Определение АС Кемеровской области от 12.07.2012 № А27-8268/12

АРБИТРАЖНЫЙ СУД КЕМЕРОВСКОЙ ОБЛАСТИ
Красная ул., д. 8, Кемерово, 650000
www.kemerovo.arbitr.ru
тел. (384-2) 58-43-26, факс (384-2) 58-37-05
E-mail: info@kemerovo.arbitr.ru
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
о назначении экспертизы

Арбитражный суд Кемеровской области в составе: судьи Кулебякиной Е.Н.

при ведении протокола, аудиозаписи судебного заседания помощником судьи Букреевой О.В.

рассмотрев в судебном заседании дело по иску

Bank Julius Baer and Co. Ltd. (Банк Джулиус Баер энд Ко. Лтд.), Цюрих, Швейцария о принятии обеспечительных мер по иску Bank Julius Baer and Co. Ltd (Банк Джулиус Баер энд Ко. Лтд), Цюрих, Швейцария

к открытому акционерному обществу «Разрез Томусинский», город Междуреченск

о признании недействительным решения совета директоров, о признании недействительным решения внеочередного собрания акционеров

третье лицо, не заявляющее самостоятельных требований относительно предмета спора, - Региональное отделение Федеральной службы по финансовым рынкам в Сибирском Федеральном округе, город Новосибирск

при участии:

от истца – Дубов И.А. по доверенности от 29.02.2012г., удост.адв.,

от ответчика – Зайцева С.Г. по доверенности от 26.03.2012г. №37-12, удост.адв., Лунегова Л.В. по доверенности от 14.03.2012г. №31/12, паспорт

от третьего лица – не явились

у с т а н о в и л:

Bank Julius Baer and Co. Ltd. (Банк Джулиус Баер энд Ко. Лтд.), Цюрих, Швейцария обратился в Арбитражный суд Кемеровской области к отрытому акционерному обществу «Разрез Томусинский», г. Междуреченск ОГРН 1024201390718 со следующими исковыми требованиями:

1. Признать недействительным решения Совета директоров Открытого акционерного общества «Разрез Томусинский», принятые на заседании 09.12.2011, а именно:

созвать внеочередного общего собрания акционеров Общества в форме собрания 13 января 2012 года (Вопрос № 1 повестки дня);

- утвердить проект решения внеочередного общего собрания акционеров Общества по вопросу повестки дня внеочередного общего собрания акционеров Общества (Приложение № 1 к Протоколу) (Вопрос № 6 повестки дня);

- цену размещения 1 (одной) обыкновенной акции определить в размере 178 600 рублей, исходя из ее рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком;

- цену размещения 1 (одной) обыкновенной акции лицам, включенным в список лиц, имеющих преимущественное право приобретения размещаемых дополнительных обыкновенных акций Общества определить в размере 178 600 рублей, исходя из ее рыночной стоимости, определенной независимым оценщиком.

(Вопрос № 5 повестки дня).

2. Признать недействительным решение внеочередного общего собрания акционеров Открытого акционерного общества «Разрез Томусинский», принятое на собрании 13.01.2012, об увеличении уставного капитала ОАО «Разрез Томусинский» путем размещения дополнительных обыкновенных именных бездокументарных акций общества по открытой подписке.

В настоящем судебном заседании истец заявил ходатайство о назначении экспертизы с целью определения рыночной стоимости одной обыкновенной акции ОАО «Разрез Томусинский».

Проведение экспертизы просит поручить Финансовому университету при Правительстве Российской Федерации.

На разрешение экспертов просит поставить следующие вопросы:

A) Произведена ли в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации об оценочной деятельности и стандартами осуществления оценочной деятельности оценка рыночной стоимости одной обыкновенной именной акции ОАО «Разрез Томусинский», размещаемой посредством подписки, по состоянию на 01 октября 2011 года (отчет №2011/250 «Об определении рыночной стоимости одной обыкновенной именной акции ОАО «Разрез Томусинский», размещаемой посредством подписки», подготовленный ООО «ВС-оценка»)?

Б) Какова рыночная стоимость одной обыкновенной именной акции Открытого акционерного общества «Разрез Томусинский», размещаемой посредством подписки, по состоянию на 01 октября 2011 года?

B) Имеется ли экономически обоснованная необходимость привлечения ОАО «Разрез Томусинский» денежных средств посредством дополнительной эмиссии обыкновенных именных акций для реализации Программы развития ОАО «Разрез Томусинский» до 2015 года:

- с учетом имеющихся финансовых ресурсов ОАО «Разрез Томусинский»?

