Определение АС города Москвы от 24.05.2013 № А40-64060/11

АРБИТРАЖНЫЙ СУД ГОРОДА МОСКВЫ
115191, г. Москва, ул. Большая Тульская, д. 17
http://www.msk.arbitr.ru

О П Р Е Д Е Л Е Н И Е

Резолютивная часть определения объявлена 06 мая 2013 года.

Полный текст определения изготовлен 24 мая 2013 года.

Арбитражный суд города Москвы в составе:

Судьи Назарца С.И., единолично,

при ведении протокола секретарем судебного заседания Рябышевым Ф.Н.,

рассмотрев по делу по заявлению ООО "Институт правовых и финансовых технологий",

о признании несостоятельным (банкротом)

ООО "ГАЛС АЭРО" (ОГРН 1087746127369; ИНН 7718686340),

заявление конкурсного управляющего ООО "ГАЛС АЭРО" Сорокина И.В.

о привлечении к субсидиарной ответственности бывших руководителей и учредителя должника;

при участии в судебном заседании:

конкурсный управляющий Сорокин И.В., предъявлен паспорт;

заинтересованные лица:

1).Ермаков Евгений Иванович – не явился, извещен;

2).Кудряшов Валентин Владимирович - не явился, извещен;

-от кредитора ООО "Институт правовых и финансовых технологий" – Кабалоев Р.В., дов. б/н от 14.01.2013 г. (не допущен);

-от кредитора ООО "Туристическая фирма "Рысь" – Велижанина Е.В., дов. б/н от 18.04.2013 г.,

У С Т А Н О В И Л:

Определением Арбитражного суда города Москвы от 20 июня 2011 г. принято к производству заявление ООО "Институт правовых и финансовых технологий" о признании банкротом ООО "ГАЛС АЭРО".

Определением Арбитражного суда города Москвы от 16 сентября 2011 г. в отношении ООО "ГАЛС АЭРО" введена процедура наблюдения, временным управляющим должника утвержден Сорокин И.В.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 06 июля 2012 г. ООО "ГАЛС АЭРО" признано несостоятельным (банкротом), в отношении него открыто конкурсное производство сроком на шесть месяцев, конкурсным управляющим должника утвержден Сорокин И.В. Сообщение о признании должника банкротом и об открытии в отношении него конкурсного производства опубликовано в газете "Коммерсантъ" № 133 от 21.07.2012 г.

25 февраля 2013 г. в Арбитражный суд города Москвы, со ссылкой на ст.ст. 9, 10, 126 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)", поступило заявление конкурсного управляющего должника ООО "ГАЛС АЭРО" Сорокина И.В. о привлечении солидарно к субсидиарной ответственности руководителей должника ООО "ГАЛС АЭРО" Кудряшова Валентина Владимировича и Ермакова Евгения Ивановича и в размере 57 299 789,38 руб. Мотивировано тем, что в нарушение положений ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" бывший руководитель должника Кудряшов В.В. в 2009 г. не обратился в арбитражный суд с заявлением о признании должника банкротом при наличии к тому оснований. Учредителем и руководителем должника Ермаковым Е.И. арбитражному управляющему не были переданы документы по деятельности должника в процедуре наблюдения; документация, печати, штампы, материальные и иные ценности после открытия конкурсного производства, при этом все обращения в его адрес оставлены без ответа. Являясь руководителем должника с 06.05.2009 г. Ермаков Е.И. в свою очередь также не обратился с заявлением о признании должника банкротом при наличии к тому оснований. В связи с не передачей документации конкурсным управляющим не выявлено имущество и не взыскана дебиторская задолженность, отраженные в бухгалтерской отчетности. При проведении финансового анализа установлена недостоверность бухгалтерской отчетности. Заинтересованными лицами с банковских счетов снимались наличные деньги, обоснованность их снятия для нужд предприятия не подтверждена.

В настоящем судебном заседании заявление конкурсного управляющего подлежит рассмотрению по существу.

Конкурсный управляющий явился в судебное заседание, поддержал заявление в полном объеме, представил дополнительные документы.

Заинтересованные лица Кудряшов В.В. и Ермаков Е.И. в судебное заседание не явились, отзывы на заявление не представили, о времени и месте судебного разбирательства извещены надлежащим образом по известным адресам места жительства (с учетом п. 2 ч. 4 ст. 123 АПК РФ).

