ПОСТАНОВЛЕНИЕ
город Москва
22 апреля 2021 года Дело № А40-102551/20
Резолютивная часть постановления объявлена 15 апреля 2021 года.
Полный текст постановления изготовлен 22 апреля 2021 года.
Арбитражный суд Московского округа в составе:
председательствующего-судьи Кузнецова В.В.,
судей: Ананьиной Е.А., Гречишкина А.А.,
при участии в заседании:
от заявителей: от ООО «Либерти»: Волчков С.С., доверенность от 11.01.2021; от АО «Ауксилия»: Пенцак И.Т., доверенность от 11.01.2021;
от заинтересованного лица: Мусаев В.Р., доверенность от 16.02.2020;
от третьего лица: Пастухова Е.Ю., удостоверение от 22.01.2021;
рассмотрев 15 апреля 2021 года в судебном заседании кассационную жалобу
заявителя - ООО «Либерти»
на решение от 28 октября 2020 года
Арбитражного суда города Москвы,
на постановление от 25 января 2021 года
Девятого арбитражного апелляционного суда
по делу № А40-102551/20
по заявлению ООО «Либерти», АО «Ауксилия»
об оспаривании решения и предписания
к Московскому областному УФАС России,
третье лицо: Прокуратура Московской области,
УСТАНОВИЛ:
ООО «Либерти» и АО «Ауксилия» (далее - общества) обратились в Арбитражный суд города Москвы с заявлением к Московскому областному УФАС России (далее - антимонопольный орган) о признании незаконным решения от 28.05.2020 по делу № 050/01/11-2506/2019 о признании обществ виновными в создании картеля с целью повышения (или снижения, поддержания) цен на торгах, о признании незаконным и отмене предписания от 28.05.2020 № 10/10972/20 по делу № 050/01/11-2506/2019.
К участию в деле в качестве третьего лица, не заявляющего самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечена Прокуратура Московской области.
Решением Арбитражного суда города Москвы от 28 октября 2020 года в удовлетворении заявленных требований отказано.
Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 января 2021 года решение суда первой инстанции оставлено без изменения.
Не согласившись с принятыми по делу судебными актами, ООО «Либерти» обратилось с кассационной жалобой, в которой просит решение и постановление отменить и принять по делу новый судебный акт об удовлетворении заявленных требований.
Заявитель жалобы считает судебные акты незаконными и необоснованными, как принятые с неправильным применением норм материального и процессуального права.
В судебном заседании суда кассационной инстанции представители заявителей поддержали доводы кассационной жалобы.
Представители заинтересованного лица и третьего лица возражали против удовлетворения кассационной жалобы.
Изучив материалы дела, обсудив доводы кассационной жалобы, выслушав лиц, участвовавших в судебном заседании, проверив в порядке статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации правильность применения судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, кассационная инстанция не находит оснований для изменения или отмены обжалуемых судебных актов в связи со следующим.
Как следует из материалов дела и установлено судами первой и апелляционной инстанций, приказом антимонопольного органа от 02.08.2019 № 113 возбуждено дело № 050/01/11-2506/2019 по признакам нарушения обществами пункта 2 части 1 статьи 11 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции).
Основанием для возбуждения дела № 050/01/11-2506/2019 о нарушении антимонопольного законодательства послужили материалы проверки, проведенной Прокуратурой Московской области (от 23.07.2019 вх. № 24844/19), содержащие сведения о признаках нарушения антимонопольного законодательства.
По результатам рассмотрения материалов проверки, проведенной Прокуратурой Московской области, антимонопольным органом вынесено решение от 28.05.2020, согласно которому действия обществ признаны нарушающими пункт 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции в части заключения устного картельного соглашения, реализация которого привела к поддержанию цен на открытом конкурсе с реестровым номером 2048500000118000075.
Также в соответствии со статьей 50 Закона о защите конкуренции антимонопольным органом обществам выданы предписания о прекращении нарушения антимонопольного законодательства, установленного пунктом 1 решения.
