АРБИТРАЖНЫЙ СУД АЛТАЙСКОГО КРАЯ
656015, Барнаул, пр. Ленина, д. 76, тел.: (3852) 61-92-78, факс: 61-92-93
http:// www.altai-krai.arbitr.ru, е-mail: а03.info@arbitr.ru
ОПРЕДЕЛЕНИЕ
о привлечении к субсидиарной ответственности
г. Барнаул
Дело № А03-3123/2013
Резолютивная часть определения объявлена 29 декабря 2014 г.
В полном объеме определение изготовлено 12 января 2015 г.
Арбитражный суд Алтайского края в составе судьи Назарова А.В., при ведении протокола и аудиозаписи секретарем судебного заседания Цымбал Е.А., рассмотрев в судебном заседании заявления Федеральной налоговой службы и конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "Алтайские зори 7" (656023, г. Барнаул, ул. 4-я Западная, 80, ИНН 2224140495, ОГРН 1102224002462) о привлечении Чабана Александра Михайловича к субсидиарной ответственности,
при участии в судебном заседании представителей:
от уполномоченного органа – Разумова Т.М. по доверенности от 14.10.2014,
от должника – Косилова О.П., конкурсный управляющий, паспорт (до перерыва),
от заинтересованного лица – Лебедева Е.О. по доверенности от 06.06.2014,
УСТАНОВИЛ:
Определением суда от 12.03.2013 принято к производству арбитражного суда заявление общества с ограниченной ответственностью "Алтайские зори 7" (далее – ООО "Алтайские зори 7") несостоятельным (банкротом).
Определением суда от 9.04.2013 (резолютивная часть объявлена 2.04.2013) в отношении должника введена процедура наблюдения. Временным управляющим утверждена Приходько Людмила Валерьевна.
Определением суда от 13.08.2013 (резолютивная часть объявлена 7.08.2013) в реестр требований кредиторов должника включено требование единственного кредитора – Федеральной налоговой службы в размере 4 609 690 рублей 16 коп.
Решением Арбитражного суда Алтайского края от 29.08.2013 (резолютивная часть объявлена 26.08.2013) ООО "Алтайские зори 7" признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открыто конкурсное производство. Конкурсным управляющим утверждена Приходько Л.В.
Определением суда от 11 марта 2014 года (резолютивная часть объявлена 4.03.2014) производство по делу о банкротстве ООО "Алтайские зори 7" приостановлено до вступления в законную силу судебного акта по делу № А03-3123/2013 по результатам рассмотрения заявления о привлечении Чабана А.М. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.
Определением от 20.10.2014 (резолютивная часть объявлена 13.10.2014), оставленным без изменения постановлением Седьмого арбитражного апелляционного суда (резолютивная часть объявлена 23.12.2014), суд отстранил арбитражного управляющего Приходько Людмилу Валерьевну от исполнения обязанностей конкурсного управляющего ООО "Алтайские зори 7".
Этим же определением конкурсным управляющим должника утверждена Косилова Ольга Павловна.
25.02.2014 Федеральная налоговая служба (далее – ФНС России) обратилась в арбитражный суд с заявлением, в котором просит привлечь бывшего генерального директора ООО "Алтайские зори-7" Чабана Александра Михайловича к субсидиарной ответственности и взыскать с него в порядке возложения субсидиарной ответственности в пользу ООО "Алтайские зори-7" 4 609 690,16 рублей.
В обоснование заявления указано, что по результатам проведения арбитражным управляющим финансового анализа и в ходе судебных заседаний по рассмотрению жалобы на действия арбитражного управляющего Приходько Л.В., выразившиеся в ненадлежащем проведении финансового анализа и анализа наличия признаков преднамеренного и фиктивного банкротства, установлено, что за весь период деятельности должника заключались только договоры возмездного оказания услуг с обществом с ограниченной ответственностью "Алтайские зори 5" (далее – ООО "Алтайские зори 5") от 12.05.2010 и с закрытым акционерным обществом производственно-торговой фирмой "Алтайские зори" (далее – ЗАО ПТФ "Алтайские зори") от 01.01.2011 и 01.01.2012.
В соответствии со штатным расписанием ООО "Алтайские зори 7", утвержденным приказами от 12.05.2010, 01.10.2011 в штате предприятия должно числиться 70 человек с фондом оплаты труда 665 325 рублей 29 коп.
Основной целью создания ООО "Алтайские зори 7" явилось осуществление коммерческой деятельности для извлечения прибыли.
Калькуляции к заключенным договорам возмездного оказания услуг не приложены, однако размер вознаграждения по договору от 12.05.2010 (330 000 рублей) не покрывает даже фонд оплаты труда, не говоря об иных статьях расходов.
В пункте 5 договора возмездного оказания услуг по предоставлению персонала и технического обслуживания № 4 от 01.01.2012 указано, что общая сумма по договору складывается из оплаты работы сотрудников и оплаты услуг технического персонала. При этом в договоре ничего не говорится об обязательных страховых взносах и оплате исполнителя, в связи с чем, можно говорить о заключении договоров на невыгодных условиях.
