, сборке (монтаже) основных средств, суммы налога, предъявленные налогоплательщику по товарам (работам, услугам),приобретённым им для выполнения строительно-монтажных работ, и суммы налога, предъявленные налогоплательщику при приобретении им объектов незавершённого капитального строительства.
Согласно п.5 ст.172 НК РФ вычеты сумм налога, указанных в абзацах первом и втором п.6 ст.171 настоящего Кодекса, производятся в порядке, установленном абзацами первым и вторым пункта 1 настоящей статьи.
Согласно п.1 ст.172 НК РФ налоговые вычеты, предусмотренные ст.171 настоящего Кодекса, производятся на основании счетов-фактур, выставленных продавцами при приобретении налогоплательщиком товаров (работ, услуг), имущественных прав, документов подтверждающих фактическую уплату сумм налога при ввозе товаров на таможенную территорию Российской Федерации.
В соответствии с п.2 ст.3 Федерального Закона от 22.07.05г.№119-ФЗ «О внесении изменений в главу 21 части 2 НК РФ и о признании утратившими силу отдельных положений актов законодательства о налогах и сборах» суммы налога на добавленную стоимость, предъявленные налогоплательщику с 1 января 2005г. до 1 января 2006г. подрядными организациями(заказчиками-застройщиками) и уплаченные им при проведении капитального строительства и не принятые к вычету в установленном порядке, подлежат вычетам в течение 2006г. равными долями по налоговым периодам.
Из материалов дела следует, что 3.03.2005г. между ООО «Сорел Инвест» (заказчик) и «Ре-Бау, Ревитализирунг унд Планунг Гмбх» заключен договор строительного подряда №01\9793 на строительство торгового центра по адресу: Московская область, г.Балашиха, микрорайон ЦОВБ, напротив дома 14.(л.д.82-100 т.1)В соответствии с п.2.1 договора генподрядчик в установленные договором сроки и в пределах цены договора обязуется выполнить своими силами и средствами весь объём работ по строительству объекта, расположенного по адресу: Московская область, г. Балашиха, микрорайон ЦОВБ, напротив дома 14, в соответствии с проектной документацией, техническим заданием и условиями договора.
За выполнение всех работ, определённых в приложении №01, №02 и обязательств по договору заказчик выплачивает генподрядчику 6838460,00 долларов США, с учётом ставки НДС, действующей в РФ на дату подписания договора. Указанная сумма является ценой договора на день подписания договора.(п.3.1 договора.)(л.д.85 т.1)
Указанная в п.3.1 цена договора включает все установленные законом таможенные пошлины, налоги, сборы, оплату коммунальных услуг, электроэнергии, тепла, телефонной связи, охрану строительной площадки.(л.д.85 т.1).
Все расходы, связанные с приобретением и поставкой на строительную площадку строительной техники, оплачиваются в соответствии с п.3.2.договора,генподрядчиком за свой счёт.(л.д.85 т.1)
В соответствии с актами приёмки выполненных работ №1 от 05.09.2005г. на сумму 5 976 641,94 руб., в том числе НДС – 911 691,14 руб., №2 от 29.09.2005г. на сумму 17 710 822,36 руб., в том числе НДС – 2 701 650,87 руб., №3 от 31.10.2005г. на сумму 6 046 956,23 руб., в том числе НДС – 922 417,05 руб., №4 от 30.11.2005г. на сумму 10 689 092,43 руб., в том числе НДС – 1 630 539,52 руб., №5 от 23.12.2005г. на сумму 7 065 796,61 руб., в том числе НДС – 1 077 833,38 руб., №10 от 30.04.2006г. на сумму 10 039 665,09 руб., в том числе НДС - 1 531 474,34 руб., №11 от 31.05.2006г. на сумму 19 975 565,39 руб., в том числе НДС – 3 050 476,08 руб., №12 от 30.06.2006г. на сумму 13 056 966,35 руб., в том числе НДС – 1 991 740,63 руб., справок о стоимости выполненных работ и затрат за период с 01.08.2005г. по 31.12.2005г. и с 01.04.2006г. по 30.06.2006г. Генподрядчиком, «РЕ-Бау Ревитализирунг унд Планунг Гмбх», выполнены строительные работы на сумму 90 583 506,40 руб., в том числе НДС – 13 817 823,01 руб., из них за 2005г. на сумму 47 489 309,57 руб., в том числе НДС – 6 573 691,05 руб. (л.д.108-149 т.1)
В целях оплаты по Договору строительного подряда №01\9793 от 3.03.2005г. на строительство торгового центра ООО «Сорел Инвест» заключён договор кредитной линии №056-840\05ю от 6.09.2005г. с ОАО АКБ «Пробизнесбанк, в соответствии с которым кредитор обязуется предоставить заемщику денежные средства на цели, в размере, на срок и на условиях, предусмотренных настоящим договором, а заемщик обязуется возвратить полученный кредит, уплатить проценты за пользование кредитом.