Предписанием антимонопольного органа от 28.05.2020 по делу № 050/01/11-2506/2019 на общества возложены обязанности в десятидневный срок со дня получения настоящего предписания прекратить нарушение пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции.
Общества, не согласившись с решением и предписанием антимонопольного органа, обратились в Арбитражный суд города Москвы с соответствующим заявлением.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды первой и апелляционной инстанций обоснованно и правомерно исходили из следующего.
Судами установлено, что основным видом деятельности обществ является деятельность в области права.
В соответствии с частью 5.1 статьи 45 Закона о защите конкуренции антимонопольным органом проведен анализ состояния конкуренции в объеме, необходимом для принятия решения о наличии или об отсутствии нарушения антимонопольного законодательства по делу № 050/01/11-2506/2019, в ходе которого установлено, что общества являлись хозяйствующими субъектами - конкурентами в период проведения открытого конкурса с реестровым номером 2048500000118000075.
На официальном сайте Российской Федерации по размещению информации о размещении заказов zakupki.gov.ru Фондом капитального ремонта общего имущества многоквартирных домов (место нахождения: Московская область, г. Ликино-Дулево, ул. Текстильщиков, д. 3А, пом. 14) (далее - фонд) 28.12.2018 размещено извещение о проведении открытого конкурса с реестровым номером 2048500000118000075.
Предметом открытого конкурса являлось право на заключение контракта на оказание услуг по взысканию задолженности по взносам на капитальный ремонт общего имущества в многоквартирных домах, расположенных на территории Московской области.
Начальная (максимальная) цена контракта составила 80.092.294,18 руб.
Участие в открытом конкурсе № 2048500000118000075 приняли общества.
Протоколом подведения итогов электронного аукциона зафиксировано предложение АО «Ауксилия» в размере 80.092.294,18 руб. (0 % от начальной (максимальной) цены), ООО «Либерти» в размере 80.092.294,18 руб. (0 % от начальной (максимальной) цены).
Контракт заключен с ООО «Либерти» по цене 80.092.294,18 руб.
В ходе рассмотрения дела № 050/01/11-2506/2019 о нарушении антимонопольного законодательства Комиссией антимонопольного органа установлено, что 17.01.2019 одновременно в фонд поступили две заявки на участие в конкурентной процедуре: от АО «Ауксилия» - в 15:20 и от ООО «Либерти» - в 15:24.
Ознакомившись с заявками обществ и приложенными документами, антимонопольный орган установил следующее.
В заявках обществ копии учредительных документов заверены одним нотариусом Ногинского нотариального округа Московской области Хныкиной С.В. (по условиям конкурентной процедуры нотариальное заверение не требовалось).
Материалами дела № 050/01/11-2506/2019 о нарушении антимонопольного законодательства установлено, что в соответствии с ответом нотариуса Ногинского нотариального округа Хныкиной С.В. от 25.04.2019 № 335, в ответ на запрос Ногинской городской прокуратуры Московской области от 24.04.2019 № 7-271в-2019 указанные документы от обществ представлены Черемушкиной О.В. нотариусу для заверения копий 15.01.2019.
Черемушкина О.В. является сотрудницей ООО «Либерти» с 10.12.2012, что подтверждается заверенными копиями трудового договора и трудовой книжки.
В связи с чем антимонопольный орган пришел к выводу о том, что документы в целях подготовки заявок от организаций-конкурентов в рамках одной конкурентной процедуры готовились работником одной из организаций.
Также в составе заявок обществ представлены выписки из Единого государственного реестра юридических лиц в отношении данных обществ, полученные в ИФНС России по г. Ногинску Московской области в один день -16.01.2019. Обе выписки, согласно их номерам, получены одновременно: № 5031201901283 (ООО «Либерти») и № 5031201901284 (АО «Ауксилия»).
Из материалов, представленных ИФНС России по г. Ногинску Московской области в антимонопольный орган, следует, что заявления на выдачу обеих выписок, оплату государственной пошлины за их выдачу, а также их получение осуществило одно лицо - Турыгина Е.В., которая также является сотрудницей ООО «Либерти» с 03.07.2014, что подтверждается заверенными копиями трудового договора и трудовой книжки.
