Определение АС Красноярского края от 13.11.2010 № А33-20842/09

416/2010-180358(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КРАСНОЯРСКОГО КРАЯ

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Резолютивная часть определения объявлена 10 ноября 2010 года.

В полном объеме определение изготовлено 13 ноября 2010 года.

Арбитражный суд Красноярского края в составе судьи Цыганковой И.Н., рассмотрев в судебном заседании требование Маньчжурской Импортно-Экспортной компании с ограниченной ответственностью «ЧЖЭ Шень» о включении в реестр требований кредиторов

в деле по заявлению общества с ограниченной ответственностью «Левана» о признании должника – общества с ограниченной ответственностью «Красноярский лесопромышленный комплекс «КрасЛесПром» (ОГРН 1072465007570, ИНН 2465113201, г. Красноярска) банкротом,

при участии в судебном заседании:

после перерыва: от должника: Логиновой А.А., представителя по доверенности от 06.09.2010, паспорт,

после перерыва: от заявителя - ООО «Левана»: Насырова М.Д., представителя по доверенности № 11 от 01.09.2010, паспорт,

до и после перерыва: от кредитора - ООО «Лесопромышленная компания «Ангаралеспром» - Мельникова В.Ю., представителя по доверенности от 15.09.2010, паспорт

при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Угловой Е.В.

установил:

общество с ограниченной ответственностью «Левана» (далее – ООО «Левана») обратилось в Арбитражный суд Красноярского края с заявлением о признании должника – общества с ограниченной ответственностью «Красноярский лесопромышленный комплекс «КрасЛесПром» (далее – ООО «КрасЛесПром») банкротом. Определением от 30.12.2009 заявление принято к производству арбитражного суда.

Определением арбитражного суда от 22.06.2010 в отношении должника введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Махов Дмитрий Геннадьевич.

Сообщение временного управляющего о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» от 10.07.2010 № 123.

В арбитражный суд поступило требование Маньчжурской Импортно-Экспортной компании с ограниченной ответственностью «ЧЖЭ Шень» о включении в реестр требований кредиторов должника задолженности в размере 22 252 276,14 руб., в том числе 18 436 020 руб. основного долга и 3 816 256,14 руб. процентов за несвоевременную или неполную поставку.

Определением арбитражного суда от 23.08.2010 требование кредитора принято к производству, установлен срок для предъявления возражений относительно заявленного требования в течение 45 дней с даты опубликования сообщения о введении в отношении должника процедуры наблюдения. В установленный срок от должника поступил отзыв на требование кредитора, согласно которому должник возражает против включения требования кредитора в реестр требований кредиторов должника, поскольку должником надлежащим

образом исполнено обязательство по поставке товара в рамках заключенного сторонами контракта №2 от 01.12.2007. В качестве документального подтверждения своих доводов должником представлены копии грузовых таможенных деклараций.

ООО «Левана» поступило ходатайство об отложении судебного разбирательства, в связи с занятостью его представителя в другом судебном процессе.

Представитель ООО «Лесопромышленная компания «Ангаралеспром» пояснил, что считает необходимым объявить перерыв в судебном заседании.

Судом отклонено ходатайство ООО «Левана» об отложении судебного разбирательства.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв с 15 час. 10 мин. 10.10.2010 до 16 час. 00 мин. 10.11.2010, о чем на официальном сайте Арбитражного суда Красноярского края в сети Интернет по следующему адресу: http://krasnoyarsk.arbitr.ru (портал Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации: http: //rad.arbitr.ru) размещено соответствующее информационное сообщение. После перерыва судебное заседание продолжено с участием представителей должника, заявителя и кредитора.

Представителем заявителя заявлено ходатайство об отложении судебного разбирательства для ознакомления с представленными в материалы дела документами и формирования обоснованной позиции.

В судебном заседании в соответствии со статьей 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв с 16 час. 30 мин. 10.11.2010 до 16 час. 35 мин. 10.11.2010 для ознакомления представителя заявителя с материалами дела. После перерыва судебное заседание продолжено.

От должника поступил отзыв на требование кредитора, согласно которому должник возражает против включения требования в реестр требований кредиторов должника в связи с тем, что обязательства по контракту от 01.12.2007 № 2, заключенному с кредитором должником исполнены, что подтверждается копиями грузовых таможенных деклараций (далее – ГТД) и дубликатами железнодорожных накладных. Одним из доказательств, подтверждающих передачу лесопродукции по контракту от 01.12.2007 № 2, является также письменное обращение в налоговый орган с заявлением о возмещении налога на добавленную стоимость на реализацию лесопродукции. В ГТД и железнодорожных накладных в качестве грузоотправителя указано ООО «Левана», которое предоставляло железнодорожные вагоны для перевозки пиломатериалов и занималось отправкой груза. В качестве грузоотправителя указано ООО «Левана» в приложении № 1 от 01.12.2007 к контракту от 01.12.2007 № 2.