Анализ расчетов по страховым взносам позволяет сделать вывод о том, что за период с 6 месяцев 2011 года до конца 2011 года штат сотрудников вырос с 29 человек до 82. При этом, исходя из счетов-фактур и договоров, представленных конкурсным управляющим, у предприятия было заключено два договора на общую сумму 406 180 рублей в месяц с ООО "Алтайские зори 5" и ЗАО ПТФ "Алтайские зори". В отношении ООО "Алтайские зори 5" определением Арбитражного суда Алтайского края от 30.06.2011 по делу № А03-6686/2011 введена процедура наблюдения. Таким образом, с третьего квартала 2011 г. у должника остался один действующий договор на сумму 35 000 рублей в месяц. Увеличение штата в данных условиях является неразумным.
Анализ выписки операций по расчетному счету должника, открытому в ОАО КБ "ФорБанк" за период с 17.05.2010 по 01.01.2012 показывает, что большую долю расходов представляют различные выплаты за ЗАО ПТФ "Алтайские зори", в то время как ООО "Алтайские зори 7" уже имело задолженность по собственным обязательствам.
По результатам проведенного анализа деятельности должника можно сделать вывод о том, что руководителем общества совершались действия, которые привели к банкротству предприятия.
Руководитель предприятия в нарушение требований действующего законодательства не передал конкурсному управляющему книги учета доходов и расходов организации, что осложнило процесс формирования конкурсной массы, поскольку доподлинно не известен реальный размер дебиторской задолженности (л.д. 3-8 том 1).
4 марта 2014 г. в арбитражный суд поступило заявление конкурсного управляющего должника о привлечении Чабана А.М. к субсидиарной ответственности и взыскания 4 337 090,07 рублей (л.д. 58-61 том 1).
В обоснование заявления указано, что денежные средства, поступившие от взыскания дебиторской задолженности, в размере 1 784 007,71 рублей были направлены на погашение задолженности по текущей заработной плате.
В соответствии с реестром требований кредиторов по состоянию на 4.03.2014 общий размер непогашенных требований составляет 4 609 690 рублей 16 коп.
Имущества должника, подлежащего включению в конкурсную массу (помимо дебиторской задолженности) не выявлено.
В соответствии с решением единственного учредителя ООО "Алтайские зори 7" должность генерального директора общества занимал Чабан Александр Михайлович.
Конкурсный управляющий полагает, что должник отвечал признакам неплатежеспособности и признакам недостаточности имущества с 15.04.2011 и в силу пункта 3 статьи 9 Федерального закона "О несостоятельности (банкротстве)" должен был направить в арбитражный суд заявление о признании ООО "Алтайские зори 7" несостоятельным (банкротом) в срок до 15.05.2011.
После 15.05.2011 у должника возникли обязательства по уплате страховых взносов, налогов, сборов и штрафных санкций в размере 4 337 090 рублей 07 коп.
Заинтересованное лицо в отзывах на заявление просило отказать в удовлетворении заявления о привлечении к субсидиарной ответственности.
В обоснование своих доводов Чабан А.М. указал, что согласно балансу за 2010 год предприятие закончило отчетный период с прибылью. В период с 01.01.2011 действовало два договора об оказании услуг на сумму 365 000 рублей. В связи с процедурой банкротства ООО "Алтайские зори 5" с данного предприятия были уволены работники – кондитеры в количестве 45 человек в октябре 2011 года, из них 40 человек в октябре 2011 г. были приняты на работу в ООО "Алтайские зори 7". Штат ООО "Алтайские зори 7" на 1.10.20211 составлял 70 человек. Вся бухгалтерская отчетность должника, в т.ч. первичные документы по кассе, была передана конкурсному управляющему. Книга учета доходов и расходов по УСН конкурсному управляющему не передавалась, поскольку является регистром налогового, а не бухгалтерского учета. Кроме того, ФНС России не представлено доказательств того, что факт не передачи конкурсному управляющему книги учета доходов и расходов повлиял на формирование конкурсной массы и привел к неудовлетворению требований кредиторов. помимо этого, установление задолженности по уплате обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды само по себе не свидетельствует о совершении директором должника виновных и противоправных действий по намеренному созданию неплатежеспособного состояния общества и не является основанием для возложения на директора субсидиарной ответственности (л.д. 70-74 том 1).
ФНС России является единственным кредитором должника, в связи с чем, конкурсным управляющим не представлено доказательств, что в случае выплаты задолженности единственному кредитору, общество не смогло бы исполнить денежные обязательства в полном объеме перед другими кредиторами, которые у предприятия отсутствуют. Указанная в заявлении дата 15.04.2011 выбрана конкурсным управляющим произвольно и ничем не обоснована. Согласно данным бухгалтерского баланса за 2011 год активы ООО "Алтайские зори 7" составляли 4 930 000 рублей, за 2010 год – 1 960 000 рублей. В июне 2011 г. предприятию выставлялось требование о погашении задолженности по страховым взносам в размере 104 438 рублей. Сведения о наличии задолженности по платежам во внебюджетные фонды не подтверждают невозможность погашения должником данной задолженности, а свидетельствуют о неисполнении обязанности по перечислению обязательных платежей. Установление задолженности по уплате обязательных платежей само по себе не свидетельствует о совершении Чабан А.М. виновных и противоправных действий по намеренному созданию неплатежеспособного состояния общества (л.д. 78-80 том 1).
