АРБИТРАЖНЫЙ СУД
ПОВОЛЖСКОГО ОКРУГА
420066, Республика Татарстан, г. Казань, ул. Красносельская, д. 20, тел. (843) 291-04-15
http://faspo.arbitr.rue-mail: info@faspo.arbitr.ru
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
арбитражного суда кассационной инстанции
Ф06-21111/2017
г. Казань Дело № А55-13611/2016
01 июня 2017 года
Резолютивная часть постановления объявлена 25 мая 2017 года.
Полный текст постановления изготовлен 01 июня 2017 года.
Арбитражный суд Поволжского округа в составе:
председательствующего судьи Ольховикова А.Н.,
судей Логинова О.В., Мухаметшина Р.Р.,
при участии представителей:
заявителя – Зыкова А.А., доверенность от 31.05.2016,
ответчика – Скляр Т.В., доверенность от 18.08.2016 № 02-014/13634-9,
третьего лица – Скляр Т.В., доверенность от 27.09.2016 № 12-22/0068,
рассмотрев в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Сервисная компания «ПетроАльянс»
на решение Арбитражного суда Самарской области от 18.11.2016 (судья Мехедова В.В.) и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2017 (председательствующий судья Филиппова Е.Г., судьи Кузнецов С.А., Радушева О.Н.)
по делу № А55-13611/2016
по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Сервисная компания «ПетроАльянс» (ОГРН 1027700095719, ИНН 7708084402), г. Самара, к Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Самары, г. Самара, третье лицо: Управление Федеральной налоговой службы по Самарской области, г. Самара, о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Самары от 29.01.2016 № 10-31/12 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Самарской области от 19.05.2016 № 03-15/13061@ в части,
УСТАНОВИЛ:
общество с ограниченной ответственностью «Сервисная компания «ПетроАльянс» (далее - ООО «СК «ПетроАльянс», общество) обратилось в Арбитражный суд Самарской области с заявлением о признании недействительным решения Инспекции Федеральной налоговой службы по Октябрьскому району г. Самара (далее – ИФНС России по Октябрьскому району г. Самара, налоговый орган, инспекция) от 29.01.2016 № 10-31/12 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Самарской области (далее - УФНС России по Самарской области) от 19.05.2016 № 03-15/13061@ в части доначисления налога на прибыль организаций в размере 37 924 212 руб. и соответствующей суммы пени, уменьшения убытка за 2011-2012 годы на 92 826 091 руб., а также привлечения к ответственности за неуплату налога на прибыль организации, как не соответствующей пункту 2 и 3 статьи 269 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Кодекс); доначисления налога с доходов иностранных организаций в размере 43 164 463 руб. и соответствующей суммы пени, как не соответствующей пункту 4 статьи 269, статьям 309, 310 Кодекса.
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечено УФНС России по Самарской области.
Решением Арбитражного суда Самарской области от 18.11.2016, оставленным без изменения в обжалуемой части постановлением Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2017, в удовлетворении заявленных требований отказано.
Не согласившись с принятыми судебными актами, ООО «СК «ПетроАльянс» обратилось в Арбитражный суд Поволжского округа с кассационной жалобой, в которой просит принять новый судебный акт по делу № А55-13611/2016 об удовлетворении требований общества в отношении незаконности доначисления решением налогового органа от 29.01.2016 № 10-31/12 о привлечении общества к ответственности за совершение налогового правонарушения налога на прибыль организаций за 2011-2012 годы с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями в размере 28 776 309 руб., соответствующих сумм пени и штрафа.
Кассационная инстанция, изучив материалы дела, доводы кассационной жалобы, отзыв на кассационную жалобу, заслушав объяснения представителей сторон, проверив в соответствии со статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) законность обжалуемых судебных актов, считает жалобу не подлежащей удовлетворению.