Согласно сведениям, представленным ООО «Либерти» (от 03.02.2020 вх. № 3502/20) и АО «Ауксилия» (от 03.02.2020 вх. № 3501/20), между ООО «Либерти» (заимодавец) и АО «Ауксилия» (заемщик) заключен договор от 03.12.2018 № 1 денежного займа с процентами (между юридическими лицами), по условиям которого заимодавец передал заемщику в собственность денежные средства в размере 320.000 руб., а заемщик обязался вернуть указанную сумму займа вместе с причитающимися процентами в размере и сроки, обусловленные договором. В соответствии с пунктом 2.3 указанного договора заемщик обязался вернуть сумму займа вместе с причитающимися процентами в срок до 01.03.2019.
По сведениям, представленным ИФНС России № 2 по г. Москве (от 23.12.2019 вх. № 46432-ДСП/19), 15.01.2019 ООО «Либерти» перечислило в адрес АО «Ауксилия» денежные средства по договору займа в размере 320.000 руб.
Дата перечисления денежных средств ООО «Либерти» в адрес АО «Ауксилия» по договору займа совпадает с датой внесения обеспечения заявок указанных хозяйствующих субъектов для участия в открытом конкурсе от 28.12.2018 № 2048500000118000075, что также подтверждается платежными поручениями от 15.01.2019 № 1 (АО «Ауксилия») и от 15.01.2019 № 8 (ООО «Либерти»).
Дата возврата АО «Ауксилия» денежных средств и оплата процентов ООО «Либерти» по договору - 14.02.2019. При этом возврат обеспечения заявки на участие в открытом конкурсе перечислен фондом в адрес АО «Ауксилия» 13.02.2019.
Таким образом, антимонопольный орган указал, что договор между АО «Ауксилия» и ООО «Либерти» составлен на тот же период, что и период проведения открытого конкурса, а заемные средства обеспечивали участие АО «Ауксилия» в торгах.
Суды обоснованно отметили, что указанное поведение обществ свидетельствует об устойчивых взаимосвязях, взаимодействии и доверительных отношениях между ними.
Учитывая изложенное, а также обычный характер деятельности коммерческих организаций в аналогичных ситуациях, которые действительно конкурируют между собой, суды обоснованно заключили, что подобные действия обществ возможны исключительно в результате достигнутых договоренностей.
Вместе с тем, как указали суды, согласно материалам, представленным Прокуратурой Московской области, единственным учредителем ООО «Либерти» является Мурка Е.Б. Также из материалов проверки следует, что работником ООО «Либерти» является Шаркова О.А., мачеха Шарковой А.А. - генерального директора (до 10.07.2019) и единственного акционера АО «Ауксилия».
Суды указали, что сопоставив установленные факты и сведения, антимонопольный орган пришел к обоснованному выводу о том, что общества совершали юридически значимые действия, такие, как подготовку и подачу заявок, получение выписок и нотариально заверенных копий, совместно друг с другом, с привлечением сотрудников ООО «Либерти», а использование АО «Ауксилия» денежных средств ООО «Либерти» свидетельствует о доверии и помощи в действиях на торгах указанных обществ друг другу. Данное поведение возможно только в случае кооперации и консолидации, при этом такие действия осуществляются для достижения единой для всех цели.
Таким образом, суды обоснованно заключили, что антимонопольный орган пришел к обоснованному выводу о том, что заявка на участие в конкурентной процедуре подана без намерения реально исполнять контракт.
Судами установлено, что о заключении обществами антиконкурентного соглашения, которое привело к поддержанию цен на торгах, свидетельствуют следующие обстоятельства: совместная подготовка и подача заявок сотрудником ООО «Либерти», получение выписок и нотариально заверенных копий, совместно друг с другом, с привлечением сотрудников ООО «Либерти», использование АО «Ауксилия» денежных средств ООО «Либерти», отказ АО «Ауксилия» и ООО «Либерти» от конкурентной борьбы в процессе закупки, в результате которого снижения начальной (максимальной) цены контракта не было.