При рассмотрении настоящего дела арбитражным судом установлены следующие обстоятельства.

Между Маньчжурской Импортно-Экспортной компанией с ограниченной ответственностью «Чжэ Шень» (покупатель) и обществом с ограниченной ответственностью «Красноярский лесопромышленный комплекс «КрасЛесПром» (продавец) заключен контракт №2 от 01.12.2007 на поставку лесопродукции, в соответствии с условиями которого продавец обязался передать, а покупатель обязался принять в собственность и оплатить лесопродукцию в соответствии с приложениями и дополнительными соглашениями к настоящему контракту, в которых определяется количество, качество, маркировка, сроки поставки и иные условия поставки товара. Указанные приложения и дополнительные соглашения являются неотъемлемой частью настоящего контракта №2 от 01.12.2007.

В соответствии с пунктом 1.1. контракта №2 от 01.12.2007 товар по настоящему контракту поставляется на условиях ФСА станции Карабула Новохайская, Чунояр Красноярской железной дороги в соответствии с Инкотермс-2000. Согласно пунктам 1.2., 1.3 контракта №2 от 01.12.2007 общий объем поставки 50 000 кубических метров. Ориентировочная сумма контракта составляет 4 000 000 долларов США.

Как установлено в пункте 2.1. контракта №2 от 01.12.2007, все поставки товара по данному контракту должны быть завершены до 01.04.2008. Досрочная поставка товара допускается по согласованию с покупателем.

Согласно пунктам 4.2, 4.4., 4.5. контракта №2 от 01.12.2007 товар отгружается железнодорожным транспортом в адрес грузополучателя, указанного покупателем в соответствии с условиями поставки, указанными в приложениях, с полным комплектом товаросопроводительных и таможенных документов. Право собственности на поставленный товар переходит от продавца к покупателю на дату отметки на грузовой таможенной декларации о пересечении товаром границы РФ. Прием товара по качеству, количеству и породному составу производится представителем покупателя и представителем продавца при погрузке в вагон в обусловленном пункте погрузки в соответствии с приложениями к настоящему контракту и применяемыми российскими государственными стандартами.

В соответствии с пунктами 5.1., 5.2 контракта №2 от 01.12.2007 покупатель осуществляет предоплату поставляемого товара путем банковского перевода, в ряде случаев возможна оплата за отгруженный товар после предоставления продавцом полного комплекта товарораспорядительных и таможенных документов в течение 5 дней от даты грузовой таможенной декларации но не более 180 дней, оплата производится в долларах США, датой оплаты считается дата зачисления денежных средств на банковский счет продавца.

Согласно пункту 6.1. контракта №2 от 01.12.2007 продавец обязуется по письменному требованию покупателя вернуть остаток предоплаты, если в течение 60-ти календарных дней продавцом не производилось поставок по настоящему контракту.

В соответствии с пунктом 7.2 контракта №2 от 01.12.2007 за несвоевременную или неполную поставку товара, должник уплачивает пеню в размере 0,03% от стоимости недопоставленного товара за каждый день просрочки поставки.

Дополнением №2 от 30.02.2008 сторонами были продлены сроки поставки товара по контракту до 01.08.2008.

В приложениях к контракту от 01.12.2007 №2 от 01.12.2007, от 17.12.2007, от 25.01.23008 , от 01.02.2008 сторонами согласовано наименование, ассортимент, количество и цена поставляемой продукции, а также определен грузоотправитель товара, которым может быть ООО «КрасЛесПром», ООО «Транс-М», ООО «Левана».

Как следует из договора №3-ТО/М07 от 30.11.2007 транспортно-экспедиционных услуг, заключенного между ООО «Левана» и Маньчжурской Импортно-Экспортной компанией с ограниченной ответственностью «Чжэ Шень», ООО «Левана» оказывало кредитору комплекс транспортно-экспедиционных услуг по содействию в транспортировке лесных грузов по территории Российской Федерации в железнодорожных транспортных средствах, путем заключения от своего имени сделок по доставке груза от осуществления оплаты указанных сделок от своего имени.