В дополнении к заявлению ФНС России указала, что договор с ЗАО "ПТФ Алтайские зори" не покрывает даже обязательных расходов должника, не говоря о том, что в нем не содержится информация об оплате услуг исполнителя, т.е. не заложена прибыль предприятия. Факт убыточности деятельности должника подтверждается бухгалтерскими балансами за 2011, 2012 годы. Начиная с октября 2011 года фонд оплаты труда превышал 665 325 рублей 29 коп., что противоречит штатному расписанию. Фонд оплаты труда в 4 квартала 2011 года составил 2 132 849 рублей, при единственном заключенном договоре с ЗАО "ПТФ Алтайские зори" на сумму 35 000 рублей в месяц. Увеличение штата в данных условиях является неразумным, необоснованным, влекущим несостоятельность должника. Довод заинтересованного лица, о том, что выплаты за ЗАО "ПТФ "Алтайские зори" в структуру расходов должника не входили, не состоятелен. Так, анализ счета 51 показал, что корреспондирующим дебетовым счетом в 2010 году на сумму 326 279,53 рублей и в 2011 году на сумму 358 800 рублей являлся счет 58 "Финансовые вложения". Данные финансовые вложения нашли свое отражение в строке 1240 Бухгалтерского баланса за 2010, 2011, 2012 годы, что говорит о том, что указанные расходы в полной мере не возмещены должнику. Таким образом, руководителем должника совершались неразумные действия, которые привели к банкротству предприятия (л.д. 86-88 том 1).
В дополнениях к отзыву заинтересованное лицо указало, что не по всем выставленным счетам-фактурам проводилась оплата в полном объеме от контрагентов. Соответственно плановая прибыль отличалась от фактически полученной. Денежные средства, получаемые от контрагентов, в первую очередь направлялись на выплату заработной платы, в результате чего сформировалась задолженность по уплате страховых взносов. Сделки руководителя должника не противоречат действующему законодательству, предприятием осуществлялась обычная хозяйственная деятельность по предоставлению услуг контрагентам. Директор общества вносил свои личные деньги, взятые в кредит на физическое лицо, чтобы улучшить финансовое положение предприятия. Так, 31.03.2011 Чабаном А.М. взят кредит в размере 800 000 рублей и заключен договор беспроцентного займа с ООО "Алтайские зори 7" на сумму 782 000 рублей сроком до 31.03.2015. По состоянию на апрель 2011 года ООО "Алтайские зори 7" не отвечало признакам неплатежеспособности и (или) недостаточности имущества (л.д. 95-96 том 1, л.д. 8 том 3).
В ходе судебного заседания 17.04.2014 представителем заинтересованного лица были приобщены к материалам дела расчеты и документы, свидетельствующие о безубыточности деятельности. Представленные расчеты основаны на договоре № 3 от 1.10.2011, которые ранее не предоставлялся суду и на который ранее заинтересованное лицо не ссылалось.
В дополнениях к заявлению представитель ФНС России выразил сомнения в происхождении и фактическом исполнении данного договора, а также происхождении и достоверности представленных конкурсным управляющим в судебное заседание 7.07.2014 кассовых документов за 2010-2013 годы (л.д. 98-100 том 2, л.д. 9-10 том 3).
В ходе исследования представленных сторонами документов, у арбитражного суда возникли сомнения в давности изготовления договора возмездного оказания услуг по предоставлению персонала и технического обслуживания № 3 от 1.10.2011, акта приема-передачи кассовых документов, вкладных листов кассовой книги, в связи с чем, арбитражный суд определением от 30.07.2014 (резолютивная часть объявлена 23.07.2014) назначил по делу судебную технико-криминалистическую экспертизу, проведение которой поручил Федеральному бюджетному учреждению Омская лаборатория судебной экспертизы Министерства юстиции Российской Федерации (644099, г. Омск, ул. Рабиновича, 37, тел./факс (3812) 23-92-72), а также указал, что экспертиза проводится по инициативе суда, за счет средств федерального бюджета.
На разрешение эксперта были поставлены следующие вопросы:
1. Соответствует ли время исполнения договора возмездного оказания услуг по предоставлению персонала и технического обслуживания № 3 от 1.10.2011 указанной в нем дате составления, и если не соответствует, то когда выполнен данный документ.
2. Соответствует ли время исполнения акта приема-передачи кассовых документов указанной в нем дате составления 23.09.2013, и если не соответствует, то когда выполнен данный документ.