Как следует из материалов дела, ИФНС России по Октябрьскому району г. Самары по результатам выездной налоговой проверки за период с 01.01.2011 по 31.12.2012 вынесено решение от 29.01.2016 № 10-31/12 о привлечении ООО «СК «ПетроАльянс» к ответственности за совершение налогового правонарушения, в соответствии с которым установлена недоимка по налогу на добавленную стоимость (далее – НДС) в размере 343 021 руб.; по налогу на прибыль организаций в размере 38 987 398 руб.; по налогу на прибыль организаций с доходов, полученных в виде дивидендов от российских организаций иностранными организациями, в размере 43 164 463 руб.; начислены пени в общем размере 23 379 410 руб. 69 коп. (в сумме 16 147 руб. 67 коп. по НДС, в сумме 23 363 263 руб. 02 коп. по налогу на прибыль); начислен штраф по пункту 1 статьи 122 Кодекса в размере 974 684 руб. (по налогу на прибыль). Кроме того, уменьшен заявленный убыток на 92 826 091 руб.
По результатам рассмотрения жалобы ООО «СК «ПетроАльянс» УФНС России по Самарской области вынесено решение от 19.05.2016 № 03-15/13061@, согласно которому решение инспекции от 29.01.2016 № 10-31/12 отменено в части: уменьшена недоимка по налогу на прибыль на 1 063 186 руб. и сумма штрафа на 212 637 руб. В остальной части решение оставлено без изменения.
Данные обстоятельства послужили основанием для обращения общества в суд.
Суды первой и апелляционной инстанций при рассмотрении дела, исходя из анализа исследованных доказательств, имеющихся в материалах дела, и установленных в ходе судебного разбирательства обстоятельств, пришли к выводу об отказе в удовлетворении заявленных обществом требований, при этом суды исходили из следующего.
В соответствии с пунктом 2 статьи 269 Кодекса, если налогоплательщик - российская организация имеет непогашенную задолженность по долговому обязательству перед иностранной организацией, прямо или косвенно владеющей более чем 20 процентами уставного (складочного) капитала (фонда) этой российской организации, либо по долговому обязательству перед российской организацией, признаваемой в соответствии с законодательством Российской Федерации аффилированным лицом указанной иностранной организации, а также по долговому обязательству, в отношении которого такое аффилированное лицо и (или) непосредственно эта иностранная организация выступают поручителем, гарантом или иным образом обязуются обеспечить исполнение долгового обязательства российской организации (далее - контролируемая задолженность перед иностранной организацией), и если размер контролируемой задолженности перед иностранной организацией более чем в 3 раза превышает разницу между суммой активов и величиной обязательств налогоплательщика - российской организации (далее - собственный капитал) на последнее число отчетного (налогового) периода, при определении предельного размера процентов, подлежащих включению в состав расходов, с учетом положений пункта 1 названной статьи применяются правила, установленные данным пунктом.
Проценты по контролируемой задолженности отражаются в расходах российской организации в размере предельной величины с учетом расчета, предусмотренного положениями пунктов 2-3 статьи 269 Кодекса.
Кроме того, в соответствии с пунктом 4 статьи 269 Кодекса положительная разница между начисленными процентами и предельными процентами, исчисленными в соответствии с порядком, установленным пунктом 2 статьи 269 Кодекса, приравнивается в целях налогообложения к дивидендам, уплаченным иностранной организации, в отношении которой существует контролируемая задолженность, и облагается налогом в соответствии с пунктом 3 статьи 284 Кодекса.
Таким образом, при применении положений пунктов 2-4 статьи 269 Кодекса возникает два последствия в части налогообложения: 1) ограничивается сумма процентов, которая может быть учтена организацией-заемщиком для целей налогообложения; 2) избыточная сумма процентов, выплаченных займодавцу, рассматривается как дивиденды, с соответствующими налоговыми последствиями.
Положения пункта 2 статьи 269 Кодекса означают, что к российским организациям, подпадающим под его действие, применяется, особый порядок, который вводит для них дополнительное условие, для получения возможности вычитать проценты.
Как установлено налоговым органом по результатам выездной проверки, не оспаривается ООО «СК «ПетроАльянс», в проверяемом периоде размер задолженности заявителя на последнее число отчетного периода по долговым обязательствам перед иностранной организацией более чем в 3 раза превышал размер собственного капитала.