Явившийся в судебное заседание кредитор ООО "Туристическая фирма "Рысь" поддержал заявление конкурсного управляющего о привлечении к субсидиарной ответственности.

Явившийся представитель кредитора ООО "Институт правовых и финансовых технологий" к участию в судебном заседании не допущен в связи с отсутствием в доверенности полномочий на ведение дела о банкротстве.

В порядке ч. 3 ст. 156 АПК РФ заявление рассмотрено в отсутствие не явившихся лиц.

Исследовав материалы дела, представленные документы, суд находит заявление конкурсного управляющего подлежащим удовлетворению по следующим основаниям.

Заявление конкурсного управляющего мотивировано тем, что в нарушение ст. 9 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" являвшиеся в разное время руководителями должника ООО "ГАЛС АЭРО" Кудряшов В.В. и Ермаков Е.И. не обратились в арбитражный суд с заявлением о признании организации банкротом при наличии к тому оснований.

Суд считает заявление в данной части подлежащим удовлетворению в связи со следующим.

Согласно ст. 9 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если в том числе: удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств или обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами; обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника; должник отвечает признакам неплатежеспособности и (или) признакам недостаточности имущества. Заявление должника должно быть направлено в

арбитражный суд в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.

1.Должник ООО "ГАЛС АЭРО" зарегистрирован 29.01.2008 г. С 12.02.2008 г. по 06.05.2009 г. генеральным директором должника являлся Кудряшов Валентин Владимирович, что подтверждается выпиской из ЕГРЮЛ.

Как следует из проведенного арбитражным управляющим анализа финансового состояния должника, признаками банкротства организация ООО "ГАЛС АЭРО" обладала, начиная с 1 квартала 2009 г. Восстановить платежеспособность было невозможно в связи с отсутствием у должника активов, за счет которых возможно было погасить кредиторскую задолженность.

В представленном конкурсным управляющим бухгалтерском балансе за 2009 г. отражены показатели на начало отчетного периода, то есть, на 01.01.2009 г. Согласно показателям бухгалтерского баланса, размер актива составил 75 233 тыс. руб. Пассив без учета отрицательного показателя по разделу III бухгалтерского баланса в размере 3 403 тыс. руб., составил 78 637 тыс. руб. Следовательно, имела место недостаточность имущества - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника.

С учетом изложенного, учитывая установленную дату представления годовой бухгалтерской отчетности за 2008 год 31.03.2009 г. (в течение 90 дней по окончании года, п. 2 ст. 15 действовавшего Федерального закона от 21.11.1996 г. № 129-ФЗ "О бухгалтерском учете), Кудряшов В.В. был обязан обратиться с заявлением должника о признании ООО "ГАЛС АЭРО" банкротом в арбитражный суд не позднее 30.04.2009 г. Поскольку такая обязанность им исполнена не была, Кудряшов В.В. подлежит привлечению к субсидиарной ответственности по долгам ООО "ГАЛС АЭРО" в силу п. 2 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

2.С 06.05.2009 г. и до признания ООО "ГАЛС АЭРО" банкротом и открытия в отношении него конкурсного производства генеральным директором должника являлся Ермаков Евгений Иванович. Согласно выписке из ЕГРЮЛ в отношении должника, он же является единственным учредителем (участником) - должника.

Согласно упоминаемому бухгалтерскому балансу за 2009 г., на конец отчетного периода 31.12.2009 г. размер актива составил 99 455 тыс. руб., пассив без учета отрицательного показателя по разделу III бухгалтерского баланса в размере 5 260 тыс. руб., составил 104 715 тыс. руб. Следовательно, также имела место недостаточность имущества - превышение размера денежных обязательств и обязанностей по уплате обязательных платежей должника над стоимостью имущества (активов) должника, что являлось основанием для обращения Ермакова Е.И. с заявлением должника о признании ООО "ГАЛС АЭРО" банкротом в арбитражный суд не позднее 30.04.2010 г. Недостаточность у должника имущества усматривается также из последнего бухгалтерского баланса ООО "ГАЛС АЭРО" за 1 квартал 2010 г.: актив составил 69 708 тыс. руб., пассив без учета отрицательного показателя по разделу III бухгалтерского баланса в размере 5 542 тыс. руб., составил 75 249 тыс. руб. По результатам деятельности должника в 1 квартале 2010 г. обязанность для обращения в арбитражный суд с заявлением должника возникла у Ермакова Е.И. 30.05.2010 г. – по истечении 30 дней с даты окончания 30-дневного срока представления отчетности за 1 квартал.

