Определение АС Чувашской Республики от 12.05.2011 № А79-1879/11

110/2011-37105(1)

АРБИТРАЖНЫЙ СУД
ЧУВАШСКОЙ РЕСПУБЛИКИ-ЧУВАШИИ
Ленина пр., д.4, Чебоксары, 428000

ОПРЕДЕЛЕНИЕ
о назначении дела к судебному разбирательству

Арбитражный суд в составе: судьи Каргиной Н.А.,

рассмотрев в предварительном судебном заседании дело по заявлению

открытого акционерного общества "Чебоксарский авторемонтный завод",

к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе,

об оспаривании постановления о привлечении к административной ответственности,

при участии:

от заявителя- Тимченко Ф.Р. по доверенности от 13.10.2008 года,

от Регионального отделения- Суконкина Д.В. по доверенности от 15.04.2011 года №1241-01,

от третьего лица - Щепетова С.Ю. по доверенности от 07.12.2010 года,

установил:

открытое акционерное общество "Чебоксарский авторемонтный завод" (далее- заявитель, Общество) обратилось в Арбитражный суд Чувашской Республики с заявлением к Региональному отделению Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе о признании незаконным и отмене постановления №32-11-107/пн от 02 марта 2011 года о привлечении Общества к административной ответственности, предусмотренной частью 2 статьи 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях.

Заявление мотивировано тем, что Общество привлечено к административной ответственности на основании жалобы, адресованной в адрес Регионального отделения Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе. Общество обращает внимание на злоупотребление правом со стороны акционера Голубятникова Д.А.

20 октября 2010 года акционер общества Голубятников Д.А. обратился с требованием о предоставлении информации , в том числе и годовой бухгалтерской отчетности за 2009 год, годового отчета за 2009 год, а также аудиторских заключений и заключений ревизионной комиссии общества за период с 01.01.2006 года по 20.10.2010 года. Ответом на данное требование от 01.11.2010 года (получено Голубятниковым Д.А.) общество предоставило доступ к данным

документам, а также изготовило копии данных документов. Для ознакомления с данными документами Голубятников Д.А. в адрес общества не обращался, стоимость услуг по изготовлению копий не оплатил. В связи с отсутствием обязанности общества хранить затребованные , но не оплаченные документы, ОАО «ЧАРЗ» направило вышеуказанные копии документов в адрес Голубятникова Д.А. 15.02.2011 года. Таким образом, акционер общества Голубятников Д.А. имел реальную возможность получить доступ к документам указанным в обжалуемом постановлении, но намеренно не реализовал своего права на участие в управлении делами общества. Кроме того Голубятников Д.А. принимал участие в общем собрании акционеров в 2010 году, был уведомлен о проведении собрания в порядке, определенном уставом общества и также имел возможность ознакомиться с вышеуказанными документами.

Необходимо обратить внимание на тот факт, что Голубятников Д.А. является не только акционером общества, но и членом Совета директоров общества.

Положение «О совете директоров общества» (утв. Общим собранием акционеров 25.05.2002 г.) определяет права и обязанности члена данного органа управления.

Пунктом 2.1. положения определено, что основной целью деятельности Совета директоров является обеспечение реализации прав и законных интересов акционеров.

Пунктом 2.3. установлено, что для реализации деятельности Совет директоров в пределах своей компетенции решает определенные положением задачи в том числе следующие: раскрытие информации об Обществе; создание механизмов внутреннего контроля; обеспечение соблюдения Обществом действующего законодательства; создание и обеспечение корпоративной культуры в Обществе, в том числе обеспечение соблюдения правил и процедур созыва и проведения Общего собрания акционеров.

Пунктом 14.1 положения определено, что члены Совета директоров при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах Общества, осуществлять свои права и исполнять обязанности в отношении Общества добросовестно и разумно.

Таким образом, член совета директоров должен совершать действия по недопущению обществом каких либо действий (бездействий) могущих причинить обществу убытки, своевременно извещать общество о таких обстоятельствах. В случае злостного уклонения общества от обоснованных требований и указаний члена совета директоров, принимать соответствующие меры.

Таким образом, Голубятников Д.А. ввиду наличия полномочий члена совета директоров должен участвовать в работе общества по раскрытию информации и обеспечивать корпоративную культуру общества

Голубятников Д.А. в нарушение возложенных на него обязанностей, в адрес общества с какими либо заявлениями, предложениями по улучшению деятельности общества, соблюдению им действующего законодательства, необходимости устранения имеющихся замечаний по процедуре раскрытия информации не обращался, фактически данной работой не занимался, своих непосредственных обязанностей как член СД не исполнял.