3. Соответствует ли время исполнения вкладных листов кассовой книги от 29.06.2010, 12.07.2010, 21.07.2010, 29.07.2010, 4.08.2010, 18.08.2010, 25.08.2010, 13.09.2010, 27.09.2010, 18.10.2010, 25.10.2010, 29.10.2010, 8.11.2010, 17.12.2010, 22.12.2010, 27.01.2011, 10.03.2011, 19.09.2011, 30.09.2011, 1.10.2011, 3.10.2011, 13.10.2011, 17.10.2011, 24.10.2011, 26.10.2011, 28.10.2011, 1.11.2011, 15.11.2011, 21.11.2011, 22.11.2011, 8.12.2011, 12.12.2011, 15.12.2011, 29.12.2011, 30.12.2011, 30.01.2012. 31.01.2012, 16.02.2012, 21.02.2012, 27.02.2012, 29.02.2012, 1.03.2012, 7.03.2012, 16.03.2012, 20.03.2012, 22.03.2012, 27.03.2012, 28.03.2012, 30.03.2012, 9.04.2012, 10.04.2012, 12.04.2012, 13.04.2012, 18.04.2012, 20.04.2012, 23.04.2012, 28.04.2012, 30.04.2012, 4.05.2012, 10.05.2012, 11.05.2012, 14.05.2012, 16.05.2012, 25.05.2012, 28.05.2012, 29.05.2012, 31.05.2012, 15.06.2012, 20.06.2012, 21.06.2012, 22.06.2012, 25.06.2012, 26.06.2012, 27.06.2012, 28.06.2012, 29.06.2012, 3.07.2012, 5.07.2012, 11.07.2012, 12.07.2012, 16.07.2012, 19.07.2012, 20.07.2012, 23.07.2012, 25.07.2012, 26.07.2012, 27.07.2012, 31.07.2012, 6.08.2012, 7.08.2012, 10.08.2012, 13.08.2012, 15.08.2012, 20.08.12, 21.08.2012, 23.08.2012, 24.08.2012, 27.08.2012, 28.08.2012, 29.08.2012, 30.08.2012, 31.08.2012, 5.09.2012, 7.09.2012, 10.09.2012, 12.09.2012, 14.09.2012, 17.09.2012, 19.09.2012, 28.09.2012, 1.10.2012, 2.10.2012, 12.10.2012, 22.10.2012, 24.10.2012, 26.10.2012, 29.10.2012, 30.10.2012, 20.12.2012, 25.12.2012, 26.12.2012,28.12.2012, 29.12.2012, 30.12.2012, 1.11.2012, 12.11.2012, 14.11.2012,16.11.2012, 19.12.2012, 20.11.2012, 23.11.2012, 29.11.2012, 4.01.2013, 9.01.2013, 10.01.2013, 14.01.2013, 17.01.2013, 21.01.2013, 22.01.2013, 23.01.2013, 29.01.2013, 30.01.2013, 31.01.2013, 6.02.2013, 12.02.2013, 21.02.2013, 26.02.2013, 27.02.2013, 28.02.2013, 4.03.2013, 13.03.2013, 14.03.2013, 19.03.2013, 21.03.2013, 22.03.2013, 27.03.2013, 28.03.2013, 29.03.2013, 2.04.2013, 11.04.2013, 16.04.2013, 23.04.2013, 24.04.2013, 29.04.2013, 7.05.2013, 15.05.2013, 17.05.2013, 21.05.2013, 27.05.2013, 28.05.2013, 31.05.2013, 25.06.2013, 5.07.2013, 8.07.2013, 9.07.2013, 10.07.2013, 11.07.2013, 12.07.2013, 15.07.2013, 22.07.2013, 29.07.2013, 30.07.2013, указанным в них датам составления, и если не соответствует, то когда выполнены данные документы.
29 октября 2014 г. в арбитражный суд поступило заключение эксперта № 1915/1-3 от 24.10.2014, в котором эксперт указывает, что установить соответствует ли время исполнения договора возмездного оказания услуг, акта приема-передачи кассовых документов и вкладных листов кассовой книги не представляется возможным, последующим причинам:
- из-за следового количества растворителя в штрихах исследуемой штемпельной краски, что делает ее не пригодной для установления "давности" выполнения;
- ввиду отсутствия научно-разработанной методики определения "Возраста" штрихов печатных текстов, выполненных электрофотографическим способом на основании изучения состава тонера;
- по причине того, что подписи от имени А.М. Чабана в договоре, Л.В. Приходько в акте перекрываются оттисками печатей ООО "Алтайские зори", ЗАО ПТФ "Алтайские зори", "Арбитражный управляющий Приходько Людмила Валерьевна", а подписи от имени Бураковой А.П. и Чабана А.А. имеют недостаточную протяженность штрихов одинаковой интенсивности, что не позволяет подготовить минимум проб необходимых для ГЖХ-анализа (л.д. 39-49 том 3).
Также в арбитражный суд поступило заключение эксперта № 1914/2-3 от 1.09.2014, в котором эксперт делает следующие выводы:
- время нанесения оттисков печатей ООО "Алтайские зори 7" и ЗАО "ПТФ "Алтайские зори" в договоре возмездного оказания услуг по предоставлению персонала и технического обслуживания № 3 от 1.10.2011 не соответствует дате, указанной на документе. Оттиск печати ООО "Алтайские зори 7" был нанесен после 31.12.2011, а оттиск печати ЗАО "ПТФ "Алтайские зори" был нанесен после 19.08.2013;
- оттиск печати арбитражного управляющего Приходько Л.В. в акте приема передачи кассовых документов от 23.09.2013 нанесен после 13.08.2013;
- установить время исполнения печатных текстов вкладных листов кассовой книги не представилось возможным из-за отсутствия сравнительных образцов (л.д. 60-71 том 3).