- с учетом наличия выданных ОАО «Разрез Томусинский» займов и наличия резервного фонда?

Ответчик возразил на заявленное ходатайство, указав на отсутствие в этом необходимости ввиду того, что для определения стоимости размещаемых акций проведение оценки является не обязательным. Считает, что истец злоупотребляет своими процессуальными правами.

При этом ответчик представил документы о возможности проведения спорной экспертизы ООО «Центр независимой экспертизы собственности», г.Москва и ООО «Компания «Бизнес Консалтинг», г.Москва.

Частью 1 статьи 82 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации установлено, что для разъяснения возникающих при рассмотрении дела вопросов, требующих специальных знаний, арбитражный суд назначает экспертизу по ходатайству лица, участвующего в деле, или с согласия лиц, участвующих в деле.

Суд, рассмотрев заявленное ходатайство истца, считает необходимым его удовлетворить и назначить заявленную экспертизу.

При исследовании документов, подтверждающих возможность проведения заявленной экспертизы, суд, исходя из профессионального уровня заявленных экспертных учреждений, квалификации экспертов для выполнения подобного исследования, считает необходимым поручить проведение экспертизы Финансовому университету при Правительстве Российской Федерации.

Ответчик о своих намерениях заявить отвод эксперту (экспертам) суду не сообщил.

При этом суд, учитывая возражения ответчика, относительно заявленной экспертизы, отмечает следующее.

В силу части 2 статьи 65, частей 2, 3 статьи 66, частей 1, 2 статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации в компетенцию

арбитражного суда входит определение тех обстоятельств, которые подлежат доказыванию по конкретному делу, а также оценка относимости, допустимости, достоверности доказательств, на которые стороны ссылаются в обоснование своих требований и возражений.

Вопрос о достаточности имеющихся в деле доказательств решается судом самостоятельно по своему внутреннему убеждению, основанному на всестороннем, полном, объективном и непосредственном исследовании имеющихся в деле доказательств.

В статье 41 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, устанавливающей права и обязанности лиц, участвующих в деле, указано, что лица, участвующие в деле, имеют право представлять доказательства. Роль суда как субъекта доказывания ограничена властно-организационными функциями. Суд на стадии разбирательства не определяет предмет доказывания, не решает вопроса о сборе и исследовании доказательств и тем более их оценке.

Учитывая разъяснения, изложенные в информационном е Президиума ВАС РФ от 30.05.2005 N 92, где указано право на оспаривание достоверности величины стоимости объекта оценки, то суд не вправе отказать в удовлетворении ходатайства о проведении заявленной истцом экспертизы.

С учетом изложенного, суд, руководствуясь статьей 82,159 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации,

о п р е д е л и л:

1. Назначить по делу судебную экспертизу, поручив её проведение федеральному государственному образовательному бюджетному учреждению высшего профессионального образования «Финансовый университет при Правительстве Российской Федерации» (125993, город Москва, пр-кт Ленинградский, дом №49).

2. Ректору Финансового университета сформировать комиссию экспертов, которые будут проводить исследование, предупредить экспертов об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения, в соответствии со ст. 307 Уголовного кодекса РФ.

На разрешение экспертов поставить следующие вопросы:

A) Произведена ли в соответствии с требованиями действующего законодательства Российской Федерации об оценочной деятельности и стандартами осуществления оценочной деятельности оценка рыночной стоимости одной обыкновенной именной акции ОАО «Разрез Томусинский», размещаемой

посредством подписки, по состоянию на 01 октября 2011 года (отчет №2011/250 «Об определении рыночной стоимости одной обыкновенной именной акции ОАО «Разрез Томусинский», размещаемой посредством подписки», подготовленный ООО «ВС-оценка»)?

Б) Какова рыночная стоимость одной обыкновенной именной акции Открытого акционерного общества «Разрез Томусинский», размещаемой посредством подписки, по состоянию на 01 октября 2011 года?

B) Имеется ли экономически обоснованная необходимость привлечения ОАО «Разрез Томусинский» денежных средств посредством дополнительной эмиссии обыкновенных именных акций для реализации Программы развития ОАО «Разрез Томусинский» до 2015 года:

- с учетом имеющихся финансовых ресурсов ОАО «Разрез Томусинский»?