Суды признали доказанной подконтрольность заимодавца-компании «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» (Нидерланды) материнской компании SCHLUMBERGER N.V. (Нидерландские Антильские Острова), а также нахождение ООО «СК «ПетроАльянс» в группе компаний «SCHLUMBERGER», основываясь на представленных в материалы дела доказательствах, свидетельствующих, что доля владения материнской компании займодавцем «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» (через «SCHLUMBERGER B.V.», Нидерланды) составляет 100%, а в ООО «СК «ПетроАльянс» (через «PETROALLIANCE SERVICES COMPANY LIMITED», Кипр и «SCHLUMBERGER OILFIELD HOLDINGS LIMITED», Британские Виргинские острова) - 99,9%. Указанные доли владения означают, что, с одной стороны, в группе компаний «Schlumberger» полностью исключено участие третьих лиц в принятии любых, в том числе кадровых и финансовых решений, а с другой - принятие всех решений находится под контролем именно «SCHLUMBERGER N.V. (Ltd)», о.Кюрасао), которая через последовательность аффилированных компаний владеет всеми участниками группы, возглавляет группу и управляет ею.
В примечании к финансовой отчетности компании «PETROALLIANCE SERVICES COMPANY LIMITED» по состоянию на 31.12.2012 (стр.41, пункт 25 «Операции со связанными сторонами») указано, что Компанию «PETROALLIANCE SERVICES COMPANY LIMITED» контролирует Компания «SCHLUMBERGER OILFIELD HOLDINGS LIMITED», зарегистрированная на Британских Виргинских островах, которой принадлежит 100% акций компании, а конечной контролирующей стороной является компания «Schlumberger Ltd» (Нидерландские Антильские Острова).
По сведениям налоговых органов Нидерландов (письмо от 03.04.2014 № HEF01018-V), Компания «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» (Нидерланды) полностью находится в собственности группы «Schlumberger Group»; акции компании «SCHLUMBERGER N.V.» (о. Кюрасао) допускаются к официальной торговле на Нью-Йоркской фондовой бирже.
В то же время акции взаимозависимой компания «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» на международных биржах не котируются в силу ее подконтрольности материнской компании, незначительной величины акционерного капитала, отсутствия активов, кроме внеоборотных активов в виде задолженности по долговым обязательствам от компаний группы, а также полной зависимости от материнской компании по операциям выпуска гарантированных долговых обязательств.
Из финансовой отчетности «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.», а также базы данных «Bureau van Dijk» установлено, что данная компания принадлежит группе компаний «Schlumberger», окончательным собственником компании является «Schlumberger Limited»; компания - заимодавец «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» проводит казначейские операции для аффилированных концернов «Schlumberger»; годовые отчеты «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» включены в объединенные годовые отчеты «Schlumberger Limited»; размер акционерного капитала компании в 2010-2012 годах составляет 24 тыс. дол. США; долговые обязательства по коммерческим бумагам обеспечены гарантиями «Schlumberger Limited»; гарантированные долговые обязательства с фиксированной процентной ставкой обеспечены гарантиями материнской Компании «Schlumberger Limited».
Исходя из годовых отчетов в компании в 2010-2012 годах работал всего 1 сотрудник (пункт 6.12), директора компании вознаграждения не получали (пункт 6.11).
Согласно годовым отчетам, представленным налоговыми органами Нидерландов, Компания «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» была учреждена как общество с ограниченной ответственностью в Нидерландах 15.08.2001, материнской компанией является SCHLUMBERGER Limited.
В пунктах 1.4 «Примечания к отчету о движении денежных средств» годовых отчетов за 2011 и 2012 годы указано, что на основании ст.360.104 Руководства по составлению годовой отчетности Нидерландов, публикуемого Советом по стандартам бухгалтерской отчетности Нидерландов, отчет о движении денежных средств не включается в годовую отчетность, так как материнская компания SCHLUMBERGER Limited включает данные о «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» в свой отчет о движении денежных средств в рамках годовой отчетности.
У учетом вышеизложенного, суды заключили, что непосредственный учредитель «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» - «SCHLUMBERGER B.V.» не осуществляет контроль за движением денежных средств, не выполняет каких-либо значимых функций в управлении компанией «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.», в отличие от материнской компании SCHLUMBERGER Limited, которая полностью отвечает за движение денежных средств, выступает гарантом по долговым обязательствам «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.», то есть принимает на себя все риски «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.».