Определением суда от 1.12.2014 рассмотрение заявлений о привлечении к субсидиарной ответственности откладывалось, в т.ч. для истребования из Главного управления Министерства внутренних дел России по Алтайскому краю акта № 467 от 05.09.2014 документальной проверки в отношении ООО "Алтайские зори 7".
В судебном заседании 25.12.2014 конкурсный управляющий и представитель ФНС России на привлечении Чабана А.М. к субсидиарной ответственности настаивали, представитель заинтересованного лица возражала.
В судебном заседании в порядке статьи 163 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации объявлялся перерыв для подготовки сторон к судебным прениям.
После перерыва заседание продолжено, представители сторон поддержали свои позиции.
Исследовав материалы дела, выслушав представителей лиц, участвующих в деле, арбитражный суд установил следующее.
ООО "Алтайские зори 7" было создано на основании решения от 28.04.2010 единственного учредителя (Кравцовой Елены Александровны) (л.д. 6 том 1 основного дела).
Этим же решением был утвержден устав общества, утвержден уставной капитал в размере 10 000 рублей, генеральным директором назначен Чабан Александр Михайлович.
На основании приказа от 28.04.2010 Чабан А.М. приступил к обязанностям генерального директора ООО "Алтайские зори 7" (л.д. 11 том 1 основного дела).
В соответствии с уставом ООО "АСТК" целью деятельности общества является предпринимательская деятельность и удовлетворение общественных потребностей в предпринимаемых обществом товарах и услугах, а также извлечение прибыли (п. 2.1. л.д. 13 том 1 основного дела).
Основным видом деятельности общества является прочая розничная торговля пищевыми продуктами в специализированных магазинах, дополнительными: найм рабочей силы и подбор персонала; деятельность ресторанов и кафе; производство хлеба и мучных кондитерских изделий недлительного хранения; оптовая торговля прочими пищевыми продуктами (выписка из ЕГРЮЛ, л.д. 9-10 том 1 основного дела).
В соответствии с пунктами 8.1, 9.1. Устава единоличным исполнительным органом общества является генеральный директор, назначаемый единственным участником.
Генеральный директор руководит текущей деятельностью общества и решает все вопросы, которые отнесены настоящим уставом и законом к компетенции единственного участника общества. Генеральный директор обязан в своей деятельности соблюдать требования действующего законодательства РФ, действовать в интересах общества добросовестно и разумно. Генеральный директор несет ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу его виновными действиями (бездействием), если иные основания и размер ответственности не установлены федеральными законами (п.п. 9.3-9.5 устава).
12 мая 2010 г. приказом генерального директора утверждено штатное расписание ООО "Алтайские зори 7", согласно которому в штате предприятия числится 70 человек с фондом оплаты труда в размере 665 325,29 рублей (л.д. 44-45).
12 мая 2010 г. между ООО "Алтайские зори 7" (Исполнитель), в лице генерального директора Чабана А.М. и ООО "Алтайские зори 5" (Заказчик), в лице генерального директора Кравцовой Е.А. (учредителя ООО "Алтайские зори 7"), был заключен договор возмездного оказания услуг по предоставлению персонала № 3, в соответствии с которым Исполнитель обязался оказать услуги по предоставлению своих сотрудников, т.е. с которыми у Исполнителя заключены трудовые договоры, для оказания бухгалтерских и ремонтных услуг, а Заказчик обязался вносить платежи за оказываемые услуги.
Пунктом 2.1. договора стороны установили, что услуги оказываются в течение трех лет.
Размер платежей по договору составляет 330 000 рублей, который складывается из:
- оплаты работы сотрудников, отчислений на социальное страхование и страховых взносов в Пенсионные фонды РФ;
- оплаты услуг Исполнителя – 5% ежемесячной зарплаты сотрудников (п.п. 4.1, 4.1.1, 4.1.1.1, 4.1.1.2 договора) (л.д. 35-37).
01.01.2011 между ООО "Алтайские зори 7" (Исполнитель), в лице генерального директора Чабана А.М. и ЗАО "Алтайские зори" (Заказчик), в лице генерального директора Чабана А.М., был заключен договор возмездного оказания услуг по ведению бухгалтерского учета № 3, в соответствии с которым Исполнитель обязался оказывать услуги по предоставлению своих сотрудников, т.е. с которыми у Исполнителя заключены трудовые договоры, для оказания услуг по ведению бухгалтерского учета, а Заказчик - вносить платежи за оказываемые услуги в размере 35 000 рублей (оплата работы сотрудников и оплата услуг технического обслуживания) (л.д. 38-40).