Источник кредитования - денежные средства, предоставленные кредитору БРЭ БАНК АО (ул.Сенаторская 18,00-950, Варшава, Польша) по кредитному договору, который будет заключён между кредитором и БРЭ БАНК АО(п.1.1 договора л.д.51-68 т.2)
Предоставлением кредита является отражение задолженности заемщика перед кредитором на ссудном счёте заемщика на основании документов, указанном в п.2.3 настоящего договора с одновременным перечислением денежных средств БРЭ БАНК АО для оплаты затрат по страховому полису КУКЕ АО и оплаты услуг фирмы «Ре-Бау .Ревитализирунг унд Планунг Гмбх», предусмотренных контрактом №01\9793 от 3 марта 2005г.,заключенного заемщиком и «Ре-Бау Ревитализирунг унд Планунг Гмбх».
Кредит предоставляется заемщику сроком на 60 месяцев, максимальная сумма кредита - 5450000,00 долларов США.(л.д.51-68 т.2)
Оплата по договору строительного подряда произведена ООО «Сорел Инвест» в соответствии с договором кредитной линии №056-840\05ю на основании писем ООО «Сорел Инвест» на имя Председателя Правления ОАО АКБ «Пробизнесбанк» с просьбой о предоставлении кредита от 27.10.2005г. №110, от 17.11.2005г. №135, от 29.12.2005г. №155 и мемориальных ордеров №137 от 08.11.2005г., №107 от 23.11.2005г., №63 от 21.12.2005г., №55 от 20.01.2006г. (л.д.62-68, 69-75 т.2)
Факт оплаты подтверждён представленными в материалы дела и при проведении проверки выписками по ссудному счёту 45208840800000117237 от 10.11.2005г., от 23.11.2005г., от 21.12.2005г., от 20.01.2006г., от 01.03.2006г. (76-82 т.1)
В судебном заседании также установлено, что ООО «Сорел Инвест» заключен договор подряда №18\04 от 4.04.2005г с ООО «РемСтройРезерв», в соответствии с которым ООО «Сорел Инвест» (заказчик) поручает, а ООО «РемСтройРезерв» (подрядчик) обязуется выполнить работы по прокладке кабелей временного электроснабжения на строительной площадке объекта «Торговый центр» по адресу :Московская область, г.Балашиха, микрорайон ЦОВБ ,напротив дома 14 (л.д.1-7 т.2)
Согласно п.2.1 данного договора стоимость работ составляет 40999 руб.81 коп., которая соответствует смете расходов (л.д.8 т.2).