В предварительном судебном заседании представитель заявителя требование поддержал по вышеизложенным доводам. Пояснил, что пунктом 8.3.5 положения о раскрытии информации установлено, что общество, на которое не

распространяются требования о раскрытии информации в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, обязано опубликовать текст годовой бухгалтерской отчетности на странице в сети Интернет не позднее 45 дней с даты истечения установленного законодательством Российской Федерации срока представления годовой бухгалтерской отчетности.

По мнению административного органа, общество обязано разместить годовую бухгалтерскую отчетность до 17.05.2010 года. Однако, административным органом не исследовался вопрос о том, была ли размещена обществом данная отчетность до ее утверждения, поскольку общее собрание было проведено 21.05.2010 года.

Пунктом 8.3.5 положения также определено, что в срок не позднее 2 дней с даты составления протокола годового общего собрания акционеров, на котором был рассмотрен вопрос об утверждении годовой бухгалтерской отчетности, акционерное общество, обязано опубликовать на странице в сети Интернет сообщение об утверждении (не утверждении) годовой бухгалтерской отчетности.

Таки образом, на общество не возложена обязанность размещать в сети Интернет сообщение о размещении на странице в сети Интернет не утвержденной годовой бухгалтерской отчетности. Кроме того, вышеуказанное положение не запрещает обществу удалить со своего сайта раннее размещенную не утвержденную годовую бухгалтерскую отчетность, и разместить данную отчетность вновь в виде нового документа уже после ее утверждения годовым собранием акционеров. Вопрос была ли размещена неутвержденная годовая бухгалтерская отчетность за 2009 год на сайте общества, до проведения общего собрания контролирующим органом не исследовался. Общество в установленный срок разместило на своем сайте годовую бухгалтерскую отчетность в срок до 17.05.2010 года, после ее утверждения общим собранием 21.05.2010 года удалило ее с сайта общества раннее размещенную отчетность и разместило уже утвержденную отчетность 26.05.2010 года. Нарушение сроков размещения информации в ленте новостей об утверждении годовой бухгалтерской отчетности за 2009 год с 27.05.2010 года по 01.06.2010 года произошло из-за сбоя настроек сервера после аварийного отключения электропитания. В обществе отсутствовал Интернет в период с 27.05.2010 года по 01.06.2010 года, что подтверждается справкой лица, обслуживающего технику ОАО «ЧАРЗ». Кроме того, считает, что нарушение общества можно признать малозначительным.

Представитель административного органа требование заявителя не признал. Пояснил, что в ходе рассмотрения дела об административном правонарушении № 04-03/32-11-31/ап, возбуждённого в отношении ОАО «Чебоксарский авторемонтный завод», было установлено, что в нарушение требований, установленных Положением о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг, утвержденного Приказом ФСФР России от 10.10.2006 г. №06- 117/пз-н (далее - Положение о раскрытии) ОАО «Чебоксарский авторемонтный завод» не обеспечило свободный и необременительный доступ к тексту аудиторского заключения, тексту пояснительной записки в составе годовой бухгалтерской отчётности за 2009 год, сообщению об утверждении годовой бухгалтерской отчётности за 2009 год, а также нарушило сроки опубликования в ленте новостей сообщений о раскрытии в сети Интернет годовой бухгалтерской отчётности за 2009 год, годового отчёта за 2009 год.

Пунктом 2 ст. 15 Федерального закона «О бухгалтерском учёте» установлено, что организации, за исключением бюджетных, казенных учреждений и общественных организаций (объединений) и их структурных подразделений, не осуществляющих предпринимательской деятельности и не имеющих кроме выбывшего имущества оборотов по реализации товаров (работ, услуг), обязаны представлять годовую бухгалтерскую отчётность в течение 90 дней по окончании года, если иное не предусмотрено законодательством Российской Федерации.

Таким образом, Общество обязано было опубликовать на странице в сети Интернет текст годовой бухгалтерской отчётности за 2009 год в срок не позднее 17.05.2010.

В этой связи довод заявителя о том, что раскрытию подлежит лишь годовая бухгалтерская отчётность акционерного общества, утверждённая общим собранием акционеров такого общества, является несостоятельным, поскольку основан на ошибочном толковании норм Положения о раскрытии.