Главная цель «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» состоит в том, чтобы финансировать деловые операции юридических лиц, принадлежащих группе компаний «Schlumberger». Однако нидерландская компания - заимодавец, исходя из анализа ее финансовой отчетности и полномочий по предоставлению отчетности в компетентные органы Нидерландов (налоговые органы и Торговую палату), а также анализа активов и пассивов финансовой отчетности, не является самостоятельной организацией, принимающей решения о размерах размещения долговых обязательств, о размерах и условиях финансирования аффилированных компаний, входящих в группу компаний «Schlumberger».
Таким образом, у компании «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» отсутствуют самостоятельные функции как по осуществлению финансовой хозяйственной деятельности в качестве казначейства группы, так и в качестве фактического получателя дохода в виде процентов от аффилированных компаний.
При этом генеральным директором как «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.», так и «SCHLUMBERGER B.V.» (прямое участие в котором «SCHLUMBERGER N.V. (Ltd)», о.Кюрасао, составляет 100%) является Abraham R. Verburg, что также свидетельствует о непосредственной зависимости и подконтрольности займодавца материнской компании.
Генеральным директором ООО «СК «ПетроАльянс» является Усынин Г.В.; основным местом его работы является ООО «Технологическая компания Шлюмберже» (в которой сотрудники ООО «СК «ПетроАльянс» проходили обучение и получали консультации, основанные на корпоративной политике, а также методиках и технологиях организации производства группы компаний «Schlumberger»), где учредителем является иностранная компания «SCHLUMBERGER B.V.» (Нидерланды) с долей участия 99,9 %, которая в свою очередь подконтрольна материнской иностранной компании «SCHLUMBERGER N.V. (Ltd)» (о. Кюрасао).
Также Усынин Г.В. получал доходы в Московском филиале «PETROALLIANCE SERVICES COMPANY LIMITED», Кипр, (учредитель ООО «СК «ПетроАльянс» с долей 99,9% и 100%-ным косвенным участником которой является «SCHLUMBERGER N.V. (Ltd)», о. Кюрасао), работая в должности управляющего, ездил в командировки с целью получения консультаций о проведении деятельности согласно стандартам компании «Schlumberger».
Из текста представленного ООО «СК «ПетроАльянс» учредительного документа «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» следует, что данная организация создана по инициативе материнской компании «SCHLUMBERGER N.V. (Ltd)», о. Кюрасао. Так, в частности, указано, что 15.08.2001 к нотариусу обратилась Мириам Карин Аннеке, которая выступает в целях названного документа в качестве поверенного, уполномоченного в письменном виде компанией SCHLUMBERGER N.V., учрежденной в соответствии с законодательством Нидерландских Антильских Островов, расположенной на о. Кюрасао, и в этом качестве представляющая данную компанию. Обратившееся лицо заявляет, что SCHLUMBERGER N.V. учреждает частную акционерную компанию с ограниченной ответственностью с наименованием SCHLUMBERGER FINANCE B.V.
Согласно данным официального сайта компании «Schlumberger Limited», компания «Schlumberger» является ведущим мировым поставщиком технологий, управленческих и информационных решений для клиентов, работающих в нефтяной и газовой промышленности во всем мире.
ООО «СК «ПетроАльянс» входит в группу компаний «Schlumberger», специализируется на оказании услуг по цементированию эксплуатационных колон нефтяных скважин, услуг по подготовке буровых растворов в процессе бурения скважин, услуг телеметрического сопровождения процесса бурения скважин и оказывает услуги практически всем ведущим компаниям нефтегазового комплекса России, среди которых дочерние компании Лукойл, Роснефть, ТНК-ВР, Газпромнефть, Томскнефть, Славнефть, Башнефть, Буровая Компания Евразия, СГК-Бурение, Интегра. Общество выполняет работы по цементированию скважин в таких регионах России, как Западная Сибирь, Тимано-Печора, Волго-Урал, Крайнего севера и Заполярья.
По результатам проверки установлено, что взаимоотношения ООО «СК «ПетроАльянс» по предоставлению услуг в сфере нефтепромыслового бизнеса на территории России осуществляются при непосредственном участии взаимозависимых организаций, также входящих в группу Компаний «Schlumberger», и только на основании методик и технологий организации производства, используемых группой компаний «Schlumberger».