ООО «РемСтройРезерв» в адрес ООО»Сорел Инвест» выставлен счёт-фактура №46 от 29.04.2005г.,который оплачен заявителем платёжным поручением № 99 от 22.07.2005г. (л.д.8, 9 т.2)
ООО «Сорел Инвест» заключён также договор подряда №20\06-05 от 14.06.2005г. с ООО «РемСтройРезерв»,согласно которому заказчик, ООО «Сорел Инвест» поручает, а подрядчик обязуется выполнить работы по выносу контейнерной площадки для сбора мусора с территории застройки объекта «Торговый центр» по адресу: Московская область, г.Балашиха, микрорайон ЦОВБ, напротив дома №14 (л.д.15-16 т.2)
Согласно п.2.1 договора стоимость работ по договору составляет 5385 руб.05 коп., что соответствует смете расходов (л.д.17 т.2)
Сторонами по договору составлены акт о приёмке выполненных работ и затрат.(л.д.18-19 т.2)
ООО «РемстройРезерв» в адрес ООО «Сорел Инвест» выставлен счёт-фактура №87 от 21.06.2005г., оплата по которому произведена платёжным поручением № 699 от 22.07.05г. и выпиской банка (л.д.22-24 т.2).
ООО «ВАДИС-центр» по договору подряда от 19.09.2005г. обязалось провести монтаж трубопроводов, изоляцию стыков и прочие работы на объекте, стоимость работ согласно смет и спецификаций составила 2 263 203 руб., в том числе НДС – 345 234,36 руб., что отражено в акте приемки выполненных работ, справке о стоимости выполненных работ и счете-фактуре №144 от 7.06.2006г. (л.д.26-35 т.2), оплата работ произведена платежными поручениями №139 от 25.07.2006г., №132 от 26.09.2005г., №146 от 02.11.2005г., №11 от 27.01.2006г., представленными в заседание апелляционного суда с соответствующими выписками банка.
ООО «РусАлюмСтрой» по договору подряда №МГ17-04/06 от 17.04.2006г. выполняло по заданию ООО «Сорел Инвест» работы по проектированию, изготовлению, поставке и монтажу остекленных с тонировкой алюминиевых конструкций и конструкций ПВХ общим объемом 101,52 кв.м. (л.д.36-38 т.2).
Согласно спецификации, акта выполненных работ от 30.06.2006г., справки о стоимости выполненных работ и счета-фактуры №АБ2-0000218 от 30.06.2006г., стоимость работ составила 2 634 721,34 руб., в том числе НДС – 401 906,65 руб. (л.д.41-44 т.2). Оплата подрядчику произведена платежными поручениями №66 от 21.04.2006г. и №113 от 19.06.2006г., представленными в заседание апелляционного суда с соответствующими выписками банка.
ООО «СМК-Конструкция» по договору №10/19.04 от 19.04.2006г. по поручению ООО «Сорел Инвест» выполняло работы по изготовлению и монтажу наружной облицовке стен (л.д.45-48 т.2).
Согласно сметам, дополнительного соглашения №1, №2 к договору подряда, акта о приемке выполненных работ №1 от 30.06.2006г., справки о стоимости выполненных работ, счету-фактуры №0000173 от 30.06.2006г. (л.д.49-57 т.2) стоимость работ составила 1 217 910 руб. 44 коп., в том числе НДС – 185 782,95 руб. Оплата подрядчику произведена платежным поручением №65 от 21.04.2006г., представленным в заседание апелляционного суда и подтверждается выпиской банка за 21.04.2006г.
Счета-фактуры, на основании которых ООО «Сорел Инвест» заявлены налоговые вычеты, соответствуют требованиям ст.169 НК РФ, возражений по счетам-фактурам налоговым органом не представлено. Налоговой инспекцией не заявлено также о недобросовестности действий ООО «Сорел Инвест» в целях получения налоговой выгоды.
Денежные средства, полученные ООО «Сорел Инвест» по договору кредитной линии № 056-840\05ю от 6.09.2005г., заключённому с АКБ «Пробизнесбанк» по состоянию на 25 августа 2006г. возвращены в сумме 910 681,41 доллар США, а также уплачены проценты в размере 636 207,42 долларов США, что подтверждается письмами и выписками АКБ «Пробизнесбанк», а также платежными поручениями, представленными в заседание апелляционного суда.