Положение о раскрытии связывает сроки раскрытия годовой бухгалтерской отчётности акционерного общества не с датой утверждения годовой бухгалтерской отчётности общим собранием акционеров, а с датой представления бухгалтерской отчётности, установленной законодательством о бухгалтерском учёте, что подтверждается, в том числе, положением абз. 2 п. 8.3.5, из смысла которого следует обязанность Общества опубликовать сообщение об утверждении либо неутверждении уже опубликованной годовой бухгалтерской отчётности.

В ходе рассмотрения дела об административном правонарушении установлено, и заявителем не оспаривается (в том числе путём прямого указания на это в тексте заявления), что Общество разместило текст годовой бухгалтерской отчётности на странице в сети Интернет, используемой Обществом для раскрытия информации, 26.05.2010, что свидетельствует о нарушении сроков опубликования годовой бухгалтерской отчётности, установленных Положением о раскрытии.

В соответствии с п. 8.3.6, текст годовой бухгалтерской отчетности акционерного общества должен быть доступен на странице в сети Интернет в течение не менее 3 лет с даты истечения срока, установленного Положением о раскрытии для его опубликования в сети Интернет, а если он опубликован в сети Интернет после истечения такого срока, - с даты его опубликования в сети Интернет. Таким образом, текст годовой бухгалтерской отчётности за 2009 год должен быть доступен на странице Общества в сети Интернет до 26.05.2013 включительно.

При рассмотрении дела об административном правонарушении установлено, что 26.10.2010, 15.11.2010, 16.12.2010, 20.12.2010, 21.12.2010 Общество не обеспечило свободный и необременительный доступ к тексту годовой бухгалтерской отчётности в полном объёме в соответствии с требованиями п. 8.3.1 Положения о раскрытии, а именно к тексту аудиторского заключения, подтверждающего достоверность годовой бухгалтерской отчётности за 2009 год, к тексту пояснительной записки к годовой бухгалтерской отчётности за 2009 год, что свидетельствует о нарушении Обществом порядка и сроков раскрытия годовой бухгалтерской отчётности за 2009 год.

В этой связи следует считать несостоятельным довод заявителя о том, что вопрос о том, была ли размещена неутверждённая годовая бухгалтерская отчётность за 2009 год на сайте общества до проведения общего собрания контролирующим органом не исследовался и факт такого неразмещения не

доказан. Порядок раскрытия информации на рынке ценных бумаг включает в себя несколько самостоятельных требований, а именно: размещение в сети Интернет определённых законодательством сведений в установленный срок, а также обеспечение доступа к данным сведениям. Невыполнение каждого из указанных требований эмитентом образует объективную сторону состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 15.19 КоАП РФ. Обществу вменялось, в том числе, необеспечение свободного и необременительного доступа к информации, подлежащей обязательному раскрытию. Факты необеспечения такого доступа, установленные при рассмотрении дела об административном правонарушении, не находят отражения в заявлении и Заявителем не оспариваются.

Согласно п. 8.3.5 Положения о раскрытии, в срок не позднее 2 дней с даты составления протокола (даты истечения срока, установленного законодательством Российской Федерации для составления протокола) годового общего собрания акционеров, на котором был рассмотрен вопрос об утверждении годовой бухгалтерской отчетности, акционерное общество, указанное в настоящем пункте, обязано опубликовать на странице в сети Интернет сообщение об утверждении (неутверждении) годовой бухгалтерской отчетности акционерного общества. В случае, если годовая бухгалтерская отчетность акционерного общества не была утверждена на годовом общем собрании акционеров, акционерное общество обязано указать причины, послужившие основанием для этого.

Годовая бухгалтерская отчётность Общества за 2009 год была утверждена на годовом общем собрании акционеров, состоявшемся 21.05.2010. Протокол собрания составлен 25.05.2010.

Следовательно, Общество было обязано опубликовать на странице в сети Интернет, на которой оно осуществляет раскрытие информации, сообщение об утверждении годовой бухгалтерской отчётности за 2009 год не позднее 27.05.2010. В ходе рассмотрения дела об административном правонарушении было установлено, что Общество 26.10.2010, 15.11.2010, 16.12.2010, 20.12.2010, 21.12.2010 не обеспечило свободный и необременительный доступ к сообщению об утверждении годовой бухгалтерской отчётности за 2009 год на годовом общем собрании акционеров. Доводы Заявителя о том, что дата утверждения годовой бухгалтерской отчётности содержится в тексте самой бухгалтерской отчётности, а также в сообщении об утверждении годовой бухгалтерской отчётности в сети Интернет, однозначно свидетельствует о невыполнении Обществом в установленные сроки действий по раскрытию сообщения об утверждении годовой бухгалтерской отчётности за 2009 год на странице в сети Интернет, а также о необеспечении доступа к тексту такого сообщения.