Учитывая вышеизложенные обстоятельства, суды признали верным вывод о подконтрольности российского заемщика и нидерландского заимодавца компании SCHLUMBERGER Limited (Нидерландские Антильские острова).
Суды отметили, что компания SCHLUMBERGER Limited, являющаяся резидентом оффшорной зоны, создав специализированную финансовую компанию «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» в Нидерландах, с которыми у России заключено соглашение об избежании двойного налогообложения, фактически исключила свое непосредственное участие в процедуре предоставления займов, оставшись конечным бенефициаром прибыли всей группы и гарантом привлекаемых для финансирования группы в целом средств.
Контролируя деятельность группы, материнская компания уходит от прямого финансирования компаний, в нее входящих, таким образом формально соблюдаются условия российского законодательства, необходимые для невозможности признания задолженности контролируемой.
С учетом данных выводов, задолженность по долговым обязательствам перед компанией «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» правомерно, в соответствии с положениями пунктов 2-3 статьи 269 Кодекса, признана контролируемой перед компанией «SCHLUMBERGER Limited».
Также суды обоснованно приняли во внимание сложившуюся судебную практику по данному вопросу (постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.11.2011 № 8654/11), согласно которой общий смысл применения пункта 2 статьи 269 Кодекса устанавливает возможность применения правил о контролируемой задолженности не только при прямой, но и косвенной зависимости между российским налогоплательщиком - получателем займа и иностранной компанией, через которую предоставляются заемные средства. Косвенная зависимость российского налогоплательщика от иностранной компании - кредитора выражается в самом факте подконтрольности обоих лиц единому центру - иностранной материнской компании (вхождение в международный холдинг), даже если между самим заимодавцем и непосредственно заемщиком отсутствуют отношения подчиненности и подконтрольности (владение акциями или долями в уставном капитале).
Учитывая изложенное, факт направления косвенно сестринской компанией полученных от российского налогоплательщика денежных средств в адрес материнской компании, перед которой признается задолженность контролируемой, для установления факта скрытого распределения дивидендов под видом выплаты процентов между аффилированными лицами, не имеет значения. Денежные средства, полученные в виде процентов компанией – казначейством группы фактически являются поступившими в распоряжение материнской компании группы, которая распоряжается указанными денежными средствами по своему усмотрению (предоставление займов другим компаниям группы, выплата процентов по облигационным займами т.п.).
В соответствии с положениями пункта 1 статьи 9 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Королевства Нидерландов об избежании двойного налогообложения и предотвращения уклонения от налогообложения в отношении налогов на доходы и имущество от 16.12.1996 (далее - соглашение): a) предприятие одного Договаривающегося Государства прямо или косвенно участвует в управлении, контроле или имуществе предприятия другого Договаривающегося Государства, или, b) одни и те же лица прямо или косвенно участвуют в управлении, контроле или имуществе предприятия одного Договаривающегося Государства и предприятия другого Договаривающегося Государства, и в любом случае между двумя предприятиями в их коммерческих и финансовых взаимоотношениях создаются или устанавливаются условия, отличные от тех, которые имели бы место между двумя независимыми предприятиями, то любая прибыль, которая могла бы быть начислена одному из них при отсутствии таких условий, но из-за наличия этих условий не была ему начислена, может быть включена в прибыль этого предприятия и, соответственно, обложена налогом.
На основании пункта 1 статьи 9 «Корректировка прибыли» Соглашения Российская Федерация имеет право провести корректировку прибыли, получаемой российским и нидерландским взаимозависимыми лицами, если в их коммерческих и финансовых взаимоотношениях создаются или устанавливаются условия, отличные от тех, которые имели бы место между двумя независимыми предприятиями.
Кроме того, в соответствии с пунктом 5 статьи 11 «Проценты» соглашения, если по причине особых отношений между плательщиком и фактическим владельцем процентов, или между ними обоими и каким-либо другим лицом, сумма процентов, относящаяся к долговому требованию, на основании которого она выплачивается, превышает сумму, которая была бы согласована между плательщиком и фактическим владельцем процентов при отсутствии таких отношений, положения настоящей статьи применяются только к последней упомянутой сумме. В таком случае избыточная часть платежа по-прежнему облагается налогом в соответствии с законами каждого Договаривающегося Государства с учетом других положений соглашения.