Таким образом, ООО «Сорел Инвест» правомерно заявлены налоговые вычеты в соответствии с п.2 ст3 Федерального Закона №119-ФЗ от 22.07.2005г., п.6 ст.171, п.п.1, 5 ст.172 НК РФ.
Доводы налоговой инспекции о том, что работы по договорам строительных подрядов производились для собственного потребления ООО «Сорел Инвест», в связи с чем налогоплательщик, в соответствии с подп.1п.1 ст.146 НК РФ, п.6 ст3 Закона №119 –ФЗ РФ, не вправе был заявить налоговый вычет и обязан был исчислить и уплатить налог на добавленную стоимость со стоимости работ, апелляционный суд считает необоснованными.
В соответствии с п.1 ч.1 ст. 146 НК РФ объектом налогообложения признаётся реализация товаров(работ, услуг) на территории РФ.
Согласно п.3 ч.1 ст.146 НК РФ объектом обложения НДС признаётся выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления.
Пунктом 6 ст.3 Федерального Закона №119-ФЗ от 22.07.2005г. установлено, что суммы налога, не исчисленные налогоплательщиком по 31 декабря 2005г.по строительно-монтажным работам для собственного потребления, выполненным с 1 января 2005г., подлежат исчислению исходя из фактических расходов на объём работ, выполненных по 31.12.2005г.
Основанием для применения указанной нормы является выполнение работ собственными силами организации-налогоплательщика.
В соответствии с п.2 ст.159 НК РФ при выполнении строительно-монтажных работ для собственного потребления налоговая база определяется как стоимость выполненных работ, исчисленная исходя из всех фактических расходов налогоплательщика на их выполнение, включая расходы реорганизованной организации.
В законодательстве Российской Федерации о налогах и сборах определение понятия» выполнение строительно-монтажных работ для собственного потребления» отсутствует.
В соответствии с п.1 ст.11 НК РФ институты, понятия и термины гражданского, семейного и других отраслей законодательства Российской Федерации, применяются в том значении, в каком они используются в этих отраслях законодательства, если иное не предусмотрено Кодексом.
Согласно п.20 Постановления Федеральной службы Государственной статистики «Об утверждении порядка заполнения и представления унифицированных форм федерального государственного статистического наблюдения…» №50 от 3.11.2004г.( в редакции постановления Росстата № 94 от 30.11.2005г.) по строке 07 показывается стоимость строительно-монтажных работ, выполненных для собственного потребления (хозяйственным способом).
К строительно-монтажным работам, выполненным хозяйственным способом, относятся работы, осуществляемые для своих нужд собственными силами организаций.
Поскольку строительно–монтажные работы по строительству торгового центра по заданию ООО «Сорел Инвест» выполнялись генподрядчиком, «Ре-Бау Ревитализирунг унд Планунг Гмбх» по договору подряда №01\9793, оснований утверждать, что работы выполнены собственными силами налогоплательщика, не имеется, в связи с чем ООО «Сорел Инвест» правомерно заявлен налоговый вычет в порядке, определенном НК РФ.
Доводы ИФНС РФ г.Балашиха о не подтверждении оплаты по договору строительного подряда в связи с непредставлением налоговому органу документов, предусмотренных п.4.2 договора строительного подряда № 01\9793 от 03.03.05г., а именно, актов приёмки-сдачи работ, одобренных АКБ «Пробизнесбанк», и счетов генподрядчика с пометкой банка являются не обоснованными, т.к. ООО «Сорел Инвест» при проведении проверки и в материалы дела представлены письма (заявки) на имя председателя Правления ОАО АКБ «Пробизнесбанк» о перечислении в адрес «Ре-Бау Ревитализирирунг унд Планунг» денежных средств в соответствии с актами приёма-сдачи работ по договору и счетов фирмы «Ре-Бау ,Ревитализирунг унд Планунг» с приложением указанных документов,выписками по ссудному счёту, копиями мемориальных ордеров (л.д.62-82 т.2).