Также, 01.01.2012 между ООО "Алтайские зори 7" (Исполнитель), в лице генерального директора Чабана А.М. и ЗАО "Алтайские зори" (Заказчик), в лице генерального директора Чабана А.М., был заключен договор возмездного оказания услуг по предоставлению персонала и технического обслуживания № 4, в соответствии с которым Исполнитель обязался оказывать услуги по предоставлению своих сотрудников, т.е. с которыми у Исполнителя заключены трудовые договоры, для оказания услуг по предоставлению персонала и технического обслуживания, а Заказчик - вносить платежи за оказываемые услуги в размере 950 000 рублей (оплата работы сотрудников и оплата услуг технического обслуживания) (л.д. 41-43).
Анализ указанных договоров приводит к выводу, что размер вознаграждения по договорам от 12.05.2010 и 01.01.2011 не покрывает даже фонд оплаты труда, не говоря уже об иных статьях расходов.
Анализ расчетов по страховым взносам позволяет сделать вывод о том, что с 6 месяцев 2011 г. до 2011 года штат сотрудников вырос с 29 человек до 82.
При этом, определением суда от 30.05.2011 по делу № А03-6686/2011 было принято к производству заявление ООО "Алтайские зори 5" о признании его несостоятельным (банкротом).
Определением суда от 1.07.2011 (резолютивная часть объявлена 30.06.2011) в отношении ООО "Алтайские зори 5" введена процедура наблюдения, временным управляющим утверждена Приходько Л.В.
В судебном заседании было установлено, что учредителем ООО "Алтайские зори 5" является Чабан Александр Михайлович. Предприятие создано для осуществления следующих видов деятельности: производство хлеба и мучных кондитерских изделий недлительного хранения и прочие.
По состоянию на 01 апреля 2011 г. сумма требований кредиторов по денежным обязательствам и обязательным платежам неоспариваемая ООО "Алтайские зори 5" составляет 3 429 180,07 рублей, в том числе, задолженность по налогам и обязательным платежам, на 30.05.2011 составляет в сумме 2 378 678,77 рублей.
Задолженность по оплате труда работников по состоянию на 01.04.2011 года составляет 1 064 523 рублей.
Согласно данным, указанным в заявлении балансовая стоимость имущества ООО "Алтайские зори 5" составляет – 29 800 рублей, дебиторская задолженность на 01.04.2011 составляет – 452 772,90 рублей, запасы (в том числе сырья, материалов, затрат на незавершенное производство, готовой продукции и товаров для перепродажи) – 2 141 000 рублей, денежные средства – 100 000 рублей. У предприятия отсутствуют ликвидные активы.
Чабан А.М. являясь учредителем ООО "Алтайские зори 5" и генеральным директором ООО "Алтайские зори 7" не мог не знать о финансовом положении указанных обществ, в частности о неплатежеспособности ООО "Алтайские зори 5", с которым был заключен договор возмездного оказания услуг № 3 от 12.05.2010 с размером платежей в 330 000 рублей.
В данном случае, арбитражный суд соглашается с доводами ФНС России, что с третьего квартала 2011 года у ООО "Алтайские зори 7" фактически остался один действующий договор на сумму 35 000 рублей в месяц (с учетом неплатежеспособности ООО "Алтайские зори 5") и увеличение штата в данной ситуации было неразумным.
Решением суда от 15.12.2011 (резолютивная часть объявлена 14.12.2011) по делу № А03-6686/2011 ООО "Алтайские зори 5" было признано несостоятельным (банкротом) и в отношении него открытого конкурсное производство.
Определением суда от 24.08.2012 (резолютивная часть объявлена 23.08.2012) конкурсное производство в отношении ООО "Алтайские зори 5" завершено.
За время процедур банкротства на расчетный счет и в кассу должника поступили денежные средства в сумме 136 107,88 рублей. Расходы на ведение процедуры банкротства составили 266 416,65 рублей. Сумма требований кредиторов включённых в реестр требований должника составила 4 039 969,64 рублей. Первая и вторая очередь кредиторов отсутствует. В связи с недостаточностью средств требования кредиторов не погашались. Расходы на проведение процедуры банкротства погашены не полностью.
Согласно счетам-фактурам и договорам должником оказаны услуги на общую сумму 17 765 420 рублей, в т.ч.: 2010 год – 2 604 800 рублей; 2011 год – 3 760 620 рублей, 2012 год – 11 400 000 рублей.
При этом, в соответствии с расчетами по страховым взносам, предоставленным в Пенсионный фонд РФ, сумма обязательных расходов составила 20 392 920 рублей 01 коп., в т.ч.: 2010 год – 2 303 616,20 рублей, 2011 год – 6 018 379,50 рублей, 2012 год – 12 070 924,31 рублей.
Таким образом, заключенные ООО "Алтайские зори 7" договоры не покрывали даже обязательных расходов должника.
Факт убыточности деятельности общества подтверждается и бухгалтерскими балансами за 2011 и 2012 годы.
Согласно бухгалтерскому балансу за 2012 год основные средства у предприятия отсутствуют, дебиторская задолженность составляет 6364 тыс. рублей (2011 – 4361 тыс. рублей, 2010 – 1625 тыс. рублей); финансовые вложения – 568 000 рублей (2011 – 568 тыс. рублей, 2010 – 326 тыс. рублей); заемные средства – 786 тыс. рублей (2011 – 516 тыс. рублей); кредиторская задолженность – 98 000 рублей (2011 – 102 000 рублей, 2010 – 33 000 рублей); прочие обязательства – 7 500 тыс. рублей (2011 – 4865 тыс. рублей, 2010 – 1668 тыс. рублей); нераспределенная прибыль (непокрытый убыток) – 1 424 000 рублей (2011- 553 000 рублей, 2010 – 249 000 рублей) (л.д. 46-51 том 1 основного дела).