На основании изложенного Российская Федерация имеет право при расчете предельной суммы процентов, выплачиваемых по долговому обязательству российского взаимозависимого лица перед нидерландским взаимозависимым лицом, применить положения своего налогового законодательства, а именно положения пункта 2 статьи 269 Кодекса.
В пункте IV протокола к соглашению содержатся положения, касающиеся вычета процентов при исчислении налогооблагаемой прибыли взаимозависимых предприятий, однако положений, разрешающих неограниченный вычет процентов, данный пункт протокола не содержит.
В соответствии с пунктом 4 статьи 269 Кодекса, проценты, выплачиваемые сверх предельного уровня, рассчитываемого на основе коэффициента капитализации и доли участия иностранной материнской компании в российской организации в порядке, установленном пунктом 2 статьи 269 Кодекса, облагаются налогом, так же как выплачиваемые иностранной организации дивиденды по соответствующей ставке налога (приравниваются в целях налогообложения к дивидендам, выплаченным иностранной организации).
Согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 284 Кодекса порядок налогообложения доходов иностранных организаций от источников в Российской Федерации установлен статьей 310 Кодекса, в соответствии с которой налог при выплате доходов в виде дивидендов иностранной организации удерживается из суммы выплачиваемого дохода у источника выплаты по ставке налога в размере 15% (подпункт 3 пункта 3 статьи 284 Кодекса).
В соответствии с пунктом 3 статьи 310 Кодекса, если иностранная организация является резидентом государства, с которым РФ имеет действующий международный договор об избежании двойного налогообложения, то получаемые ею доходы от источника в РФ подлежат налогообложению в порядке, установленном таким договором, при условии соблюдения этой иностранной организацией процедур, предусмотренных пунктом 1 статьи 312 Кодекса.
Удержание налога у источника выплаты по пониженным ставкам возможно в случае наличия у иностранной организации подтверждения факта постоянного местонахождения в государстве, с которым Российская Федерация имеет международный договор (соглашение), регулирующий вопросы налогообложения (пункт 1 статьи 312 Кодекса).
Задолженность ООО «СК «ПетроАльянс» по договору займа с компанией «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» является контролируемой перед компанией «SCHLUMBERGER Limited» (Нидерландские Антильские острова).
Статьей 7 Кодекса установлен приоритет норм и правил международного договора Российской Федерации, содержащего положения, касающиеся налогообложения, над правилами и нормами, предусмотренными Кодекса.
В соответствии с приказом Минфина России от 13.11.2007 № 108н (в редакции от 21.08.2012) «Об утверждении Перечня государств и территорий, предоставляющих льготный налоговый режим налогообложения и (или) не предусматривающих раскрытия и представления информации при проведении финансовых операций (офшорные зоны)», зарегистрированным в Минюсте России 03.12.2007 № 10598, остров Кюрасао (Нидерландские Антильские острова ) до 01.01.2015 представлял собой офшорную зону. Следовательно, в проверяемом периоде у Российской Федерации отсутствовал международный договор с Нидерландскими Антильскими островами об избежании двойного налогообложения.
В этой связи налоговые ставки к доходам иностранной организации в виде процентов, переквалифицированных в дивиденды, применяются в соответствии с подпунктом 3 пункта 3 статьи 284 Кодекса в размере 15%.
Положения статьи 5 «Проценты» соглашения с Нидерландами об избежании двойного налогообложения могут применяться только к предельной величине процентов по договору займа с компанией «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.», подлежащей отражению в проверяемом периоде в расходах ООО «СК «ПетроАльянс».
Отклоняя доводы заявителя о том, что для целей предоставления займа компания «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» использовала денежные средства, полученные от выпуска облигаций, суды указали на отсутствие доказательств в подтверждение наличия условий, предусмотренных подпунктом 8 пункта 2 статьи 310 Кодекса.
Ссылка заявителя на имеющиеся в материалах дела годовые отчеты компании «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.», которые подтверждают, что займы ООО «СК «ПетроАльянс» были предоставлены за счет средств, полученных от размещения облигационных займов на Люксембургской бирже, отклонена по следующим основаниям.