Вывод налоговой инспекции о том, что налогоплательщиком не включены в налоговую базу денежные средства в сумме 50 942 614,80 руб., в том числе НДС 7 770 907,34 руб., которые отнесены налоговой инспекцией к авансовому является необоснованным по следующим основаниям.
ООО «Сорел Инвест» заключён предварительный договор купли-продажи недвижимости №78 от 9.03.2006г. с ОАО «Седьмой Континент» (л.д.83-88 т.2)
В соответствии с п.1.1 договора стороны обязуются в течение 10 банковских дней после получения продавцом (ООО «Сорел Инвест») на своё имя свидетельства о государственной регистрации права собственности на часть площади на первом этаже торгового центра, расположенного по адресу: Московская область, г.Балашиха, микрорайон ЦОВБ, напротив дома 14, заключить договор купли-продажи недвижимости на условиях, согласованных в настоящем договоре.
Предметом указанного договора (основного договора) является купля-продажа нежилых помещений ориентировочной площадью 3080 кв.м.Цена договора определена в сумме 4650800 долларов США по курсу ЦБ РФ на день оплаты.(п.2.1, 3.1. договора) (л.д.83 т.2)
Согласно п.3.4 договора покупатель, ОАО «Седьмой Континент» перечисляет продавцу в качестве средств обеспечения исполнения обязательств, предусмотренных настоящим договором. Денежные средства в сумме в рублях, эквивалентной 3927000 долларов США в соответствии с соглашением об обеспечении обязательств, заключённым между покупателем и продавцом 9 марта 2006г. (л.д.89-91 т.2)
Стороны договорились, что термин «средство обеспечения обязательств» по смыслу настоящего соглашения означает способ обеспечения исполнения обязательств покупателя и продавца по настоящему договору, предусмотренный ст.329 ГК РФ.
Денежные средства, полученные продавцом по соглашению об обеспечении обязательств №1, заключённому между покупателем и продавцом 9 марта 2006г. с момента подписания основного договора засчитываются в счёт оплаты по основному договору, предусмотренной п.3.2.1. настоящего договора (п.3.4 предварительного договора.)
Сумма средств обеспечения не является авансом, а носит обеспечительный характер. Оплата производится в рублях по курсу ЦБ РФ на день оплаты. Днём оплаты считается день списания денежных средств с корреспондентского счёта банка плательщика.
В обеспечение исполнения обязательств по предварительному договору о заключении договора купли-продажи недвижимости между продавцом (ООО «Сорел Инвест») и покупателем (ОАО «Седьмой Континент») в доказательство заключения основного договора купли-продажи недвижимости между сторонами заключено соглашение об обеспечении обязательств №1 к предварительному договору о заключении договора купли-продажи недвижимости от 9.03.06г., в соответствии с п.1 которого покупатель перечисляет продавцу денежные средства в сумме, эквивалентной 3297000 долларов США в качестве средства обеспечения обязательств.
Абз.3 п.1 соглашения также определено, что сумма средства обеспечения не является авансом, а носит обеспечительный характер.
Платёжными поручениями №213 от 03.04.2006г. и №702 от 25.04.2006г. ОАО «Седьмой Континент» на расчётный счёт заявителя перечислена сумма по вышеуказанному предварительному договору о заключении договора купли-продажи недвижимости в размере 50 942 614 руб. 80 коп. (л.д.93, 97 т.2) с указанием назначения платежа: оплата по соглашению об обеспечении обязательств к предварительному договору о заключении договора купли-продажи недвижимости №78 от 9.03.2006г.
В соответствии с п.1 ст.146 НК РФ объектом налогообложения признаётся реализация товаров(работ, услуг) на территории Российской Федерации.