- с учетом наличия выданных ОАО «Разрез Томусинский» займов и наличия резервного фонда?

3. Обязать ответчика не позднее 25.07.2012г. представить суду с целью дальнейшего направления в экспертное учреждение документы, необходимые для проведения экспертизы, которые указаны в письме Финансового университета от

11.07.2012г. №2954-1, а именно:

1. Учредительные документы организации (Устав со всеми его изменениями).

2. Свидетельство о государственной регистрации Предприятия.

3. Форма баланса 1,2,3,4, 5 за три прошедших года и на дату опенки;

4. Номенклатура выпускаемой продукции, работ и услуг, объема выпуска и реализации в натуральном и стоимостном выражении. Производственные мощности по каждому виду продукции (загрузка мощностей в процентах).

5. Список клиентуры.

6. Расшифровка строк баланса: 110 "Нематериальные активы". Перечень, стоимость по бухгалтерскому

учету;

130 "Незавершенное строительство";

135 "Доходные вложения в материальные ценности";

140 "Долгосрочные финансовые вложения";

210 "Запасы". Информация об устаревших, неликвидных, испорченных запасах и т.д.;

230 "Дебиторская задолженность (платежи по которой ожидаются более чем через 12 месяцев после отчетной даты)" бухгалтерского баланса. Информация о составе дебиторской задолженности (объем, дата возникновения, ожидаемый график погашения, валюта расчетов), а также о перспективе ее взыскания (текущая, безнадежная, реструктуризированная);

240 "Дебиторская задолженность (платежи по которой ожидаются в течение 12 месяцев после отчетной даты)" Информация о составе дебиторской задолженности (объем, дата возникновения, ожидаемый iрафик погашения, валюта расчетов), а также о перспективе ее взыскания (текущая, безнадежная, реструктуризирован! 1ая);

250 "Краткосрочные финансовые вложения";

620 "Кредиторская задолженность". Информация о составе кредиторской задолженности (объем, дата возникновения, ожидаемый iрафик погашения, валюта расчетов) Размер просроченной задолженности;

7. Список дебиторов.

8. Список кредиторов.

9. Расшифровка следующих бухгалтерских статей на конец 2-3 последних лет:

структура себестоимости - (20 счет);

структура выручки - (90 счет);

структура коммерческих расходов (44 счет);

структура управленческих расходов (26 счет);

расшифровка внереализационных доходов и расходов (91 счет).

расшифровка прочих операционных доходов и расходов (91 счет).

10. Перечень основных средств (строка баланса 120):

инвентарный номер;

наименование оборудования;

маркировка;

дата поставки на учет или ввода в эксплуатацию;

шифр амортизации;

норма амортизации;

первоначальная восстановительная стоимость после последней переоценки, с указанием даты этой переоценки;

бухгалтерский износ (амортизация);

остаточная стоимость;

11. Договора аренда, договора купли-продажи или свидетельства о праве собственности на недвижимое имущество (на здание и земельный участок); технические паспорта или выписки из технических паспортов; поэтажные планы, расходы на текущий и капитальный ремонты, если таковые были. Сведения об обременениях (ограничениях) прав на имущество и активы предприятия, включая права на земельный участок.

12. Товарный знак: расхода на создание товарного знака;

документы о юридической регистрации товарного знака;

бухгалтерский учет.

13. Кредитная линия, лизинг, залог и т.д.;

14. Бизнес - план, план развития Предприятия;

15. Решения, уведомление и отчет о выпуске, с предоставлением протоколов собрания о выпуске (эмиссии) цепных бумаг, включая акции, облигации и т.д.

16. Выписка из реестра акционеров (список акционеров и количество принадлежащих им акций);

17. Обязательное аудиторское заключения (в случае оценки ОАО);

18. Список аффинированных лиц;

19. Дивидендная политика Предприятия;

20. Доля участия Предприятия в других организациях;

21. Структура Предприятия;

22. Список руководящего состава Предприятия (высший уровень);

23. Состав и численность ИТР и рабочего персонала. Все вышеперечисленные документы предоставляются в копиях, заверенных печатью и подписью руководителя

Помимо указанных документов ответчику необходимо предоставить Программу развития ОАО «Разрез Томусинский» до 2015г.

4. Установить срок проведения экспертизы три месяца.

5. Экспертам в срок не позднее 12 октября 2012г. необходимо представить в суд заключение, стоимость проведения экспертизы и реквизиты для перечисления вознаграждения.