Вместе с тем, только 7 февраля 2013 года генеральным директором принято решение обратится в арбитражный суд с заявлением о признании ООО "Алтайские зори 7" несостоятельным (банкротом).
Согласно анализу финансового состояния должника, проведенного временным управляющим, доходы ООО "Алтайские зори 7" в 2010 году составили 1 843 251 рубль, расходы 1 685 320 рублей, налогооблагаемая база – 157 931 рубль; в 2011 году доходы составили 2 243 174 рублей, расходы – 2 581 522 рубля, в 2012 году доходы составили 8 797 000 рублей, расходы – 9 539 000 рублей (л.д. 1-15 том 3 основного дела).
Таким образом, общество в 2011, 2012 годах работало в убыток.
Единственным активом должника являлась дебиторская задолженность в размере 1 970 000 рублей (ЗАО ПТФ "Алтайские зори").
Финансовое состояние должника за период с 31.12.2010, а также за период проведения процедуры наблюдения можно охарактеризовать как ухудшающееся, предприятие неплатежеспособно (л.д. 10 том 3 основного дела).
В период осуществления хозяйственной деятельности обществом были открыты два расчетных счета, 17.05.2010 в ОАО КБ "Форбанк" № 407028109000000074 и 12.11.2012 в ОАО "Уралсиб" № 40702810734000002056 (сведения об открытых (закрытых) счетах в кредитных организациях, л.д. (29 том 1 основного дела).
Согласно справке ОАО "Уралсиб" от 18.01.2013 обороты за период с 18.08.2012 по 8.01.2013 составили 45 000 рублей, к счету имеется картотека на сумму 60 506,34 рублей (л.д. 30 том 1 основного дела).
Согласно справке ОАО КБ "Форбанк" от 23.01.2013 движение по расчетному счету за последние 6 месяцев не осуществлялось, картотека № 2 составляет 3 944 251,81 рублей (л.д. 31 том 1 основного дела).
Анализ выписки операций по расчетному счету должника, открытому в ОАО КБ "Форбанк" за период с 17.05.2010 по 01.01.2012 показывает, что большую долю расходов представляют различные выплаты за ЗАО ПТФ "Алтайские зори", а также имеются платежи за ООО "Алтайские зори 5" (л.д. 5-6).
При этом, производя данные платежи, ООО "Алтайские зори 7" в указанный период имело задолженность по собственным обязательствам.
Как указывалось ранее, в реестр требований кредиторов должника включено требование единственного кредитора (ФНС России) в размере 4 609 690 рублей 16 коп.
В разрезе платежей задолженность сложилась таким образом:
Наименование
Сумма по видам платежа
Всего
Налог
Пеня
Штраф
Единый налог доходы, уменьшенные на величину расходов
23690,00
8154,60
0,00
31844,60
Минимальный налог, зачисляемый в бюджеты субъектов РФ
22432,00
3466,30
4486,40
30384,70
Страховые взносы на ОПС
3428831,44
337530,15
0,00
3766361,59
Страховые взносы на ОМС
694147,43
58201.49
0,00
752348,92
Всего
4122978,87
395731,64
0,00
4518710,51
Страховые взносы в ФСС
28426,96
323,39
0,00
28750,35
ИТОГО
4197527,83
407675,93
4486,40
4609690,16
Обязанность по уплате сумм по каждому виду платежа возникла у ООО "Алтайские зори 7" по результатам камеральной проверки и представления деклараций, в соответствии с которыми были исчислены налоги к уплате.
С целью взыскания задолженности в адрес должника были направлены следующие копии требований об уплате налога, сбора, пени, штрафа:
№
стр.
Номер документа
Дата
документа
Срок
исполнения
Сумма, включенная в
документ
Остаток в КРСБ
1.
7241
30.05.2011
20.06.2011
23690.00
23690.00
2.
2379
28.03.2012
17.04.2012
5277.32
5277 .32
3.
5376
16.05.2012
05.06.2012
271.62
271.62
4.
6524
10.07.2012
30.07.2012
366.42
366.42
5.
8081
07.08.2012
27.08.2012
195.84
195.84
6.
8871
12.09.2012
02.10.2012
195.84
195.84
7.
1547
20.09.2012
10.10.2012
27731.93
27731.93
8.
9730
09.10.2012
29.10.2012
192.81
192.81
9.
9731
09.10.2012
29.10.2012
272.38
272.38
10.
10897
12.11.2012
30.11.2012
201.96
201.96
11.
10898
12.11.2012
30.11.2012
191.24
191.24
12.
11593
11.12.2012
29.12.2012
195.44
195.44
13 .
11594
11.12.2012
29.12.2012
185.07
185.07
14.
458
23.01.2013
12.02.2013
191.23
191.23
15.