Пояснительной запиской Акционерного общества с ограниченной ответственностью «Китайский Строительный банк», нотариально заверенной 30.04.2010 нотариальной конторой г. Маньчжурия, автономного округа Внутренняя Монголия, КНР, подтверждается. зачисление денежных средств должнику по контракту от 01.12.2007 №2 двумя платежами от 06.12.2007 на сумму 300 тысяч долларов США, от 11.12.2007 на сумму 300 тысяч долларов США.

Кредитор, полагая, что должником не исполнены обязательства по поставке лесопродукции по контракту №2 от 01.12.2007 за 690 дней просрочки за период с 01.08.2008 по 22.06.2010 на основании пункта 7.2. контракта от 01.12.2007 №2 начислил неустойку в сумме 124 200 долларов США (600 000 Долларов США х 0.03% х 690 дней). Кредитором произведен расчет задолженности в рублях по курсу, установленному Центральным банком Российской Федерации, на дату введения процедуры наблюдения: основной долг 18 436 020 рублей (600 000. долларов США х 30.7267 рублей/1 доллар США), проценты за

несвоевременную или неполную поставку товара: 3 816 256, 14 рублей (124 200 долларов США х 30,7267 рублей/1 доллар США).

В возражениях на требование кредитора должник ссылается на надлежащее исполнение им условий контракта №2 от 01.12.2007 по поставке товара. В подтверждение своих возражений должник ссылается на копии грузовых таможенных деклараций и дубликаты железнодорожных накладных, письменное обращение в налоговый орган с заявлением о возмещении налога на добавленную стоимость на реализацию лесопродукции.

В соответствии с решением о возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, от 07.11.2008 №1054, докладной запиской налогового органа №1892 по результатам проверки налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, в которой сумма налога заявлена к возмещению и (или) отражены операции в разделе 5 от 07.11.2008 фактически вывезены за пределы таможенной территории Российской Федерации по контракту от 01.12.2007 №2, заключенному с Маньчжурской Импортно-Экспортной компанией с ограниченной ответственностью «ЧЖЭ Шень», лесоматериалы в объеме 7 641,235 куб. м., фактурной стоимостью 529 016,45 долларов США. Указанное обстоятельство также подтверждается следующими грузовыми таможенными декларация, содержащими штамп «товар вывезен»: №10606060/101207/0013653 с фактурной стоимостью 8298,24 долларов США, с отметкой о вывозе товара с Забайкальской таможни 20.12.2007, № 10606060/121207/0013782 с фактурной стоимостью 12537,27 долларов США, с отметкой о вывозе товара с Забайкальской таможни 20.12.2007, №10606060/160108/0000260 с фактурной стоимостью10606060/14108/0000156 с общей суммой по счету 21 950,33 долларов США, с отметкой о вывозе товара с Забайкальской таможни 25.01.2008, №10606060/170108/0000344 с общей суммой по счету 29 516,07 долларов США, с отметкой о вывозе товара с Забайкальской таможни 27.01.2008, 10606060/220108/0000498 с общей суммой по счету 24641,03 долларов США, с отметкой о вывозе товара с Забайкальской таможни 04.02.2008, №10606060/280108/0000751 с общей суммой по счету 44 315,77 долларов США, с отметкой о вывозе товара с Забайкальской таможни 08.02.2008, № 10606060/280108/0000755 с общей суммой по счету 49190,45 долларов США, с отметкой о вывозе товара с Забайкальской таможни 10.02.2008, №10606060/010208/0000977 с фактурной стоимостью 41659,64 долларов США, с отметкой о вывозе товара с Забайкальской таможни 13.02.2008, №10606060/310108/0000931 с фактурной стоимостью 34820,75 долларов США, с отметкой о вывозе товара с Забайкальской таможни 15.02.2008, №10606060/220108/0000493 с фактурной стоимостью 21042,09 долларов США, с отметкой о вывозе товара с Забайкальской таможни 22.02.2008, №10606060/250308/0001108 с фактурной стоимостью 13596,62 долларов США, с отметкой о вывозе товара с Забайкальской таможни 04.04.2008, № 10606020/240408/0001733 с фактурной стоимостью 90 727,61 долларов США, с отметкой о вывозе товара с Забайкальской таможни 02.05.2008, № 1606050/080508/0002507 с фактурной стоимостью 48 901,24 долларов США, с отметкой о вывозе товара с Забайкальской таможни 17 05.2008. Отправителем товара в указанных грузовых таможенных декларациях в качестве грузоотправителя указан экспедитор – ООО «Левана»», которое предоставляло железнодорожные вагоны для перевозки пиломатериалов и занималось отправкой груза. Письмами от 31.03.2008, от 31.01.2008, от 01.04.2008 ООО «Левана» сообщило ООО «КрасЛесПром» о размерах провозной платы по перевозке декларируемого ООО «КрасЛесПром» груза по направлению станция Новохайская КЖД – станция Забайкальск.