Согласно п.2 ст.153 НК РФ при определении налоговой базы выручка от реализации товаров(работ, услуг),передачи имущественных прав определяется исходя из всех доходов налогоплательщика, связанных с расчётами по оплате указанных товаров(работ, услуг),имущественных прав, полученных им в денежной и (или) натуральной формах, включая оплату ценными бумагами.
В соответствии с п.1 ст.154 НК РФ налоговая база при реализации налогоплательщиком товаров(работ, услуг),если иное не предусмотрено настоящей статьёй определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг),исчисленная исходя из цен, определяемых в соответствии со ст.40 настоящего Кодекса, с учётом акцизов (для подакцизных товаров) и без включения в них налога.
При получении налогоплательщиком оплаты, частичной оплаты в счёт предстоящих поставок товаров (выполнения работ, оказания услуг) налоговая база определяется исходя из суммы полученной оплаты с учётом налога, за исключением оплаты, частичной оплаты, полученной налогоплательщиком, применяющим момент определения налоговой базы в соответствии с п.13 ст. 167 настоящего Кодекса.
Исходя из общего смысла предварительного договора о заключении договора купли-продажи недвижимости № 78 от 9.03.06г. и соглашения об обеспечении обязательств №1 к предварительному договору о заключении договора купли-продажи недвижимости от 9.09.06г. денежные средства в размере 50 942 614 руб. 80 коп. являются средством обеспечения исполнения обязательств.
В соответствии со ст.431 ГК РФ при толковании условий договора судом принимается во внимание буквальное значение содержащихся в нём слов и выражений, а именно поступившие на расчётный счёт ООО «Сорел Инвест» денежные средства в сумме 50 942 614 руб. 80 коп. представляют собой средство обеспечения исполнения обязательств и не являются авансовым платежом.
Согласно п.1 ст.329 НК РФ исполнение обязательств может обеспечиваться неустойкой залогом, удержанием имущества должника, поручительством, банковской гарантией, задатком и другими способами, предусмотренными законом или договором.
Перечисленные ОАО «Седьмой Континент» денежные средства не являются задатком, который мог бы быть отнесен к авансовым платежам, поскольку они перечислялись не в счёт предстоящих платежей , а в целях обеспечения обязательств по заключению основного договора купли-продажи.
Согласно п.1 ст. 38 НК РФ объектом налогообложения по НДС являются операции по реализации товаров (работ, услуг). В соответствии со ст.39 НК РФ реализацией товаров является передача на возмездной основе права собственности.
В данном случае заключён не договор купли-продажи, а предварительный договор, которым предусмотрено, что передача денежных средств в счёт оплаты объектов недвижимости возможна только после заключения основного договора.
В соответствии с п.1 ст.146, п.1 ст.153, п.1 ст.154 НК РФ денежные средства, полученные до передачи товара (аванс) включаются в налоговую базу только в том случае, если они вносятся в счёт реализации товара.
В данном случае денежные средства были внесены до реализации товара для оплаты строительных работ, для обеспечения заключения основного договора.
Перечисление денежных средств по предварительному договору не является средством платежа, в связи с чем доначисление налога на добавленную стоимость с суммы 50 942 614,80 руб. является неправомерным.
Исследовав и оценив собранные по делу доказательства, апелляционный суд находит решение суда первой инстанции законным и обоснованным, оснований к его отмене не имеется.
Руководствуясь ст.ст.176, 266, 269 п.1, 271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
Решение Арбитражного суда Московской области от 5 февраля 2007г. оставить без изменения, апелляционную жалобу ИФНС РФ г.Балашиха – без удовлетворения.
Взыскать с ИФНС РФ г.Балашиха госпошлину в доход бюджета за рассмотрение дела в апелляционной инстанции 1000 руб.
Председательствующий | Н.С. Чучунова | |
Судьи | Д.Д. Александров Л.М. Мордкина |