Согласно с подп. «б» п. 8.7.1 Положения о раскрытии, акционерное общество, на которое в соответствии с указанным Положением не распространяются требования о раскрытии информации в форме ежеквартального отчета и сообщений о существенных фактах, обязано раскрывать сведения о раскрытии акционерным обществом на странице в сети Интернет годового отчета и годовой бухгалтерской отчетности. Моментом наступления указанного события является дата опубликования акционерным обществом на странице в сети Интернет текста годового отчета и/или годовой бухгалтерской отчетности.

В соответствии с п. 8.7.2 Положения о раскрытии, раскрытие информации, предусмотренной пунктом 8.7.1 Положения, должно осуществляться акционерным

обществом путем ее опубликования в ленте новостей не позднее 1 дня с момента наступления соответствующего события.

Как следует из сообщений в ленте новостей, опубликованных 01.06.2010, Общество разместило на странице в сети Интернет, используемой для раскрытии информации, годовую бухгалтерскую отчётность за 2009 год и годовой отчёт за 2009 год 26.05.2010. Следовательно, сообщения о раскрытии на странице в сети Интернет годовой бухгалтерской отчётности за 2009 год и годового отчёта за 2009 год должны были быть опубликованы Обществом в ленте новостей не позднее 27.05.2010. Опубликование указанных сообщений 01.06.2010 свидетельствует о нарушении Обществом сроков, установленных п. 8.7.2 Положения о раскрытии.

Довод заявителя о том, что нарушение указанных сроков произошло по причине- сбоя настроек сервера после аварийного отключения электропитания на предприятии, в результате чего на предприятии отсутствовал интернет, должны быть оценены судом критически, поскольку:

1) лента новостей представляет собой информационный ресурс, обновляемый в режиме реального времени и предоставляемый одним из информационных агентств, уполномоченных федеральным органом исполнительной власти по рынку ценных бумаг на осуществление распространения информации, раскрываемой на рынке ценных бумаг, следовательно «сбой настроек сервера» Общества не препятствовал обращению Общества к одному из уполномоченных информационных агентств с целью опубликования соответствующих сообщений в ленте новостей;

2) сбой настроек сервера не лишал Общество возможности предпринять все зависящие от него меры, направленные на недопущение нарушений законодательства (приобретение иного оборудования взамен вышедшего из строя, заключение договоров на предоставление услуг связи с иными поставщиками таких услуг и т.п.).

Поводом к возбуждению дела об административном правонарушении в отношении Общества послужила жалоба акционера Общества Голубятникова Д.А., в которой сообщались сведения, указывающие на наличие события административного правонарушения, предусмотренного ч. 2 ст. 15.19 КоАП. Из содержания жалобы следует, что допущенные Обществом нарушения существенным образом нарушают права Голубятникова Д.А. на получение информации о деятельности Общества, свободный и необременительный доступ к которой гарантирован законом.

В соответствии с п. 1 ст. 6 указанного закона, эмитент обязан предоставить инвестору информацию, определенную законодательством Российской Федерации.

Пренебрежение Обществом своими обязанностями по информированию акционеров о положении дел в Обществе создаёт существенную угрозу охраняемым общественным отношениям, связанным с обеспечением информационной прозрачности эмитентов как важнейшей гарантии защиты прав инвесторов, вкладывающих свои денежные средства в ценные бумаги.

С учётом положений пунктов 18 и 18.1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 02.06.2004 № 10 «О некоторых вопросах, возникших в судебной практике при рассмотрении дел об административных правонарушениях», квалификация правонарушения как малозначительного может иметь место только в исключительных случаях и

производится применительно к обстоятельствам конкретного совершенного лицом деяния. В действиях общества отсутствуют признаки малозначительности.

Представитель третьего лица просил в удовлетворении заявления отказать. Пояснил, что аудиторское заключение общества, как составной элемент годовой бухгалтерской отчетности общества за 2009 год было размещено в сети Интернет с пропуском установленного законом срока более чем на 7 месяцев.