Поскольку задолженность должником не погашена, кредитор обратился с заявлением о включении задолженности в реестр требований кредиторов должника.

Исследовав представленные доказательства, арбитражный суд пришел к следующим выводам:

согласно статье 32 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ в редакции ФЗ от 30.12.2008 № 296 –ФЗ (далее по тексту - Закон о банкротстве) дела о банкротстве юридических лиц рассматриваются арбитражным судом по

правилам, предусмотренным Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации, с особенностями, установленными Законом о банкротстве.

В соответствии с пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве для целей участия в первом собрании кредиторов кредиторы вправе предъявить свои требования к должнику в течение тридцати календарных дней с даты опубликования сообщения о введении наблюдения. Указанные требования направляются в арбитражный суд, должнику и временному управляющему с приложением судебного акта или иных документов, подтверждающих обоснованность этих требований. Указанные требования включаются в реестр требований кредиторов на основании определения арбитражного суда о включении указанных требований в реестр требований кредиторов.

Согласно пунктам 3-5 статьи 71 Закона о банкротстве арбитражный суд проверяет обоснованность требований. По результатам такого рассмотрения арбитражный суд выносит определение о включении или об отказе во включении требований в реестр требований кредиторов.

Сообщение временного управляющего о введении в отношении должника процедуры наблюдения опубликовано в газете «Коммерсантъ» № 123 от 10.07.2010. Кредитор обратился в арбитражный суд с требованием 09.08.2010, что подтверждается штампом отделения почтовой связи на конверте, в котом требование поступило в арбитражный суд. Таким образом, тридцатидневный срок для предъявления требований кредиторов, установленный пунктом 1 статьи 71 Закона о банкротстве, кредитором соблюден.

Согласно статье 8 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее – ГК РФ) гражданские права и обязанности возникают из оснований, предусмотренных законом и иными правовыми актами, а также из действий граждан и юридических лиц, которые хотя и не предусмотрены законом или такими актами, но в силу общих начал и смысла гражданского законодательства порождают гражданские права и обязанности.

В соответствии с этим гражданские права и обязанности возникают из договоров и иных сделок, предусмотренных законом, а также из договоров и иных сделок, хотя и не предусмотренных законом, но не противоречащих ему.

Между сторонами был заключен договор поставки, в связи с чем к отношениям, сложившимся между сторонами, подлежат применению правила параграфов 1, 3 главы 30 ГК РФ.

Согласно пункту 506 ГК РФ по договору поставки поставщик-продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность, обязуется передать в обусловленный срок или сроки производимые или закупаемые им товары покупателю для использования в предпринимательской деятельности или в иных целях, не связанных с личным, семейным, домашним и иным подобным использованием.

В соответствии с пунктом 1 статьи 510 ГК РФ поставка товаров осуществляется поставщиком путем отгрузки их транспортом, предусмотренным договором поставки, и на определенных в договоре условиях. В случаях, когда в договоре не определено, каким видом транспорта или на каких условиях осуществляется доставка, право выбора вида транспорта или определения условий доставки товаров принадлежит поставщику, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.

Согласно пункту 1 статьи 486 ГК РФ покупатель обязан оплатить товар непосредственно до или после передачи ему продавцом товара, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом, другим законом, иными правовыми актами или договором купли- продажи и не вытекает из существа обязательства.

Как следует из условий контракта №2 от 01.12.2007, лесоматериалы поставлялись Маньчжурской Импортно-Экспортной компании с ограниченной ответственностью «ЧЖЭ Шень», их поставка осуществлялась через границу Российской Федерации.

Согласно статье 165 Таможенного кодекса Российской Федерации экспортом признается таможенный режим, при котором товары вывозятся с таможенной территории Российской Федерации без обязательства об обратном ввозе. Как установлено статьей 124

Таможенного кодекса Российской Федерации товары подлежат декларированию таможенным органам при их перемещении через таможенную границу. В соответствии с пунктом 1 статьи 125 Таможенного кодекса Российской Федерации декларирование товаров производится путем заявления таможенному органу в таможенной декларации или иным способом, предусмотренным настоящим Кодексом, в письменной, устной, электронной или конклюдентной форме сведений о товарах, об их таможенном режиме и других сведений, необходимых для таможенных целей. Таможенная декларация может быть подана любому таможенному органу, правомочному принимать таможенные декларации.