Суды обоснованно отметили, что данное поведение возможно только в случае кооперации и консолидации, при этом такие действия осуществляются для достижения единой для всех цели, в связи с чем, такие действия обществ возможны исключительно в результате достигнутых договоренностей. Указанное поведение хозяйствующих субъектов позволило ООО «Либерти» выиграть открытый конкурс с реестровым номером 2048500000118000075 со снижением 0 % от начальной (максимальной) цены контракта, вследствие чего ООО «Либерти» смогло заключить государственный контракт на сумму 80.092.294,18 руб.
Таким образом, суды пришли к обоснованному выводу о том, что общества в период проведения открытого конкурса с реестровым номером 2048500000118000075 не входят в одну группу лиц по признакам, предусмотренным частями 7, 8 статьи 11 Закона о защите конкуренции.
Суды установили, что на основании статьи 48.1 Закона о защите конкуренции приведенные выше фактические и иные обстоятельства дела, а также доказательства по делу изложены в заключении об обстоятельствах дела № 050/01/11-2506/2019 (от 20.03.2020 исх. № 10/6027/20), принятом Комиссией антимонопольного органа 18.03.2020 и направленном в адрес лиц, участвующих в деле.
В указанном заключении об обстоятельствах дела антимонопольный орган пришел к выводу о необходимости квалифицировать действия обществ по пункту 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции.
После получения заключения об обстоятельствах дела № 050/01/11-2506/2019 (от 20.03.2020 исх. № 10/6027/20) АО «Ауксилия» (от 06.05.2020 вх. № 17766/20) и ООО «Либерти» (от 06.05.2020 вх. № 17767) представлены письменные пояснения и возражения по делу № 050/01/11-2506/2019 о нарушении антимонопольного законодательства.
Суды пришли к выводу о том, что на основании изложенного антимонопольным органом правомерно и обоснованно установлены факты, свидетельствующие о наличии в действиях обществ нарушения пункта 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции в части заключения устного картельного соглашения, реализация которого привела к поддержанию цен на открытом конкурсе с реестровым номером 2048500000118000075.
Суды обоснованно отметили, что действия обществ при участии в открытом конкурсе с реестровым номером 2048500000118000075 не соответствуют пункту 2 части 1 статьи 11 Закона о защите конкуренции в части заключения устного картельного соглашения, реализация которого привела к поддержанию цен на открытом конкурсе с реестровым номером 2048500000118000075.
В связи с изложенным суды первой и апелляционной инстанций обоснованно отказали в удовлетворении заявленных требований.
При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции находит выводы судов первой и апелляционной инстанций законными и обоснованными, сделанными при правильном применении норм материального и процессуального права, с установлением всех обстоятельств по делу, имеющих существенное значение для правильного разрешения спора по существу.
Доводы кассационной жалобы о нарушении судами норм материального права судебной коллегией суда кассационной инстанции отклоняются, поскольку основаны на неверном толковании этих норм.
Указанные в кассационной жалобе доводы были предметом рассмотрения и оценки судов при принятии обжалуемых актов. Каких-либо новых доводов кассационная жалоба не содержит, а приведенные в жалобе доводы не опровергают правильности принятых по делу судебных актов.
Доводы кассационной жалобы сводятся к переоценке имеющихся в деле доказательств, что в силу положений статьи 286 и части 2 статьи 287 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации выходит за пределы полномочий суда кассационной инстанции.
Нарушений судами первой и апелляционной инстанций норм материального и процессуального права, могущих повлиять на правильность принятых судами судебных актов либо влекущих безусловную отмену последних, судом кассационной инстанции не выявлено.
Учитывая изложенное, оснований, предусмотренных статьей 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, для изменения или отмены обжалуемых в кассационном порядке судебных актов, по делу не имеется.
Руководствуясь статьями 284 - 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд
ПОСТАНОВИЛ:
Решение Арбитражного суда города Москвы от 28 октября 2020 года и постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 25 января 2021 года по делу № А40-102551/20 оставить без изменения, кассационную жалобу ООО «Либерти» - без удовлетворения.
Председательствующий-судья В.В. Кузнецов
Судьи Е.А. Ананьина
А.А. Гречишкин