Текст пояснительной записки к годовой бухгалтерской отчетности за 2009 г. был размещен в сети Интернет с пропуском установленного законом срока более чем на 7 месяцев.

Сообщение об утверждении годовой бухгалтерской отчетности за 2009 г. было опубликовано в сети Интернет с пропуском установленного законом срока более чем на 7 месяцев.

Сообщение о раскрытии на странице в сети Интернет годовой бухгалтерской отчетности за 2009 год и годового отчета за 2009 год было размещено в сети Интернет с пропуском установленного законом срока на 3 дня.

В данном конкретном случае были затронуты права и интересы акционера ОАО «ЧАРЗ», а именно: право на получение информации, возможность контролировать финансово-хозяйственную деятельность Общества.

Существенность для акционера нераскрытия в установленные законом сроки информации о деятельности Общества определяется также следующим.

Потерпевший является владельцем 20,62 % обыкновенных именных акций ОАО «ЧАРЗ». В целях реализации своих прав, предусмотренных ст. 91 ФЗ «Об акционерных обществах» Голубятников Д.А. до обращения в РО ФСФР в ПриФО неоднократно обращался в Общество с требованиями о предоставлении информации. В общество был направлен ряд запросов: требование о предоставлении копий документов от 20.10.2010 г. - информация предоставлена частично, документы получены 28.02.2011 г.; запрос о предоставлении информации от 20.10.2010 г. - в предоставлении информации Обществом отказано; запрос о предоставлении информации от 11.11.2010 г. - в предоставлении информации Обществом отказано; требование о предоставлении копий документов от 04.02.2011 г. - требование надлежащим образом не исполнено; запрос о предоставлении информации от 04.02.2011 г. — запрос надлежащим образом не исполнен; требование о предоставлении копий документов от 08.02.2011 г. - требование исполнено в части; требование о предоставлении копий документов от 01.03.2011 г. - в предоставлении информации Обществом отказано; запрос о предоставлении информации от 01.03.2011 г. - в предоставлении информации Обществом отказано.

Любое предоставление документов Обществом поставлено под условие об их предварительной оплате акционером, что противоречит нормам законодательства, сложившейся судебной практике.

Таким образом, практически все запросы, требования акционера о предоставлении, документов, касающихся деятельности Общества, остаются без удовлетворения.

Единственным доступным для акционера способом для ознакомления с результатами деятельности Общества является раскрытие Обществом информации в сети Интернет. Однако и в данном случае права акционера злостным образом нарушались.

В соответствии с ч. 1 ст. 30 ФЗ «О рынке ценных бумаг» под раскрытием информации на рынке ценных бумаг понимается обеспечение ее доступности всем заинтересованным в этом лицам независимо от целей получения данной информации в соответствии с процедурой, гарантирующей ее нахождение и получение. Раскрытой информацией на рынке ценных бумаг признается информация, в отношении которой проведены действия по ее раскрытию».

Таким образом, Общество, недобросовестно осуществляя действия по раскрытию информации в сети Интернет, нарушает права и законные интересы не только конкретного акционера-потерпевшего, но также неопределенного круга потенциальных инвесторов.

На основании изложенного, просит в удовлетворении требования Открытого акционерного общества «Чебоксарский авторемонтный завод» о признании незаконным и отмене постановления от 02.03.2011г. №232-11-107/пн., вынесенного Региональным отделением Федеральной службы по финансовым рынкам в Приволжском федеральном округе по делу об административном правонарушении о привлечении заявителя к. административной ответственности по части 2 статьи 15.19 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях, отказать.

Выслушав доводы сторон, изучив материалы дела, суд считает, что подготовка дела к судебному разбирательству окончена, дело подготовлено к судебному разбирательству.

Руководствуясь статьей 136, частями 1, 2, 3 статьи 137 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд

О П Р Е Д Е Л И Л:

назначить дело к судебному разбирательству в судебном заседании арбитражного суда первой инстанции на 09 июня 2011 года на 10 час. 00 мин. в помещении суда по адресу 428000, г. Чебоксары, пр. Ленина, д.4, каб. 213, тел.24- 01-34, факс 62-54-00.

Сторонам- представить доказательства в обоснование своих доводов и возражений.

Объявления о перерывах в ходe судебного заседания размещаются на официальном сайте Арбитражного суда Чувашской Республики: www.chuvashia.arbitr.ru