Поскольку такая обязанность Ермакова Е.И. исполнена не была, он также подлежит привлечению к субсидиарной ответственности по долгам ООО "ГАЛС АЭРО" на основании п. 2 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)".

3.В отношении Ермакова Е.И. заявление конкурсного управляющего мотивировано также тем, что в нарушение положений ст.ст. 10, 126 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" им, как бывшим руководителем должника, арбитражному управляющему в процедуре наблюдения не были переданы документы

по деятельности должника, отражающие экономическую деятельность предприятия за три года до введения наблюдения и необходимые для проведения анализа финансового состояния, а также документация, печати, штампы, материальные и иные ценности должника после открытия конкурсного производства. При этом направляемые в адрес должника ООО "ГАЛС АЭРО" и по домашнему адресу Ермакова Е.И. требования арбитражного управляющего были им получены, что подтверждается материалами дела. О каких-либо обстоятельствах, препятствующих передаче арбитражному управляющему документов и материальных ценностей, руководитель должника арбитражному управляющему не сообщал, такие обстоятельства арбитражным управляющим Сорокиным И.В. не установлены.

Помимо направления запросов руководителю должника арбитражным управляющим предпринимались и иные меры к получению документов.

По ходатайству конкурсного управляющего арбитражным судом был выдан исполнительный лист на исполнение решения Арбитражного суда города Москвы от 06.07.2012 г. в части обязания руководителя должника передачи конкурсному управляющему материальных ценностей, печатей, штампов и документов должника. Судебным приставом-исполнителем Преображенского РОСП УФССП России по Москве 29.08.2012 г. возбуждено исполнительное производство, до настоящего времени решение арбитражного суда руководителем должника не исполнено.

В ходе конкурсного производства конкурсным управляющим установлено, что бухгалтерская отчетность должника искажена и содержит неверные сведения об имуществе должника.

Так, согласно справке ООО "Правовые и Финансовые Консультации" от 11.02.2013 г., в бухгалтерский баланс должника ООО "ГАЛС АЭРО" за 2009 г. внесены искаженные сведения по исполнению агентских договоров, что повлекло возникновение права на получение необоснованной налоговой выгоды.

Ввиду отсутствия документации конкурсному управляющему не представилось возможным произвести работу по взысканию дебиторской задолженности должника (сумма дебиторской задолженности по данным последнего бухгалтерского баланса за 1 квартал 2010 г. на конец отчетного периода составляла 68 782 тыс. руб.). Не представлены конкурсному управляющему и им не выявлены отраженные в бухгалтерской отчетности запасы, краткосрочные финансовые вложения, денежные средства.

Конкурсным управляющим не выявлено имущество, которое приобретено должником по условиям заключенных им с кредиторами агентских договоров. Были приобретены ангар Sprung и вертолет A600 TALON. Факт приобретения и получения товара должником подтверждается представленными иностранными контрагентами должника и таможенным брокером по запросам конкурсного управляющего документами, копии которых приобщены к заявлению. При этом имущество агентом (должником) покупателем не передано, что явилось основанием для обращения кредиторов с заявлениями о включении в реестр требований кредиторов должника соответствующих сумм задолженности, сформировавших реестр.

Указанное имущество должником конкурсному управляющему не передано, его место нахождения неизвестно.

При исследовании расширенных банковских выписок конкурсным управляющим выявлены факты неоднократного снятия с банковских счетов должника наличных денежных средств с указанием целей снятия: на выплату заработной платы; на погашение займов; на хозяйственные нужды. В отсутствие первичных документов бухгалтерского учета невозможно установить, на какие цели использованы денежные средства, в связи с чем конкурсный управляющий пришел к выводу о присвоении денежных средств Кудряшовым В.В. (1 361 897,73 руб.) и Ермаковым Е.И. (656 304,00 руб.).