Как указано в пункте 4.4. контракта №2 от 01.12.2007 право собственности на поставленный товар переходит от продавца к покупателю на дату отметки на грузовой таможенной декларации о пересечении товаром границы РФ. Должник в обоснование своих возражений и в подтверждение надлежащего исполнения условий контракта ссылается на грузовые таможенные декларации, на которых стоит штамп Забайкальской таможни о пересечении границы товаром. Из решения о возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению, от 07.11.2008 №1054, докладной запиской налогового органа №1892 по результатам проверки налоговой декларации по налогу на добавленную стоимость, грузовых таможенных деклараций №№ 10606060/101207/0013653, 10606060/121207/0013782, 10606060/160108/0000260, 10606060/140108/0000156, 10606060/170108/0000344, 10606060/220108/0000498, 10606060/280108/0000751, 10606060/280108/0000755, 10606060/010208/0000977, 10606060/310108/0000931, 10606060/220108/0000493, 10606060/250308/0001108, 10606020/240408/0001733, 1606050-080508'0002507 следует , что лесоматериалы в количестве 7 641,235 куб. м., фактурной стоимостью 529 016,45 долларов США, пересекли государственную границу Российской Федерации. Следовательно, право собственности на указные лесоматериалы перешло к кредитору. Таким образом арбитражный суд приходит к выводу о том, что представленными в материалы дела доказательствами подтверждается факт поставки должником кредитору товара по контракту №2 от 01.12.2007 на общую сумму 529 016,45 долларов США. Официальный курс доллара на дату введения процедуры наблюдения составляет 30,7267 рублей за 1 доллар США. Таким образом, должником доказан факт поставки товара кредитору на общую сумму 16 254 930, 06 руб. (529 016,45 долларов США х 30,7267 руб.). Арбитражный суд приходит к выводу о том, что размер задолженности должника перед кредитором в части уплаты суммы основного долга составляет 2 181 089,94 руб. (18 436 020 - 16 254 930, 06).

Условиями договора предусмотрена ответственность продавца за несвоевременную или неполную поставку товара в виде пеню в размере 0,03% от стоимости недопоставленного товара за каждый день просрочки поставки. Дополнением №2 от 30.02.2008 к контракту №2 от 01.12.2007 сторонами были продлены сроки поставки товара по контракту до 01.08.2008. Должником не представлены доказательства исполнения в установленный договором срок обязательств по поставе лесоматериалов в полном объеме.

В соответствии с пунктом 1 статьи 4 Закона о банкротстве состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей, возникших до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом и заявленных после принятия арбитражным судом такого заявления и до принятия решения о признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, определяются на дату введения каждой процедуры, применяемой в деле о банкротстве и следующей после наступления срока исполнения соответствующего обязательства. Размер подлежащей начислению пени за ненадлежащее исполнение обязательств по поставке товара по договору №2 от 01.12.2007 период с 01.08.2008 по 22.06.2010 за 691 день просрочки составляет 448 317,92 руб. (2 181 089,94 руб. х 0,03%х691).

Оценив представленные в материалы дела доказательства, арбитражный суд приходит к выводу о том, что кредитором доказан факт наличия задолженности у должника перед кредитором в связи с ненадлежащим исполнением должником обязательств по поставке

товара по контракту от 01.12.2007 №2 в сумме 2 629 407, 86 руб., где сумма основного долга - 2 181 089,94 руб., пени 448 317,92 руб.

При указанных обстоятельствах арбитражный суд считает требование кредитора к должнику подлежащим частичному удовлетворению, в общей сумме 2 629 407, 86 руб.

Руководствуясь статьями 71 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ в редакции Федерального закона от 30.12.2008 №296-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», 184, 185, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Красноярского края

О П Р Е Д Е Л И Л:

включить требование кредитора – Маньчжурской Импортно-Экспортной компании с ограниченной ответственностью «ЧЖЭ Шень» в размере 2 629 407, 86 рублей, в том числе 2 181 089,94 рубля основного долга и 448 317,92 рубля процентов за пользование чужими денежными средствами в третью очередь реестра требований кредиторов. Требование в размере 448 317,92 рубля подлежит отдельному учету.

Во включении требования в остальной части в реестр требований кредиторов отказать.

Разъяснить лицам, участвующим в деле, что настоящее определение может быть обжаловано в течение 10 дней после его вынесения путем подачи апелляционной жалобы в Третий арбитражный апелляционный суд.

Апелляционная жалоба подается через Арбитражный суд Красноярского края .