В представленной налоговыми органами Нидерландов годовой отчетности компании «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» за 2011-2012 годы содержатся сведения об акционерном капитале, активах, долгосрочных и краткосрочных обязательствах компании - заимодавца по состоянию на последнюю дату соответствующего финансового года (31.12.2010, 31.12.2011, 31.12.2012).
Таким образом, в отчетности компании - заимодавца отсутствуют сведения о размерах финансовых взаимоотношений в течение года с организациями, не входящими в группу компаний «SCHLUMBERGER» во взаимосвязи с представленными займами аффилированных организаций, в том числе с ООО «СК «ПетроАльянс».
В отчете о прибылях и убытках по состоянию на 31 декабря 2010-2012 годов указаны доходы и расходы в виде процентов, доходы от казначейских операций без детализации от кого конкретно получены указанные доходы и в отношении кого конкретно понесены расходы. В графе «денежные средства и денежные эквиваленты» активов указаны лишь остатки на банковских счетах, кассовая наличность и депозиты со сроком менее двенадцати месяцев на конец отчетных периодов (пункты 2.5 годовых отчетов), то есть сведения о всех поступлениях денежных средств в течение отчетных периодов в годовых отчетах не содержатся. Однако из анализа годовых отчетов компании «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» за 2011 и 2012 годы следует, что: по состоянию на 31.12.2010 активы компании составляли 4 599 961 тыс. долларов США, в том числе денежные средства и денежные эквиваленты - 21 283 тыс. долларов США; по состоянию на 31.12.2011 снижение дебиторской задолженности по кредитам, предоставленным компаниям группы (суммы, причитающиеся к получению от компаний группы в 2011 году) по сравнению с данными на 31.12.2010 составило 2 049 675 тыс. долларов США (2 409 347 - 359 672), доходы в виде процентов и аналогичные доходы – 127 459 тыс. долларов США, тогда как по соглашениям о кредитах от 25.03.2011 и 21.04.2011 предоставлено в 2011 году 3 646 770 000 руб. (что эквивалентно 128 371 тыс. долларов США с учетом курса ЦБ РФ на даты платежей).
По состоянию на 31.12.2011 денежные средства и денежные эквиваленты составляли 7345 тыс. долларов США, на 31.12.2012 снижение дебиторской задолженности по кредитам, предоставленным компаниям группы по сравнению с данными на 31.12.2011 составило 1 461 319 тыс. долларов США (3 286 202 - 1 824 883), доходы в виде процентов и аналогичные доходы – 147 781 тыс. долларов США, тогда как по соглашению о кредите от 25.03.2011 ООО «СК «ПетроАльянс» предоставлено в 2012 году 90 000 000 руб. (что эквивалентно 3 061 тыс. долларов США с учетом курса ЦБ РФ на дату платежа).
Таким образом, в 2011 и 2012 годах «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» имело достаточно средств для выдачи указанных сумм займов за счет средств группы «SCHLUMBERGER», возглавляемой материнской компанией «SCHLUMBERGER N.V. (Ltd)».
Кроме того, представленная ООО «СК «ПетроАльянс» выписка из проспекта эмиссии ценных бумаг «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» от 14.05.2010 не свидетельствует о связи с предоставленными займами по договорам 2011 года, обязательства по которым возложены на ООО «СК ПетроАльянс», как в силу удаленности по времени, так и в силу отсутствия подтверждения фактического осуществления эмиссии. Платежные документы от 05.03.2012 и 12.11.2012 не содержат сведений об их исполнении банком (отсутствие соответствующей отметки) и ввиду отсутствия выписки по счету, не могут подтверждать факт использования денежных средств, полученных компанией «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» от ООО «СК «ПетроАльянс» по спорным договорам займа, именно на выплату купонного дохода.
В ходе проверки в отношении ООО «СК «ПетроАльянс» инспекцией был установлен факт перечисления денежных средств по договорам займа нидерландской компании «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.», являющейся подконтрольной материнской компании «SCHLUMBERGER N.V. (Ltd)», в том числе в июле, октябре и декабре 2011 года перечислено 96 027 796 руб. 05 коп., в течение 2012 года (с января по декабрь) перечислено 276 557 834 руб. 34 коп.