В связи с не передачей руководителем ООО "ГАЛС АЭРО" Ермаковым Е.И. документации и материальных ценностей должника у арбитражного управляющего отсутствовала возможность выявить состав и место нахождения имущества должника и включить его в конкурсную массу для расчета с конкурсными кредиторами.

Самостоятельно имущество должника конкурсным управляющим не выявлено, по информации регистрирующих органов имущество у должника отсутствует, что вызывает сомнение в достоверности информация, отраженной в бухгалтерской отчетности должника. Конкурсная масса ООО "ГАЛС АЭРО" сформирована в размере 248,84 руб. (остаток денежных средств на одном из банковских счетов), которые использованы на финансирования процедуры банкротства. Источников для погашения требований кредиторов не имеется. На дату закрытия реестра требований кредиторов должника в него включены требования двух кредиторов в размере 57 299 789,38 руб.

Как установлено п. 1 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" в случае нарушения, в том числе, руководителем должника или учредителем (участником) должника положений настоящего Федерального закона указанные лица обязаны возместить убытки, причиненные в результате такого нарушения.

Согласно п. 2 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего Федерального закона.

В соответствии с п. 5 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация, и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.

В силу п. 3.2 ст. 64 Закона о банкротстве не позднее пятнадцати дней с даты утверждения временного управляющего руководитель должника обязан предоставить временному управляющему и направить в арбитражный суд перечень имущества должника, в том числе имущественных прав, а также бухгалтерские и иные документы, отражающие экономическую деятельность должника за три года до введения наблюдения. Ежемесячно руководитель должника обязан информировать временного управляющего об изменениях в составе имущества должника.

В соответствием с п. 2 ст. 126 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", руководитель должника в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязан обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему. В случае уклонения от указанной обязанности руководитель должника, несет ответственность в соответствии с законодательством Российской Федерации.

Пунктом 5 ст. 129 Закона о банкротстве конкурсному управляющему предоставлено право при наличии оснований, установленных федеральным законом, предъявлять требования к третьим лицам, которые в соответствии с федеральным законом несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника.

Доказательства исполнения установленных указанными нормами Закона о банкротстве обязанностей бывшими руководителями должника Кудряшовым В.В. и Ермаковым Е.И. суду не представлены.

При таких обстоятельствах суд находит заявление конкурсного управляющего должника ООО "ГАЛС АЭРО" Сорокина И.В. о привлечении к субсидиарной ответственности бывших руководителей должника Кудряшова В.В. и Ермакова Е.И. обоснованным и подлежащим удовлетворению.

Как установлено пунктами 8 и 9 ст. 10 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" размер субсидиарной ответственности руководителя должника устанавливается исходя из разницы между определяемым на момент закрытия реестра размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и размером удовлетворенных требований кредиторов на момент приостановления расчетов с кредиторами или исполнения текущих обязательств должника в связи с недостаточностью имущества должника, составляющего конкурсную массу. Денежные средства, взысканные с лиц, привлеченных к ответственности, включаются в конкурсную массу.

Поскольку в данном случае требования кредиторов не погашались, размер субсидиарной ответственности определяется в размере суммы требований кредиторов должника, включенных в реестр - 57 299 789 руб. 38 коп.

На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 9, 10, 60-61, 64, 126, 129 ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)", ст.ст. 156, 184-186, 188, 223 АПК РФ, Арбитражный суд города Москвы

О П Р Е Д Е Л И Л:

Привлечь Ермакова Евгения Ивановича и Кудряшова Валентина Владимировича солидарно к субсидиарной ответственности по обязательствам должника ООО "ГАЛС АЭРО" (ОГРН 1087746127369; ИНН 7718686340).

Взыскать солидарно с Ермакова Евгения Ивановича, родившегося 14.03.1958 г. в городе Москве и с Кудряшова Валентина Владимировича, родившегося 10.05.1971 г. в городе Новосибирске в порядке субсидиарной ответственности по обязательствам должника в конкурсную массу ООО "ГАЛС АЭРО" (ОГРН 1087746127369; ИНН 7718686340) сумму в размере 57 299 789 руб. 38 коп.

Определение может быть обжаловано в десятидневный срок с даты изготовления в полном объеме в арбитражный суд апелляционной инстанции (Девятый арбитражный апелляционный суд).