Учитывая изложенное, суды признали, что платежные документы от 05.03.2012 на сумму 45 000 000 евро (1 752 705 000 руб.) и от 12.11.2012 на сумму 27 000 000 евро (1 106 154 500 руб.) в адрес агента компании не могут подтверждать факт использования денежных средств, полученных компанией «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» от ООО «СК «ПетроАльянс» по спорным договорам займа в течение длительного периода.
Ссылка общества на судебную практику по аналогичным делам с участием спорных контрагентов не принята во внимание судами, поскольку обстоятельства, установленные при разрешении иных споров, не являются абсолютно идентичными по отношению к настоящему делу.
Представленная ООО «СК «ПетроАльянс» выписка из проспекта эмиссии ценных бумаг «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» от 14.05.2010 не свидетельствует о связи с предоставленными займами по договорам 2011 года, обязательства по которым возложены на ООО «СК ПетроАльянс», как в силу удаленности по времени, так и в силу отсутствия подтверждения фактического осуществления эмиссии. Представленные платежные поручения от 05.03.2012 и 12.11.2012 не содержат сведений об их исполнении банком (отсутствие соответствующей отметки и выписки по счету), кроме того, не могут подтверждать факт использования денежных средств, полученных компанией «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» от ООО «СК «ПетроАльянс» по спорным договорам займа, именно на выплату купонного дохода.
Предметом настоящего спора является правомерность выводов инспекции о необходимости применения положений пунктов 2-4 статьи 269 Кодекса к договорам займа с иностранной сестринской компанией, задолженность по которым признана контролируемой перед материнской компанией «SCHLUMBERGER N.V. (Ltd)» (о.Кюрасао), при этом доля владения материнской компании займодавцем «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.» (через «SCHLUMBERGER B.V.», Нидерланды) составляет 100%, а в ООО «СК «ПетроАльянс» (через «PETROALLIANCE SER-VICES COMPANY LIMITED», Кипр и «SCHLUMBERGER OILFIELD HOLDINGS LIMITED», Британские Виргинские острова) - 99,9%.
Довод ООО «СК «ПетроАльянс» об отсутствии контроля со стороны материнской компании «SCHLUMBERGER N.V. (Ltd)» (о. Кюрасао) за ООО «СК «ПетроАльянс» и «SCHLUMBERGER FINANCE B.V.», признан судами несостоятельным, поскольку материалами проверки доказана аффилированность (подконтрольность) заимодавца SCHLUMBERGER FINANCE B.V. (Нидерланды) с материнской компанией заемщика SCHLUMBERGER N.V., а также нахождение проверяемой организации ООО «СК «ПетроАльянс» в группе компаний «SCHLUMBERGER».
При этом суды учитывали сложившуюся судебную практику по аналогичным делам (определения Верховного Суда Российской Федерации от 14.12.2015 № 305-КГ15-15653, от 17.07.2015 № 305-КГ15-8766), в силу которой косвенная зависимость российского налогоплательщика от иностранной компании, выдавшей заем, может выражаться в подконтрольности обоих компаний единому центру - материнской компании (вхождение в международный холдинг), даже если между самими организациями заимодавца и заемщика отсутствует непосредственно отношение подчиненности или подконтрольности (владение акциями или долей в уставном капитале).
Выводы судов сделаны на основе всестороннего, полного и объективного исследования доказательств, представленных сторонами в дело, им не противоречат и основаны на нормах действующего законодательства. Доводы заявителя, изложенные в кассационной жалобе, не опровергают эти выводы и отклоняются судом кассационной инстанции, как несостоятельные.
С учетом изложенного, суды правомерно отказали в удовлетворении заявленных обществом требований.
Нарушений норм процессуального права не установлено. При изложенных обстоятельствах оснований для отмены принятых по делу судебных актов не имеется.
Руководствуясь пунктом 1 части 1 статьи 287, статьями 286, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Поволжского округа
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Самарской области от 18.11.2016 и постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 06.02.2017 по делу № А55-13611/2016 оставить без изменения, кассационную жалобу – без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия.
Председательствующий судья А.Н. Ольховиков
Судьи О.В. Логинов
Р.Р. Мухаметшин