457
23.01.2013
12.02.2013
201.96
201.96
16.
1494
11.02.2013
01.03.2013
201.96
201.96
17.
1495
11.02.2013
01.03.2013
191.26
191.26
18.
00
2356
12.03.2013
01.04.2013
191.24
191.24
19.
2355
12.03.2013
01.04.2013
201.95
201.95
20.
5475
12.04.2013
07.05.2013
182.42
182.42
21.
5476
12.04.2013
07.05.2013
172.73
172.73
К представленному в материалы дела договору № 3 возмездного оказания услуг по предоставлению персонала и технического обслуживания от 1.10.2011, арбитражный суд относится критически, поскольку ранее данный договор в материалах дела не фигурировал (с учетом того, что дело о банкротстве возбуждено по заявлению должника), конкурсному управляющему не передавался и согласно заключению эксперта время нанесения оттисков печатей ООО "Алтайские зори 7" и ЗАО "ПТФ "Алтайские зори" в договоре возмездного оказания услуг по предоставлению персонала и технического обслуживания № 3 от 1.10.2011 не соответствует дате, указанной на документе. Оттиск печати ООО "Алтайские зори 7" был нанесен после 31.12.2011, а оттиск печати ЗАО "ПТФ "Алтайские зори" был нанесен после 19.08.2013.
Кроме того, определением от 14.04.2014 (резолютивная часть объявлена 31.03.2014) по делу № А03-3123/2013 суд признал ненадлежащим исполнение обязанностей арбитражного управляющего ООО "Алтайские зори 7" Приходько Л.В., которые выразились в: не закрытии расчётных счетов, кроме основного (в нарушение п. 1 ст. 133 Закона о банкротстве); длительном проведении инвентаризации имущества должника, что ведёт к затягиванию процедуры конкурсного производства; не включении в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве сведений о результатах инвентаризации имущества должника в течение трёх рабочих дней с даты её окончания (в нарушение абз. 3 и. 2 ст. 129 Закона о банкротстве); не предъявлении к третьим лицам, имеющим задолженность перед должником, требований о её взыскании (в нарушение абз. 8 п. 2 ст. 129 Закона о банкротстве); представлении отчёта конкурсного управляющего, не соответствующего требованиям п. 2 ст. 143 Закона о банкротстве; непредставлении в ходе собрания кредиторов документов, подтверждающих сведения, отражённые в отчёте конкурсного управляющего.
Определением суда от 14.11.2013 рассмотрение жалобы на действия (бездействие) конкурсного управляющего откладывалось для представления Приходько Л.В. пакета документов, на основании которых производился анализ финансового состояния должника (пункт 3 раздел 1).
Во исполнение данного определения конкурсным управляющим был представлен перечень документов, переданных руководителем ООО "Алтайские зори 7", который не содержит кассовых документов и договора № 3 от 01.10.2013.
В ходе судебного заседания 12.12.2013 конкурсным управляющим подтверждено отсутствие иных документов, переданных руководителем должника.
Помимо этого, по требованию ИФНС России по Октябрьскому району г. Барнаула от 9.06.2014 № 17-16/06087, ЗАО "ПТФ "Алтайские зори" предоставило кассовые документы за 2010-2013 годы, которые не содержат информации о расходах, произведенных в пользу ООО "Алтайские зори 7".
Таким образом, арбитражный суд считает данный договор и приложенные к нему документы сфальсифицированными.
24 декабря 2014 года от Управления экономической безопасности и противодействия коррупции поступил запрашиваемый судо акт № 467 от 5.09.2014 документальной проверки в отношении ООО "Алтайские зори 7".
По результатам проверки специалистом-ревизором отделения исследований по налоговым преступлениям ОДИ Управления ЭБ и ПК ГУ МВД России по Алтайскому краю было установлено, что при осуществлении финансово-хозяйственной деятельности ООО "Алтайские зори 7" только в рамках представленных на проверку договоров (от 01.01.2011 по ведению бухгалтерского учета, от 01.01.2012 № 4 по предоставлению персонала и технического обслуживания, № 3 от 01.10.2011 по предоставлению персонала и технического обслуживания), можно сделать вывод, что функционирование общества осуществлялось в заранее невыгодных экономических условиях, что привело к резкому ухудшению значений коэффициентов платежеспособности, начиная с 2011 года, а также резкому увеличению убытков.
Изучив материалы дела, арбитражный суд приходит к выводу, что заявление о привлечении к субсидиарной ответственности подлежит удовлетворению, на основании следующего.
Согласно части 1 статьи 223 АПК РФ и статье 32 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее – Закон о банкротстве, Закон № 127-ФЗ) дела о несостоятельности (банкротстве) рассматриваются арбитражным судом по правилам, предусмотренным Кодексом, с особенностями, установленными федеральными законами, регулирующими вопросы о несостоятельности (банкротстве).
В соответствии с пунктом 5 статьи 129 Закона о банкротстве, при наличии оснований, установленных федеральным законом, конкурсный управляющий предъявляет требования к третьим лицам, которые в соответствии с федеральным законом несут субсидиарную ответственность по обязательствам должника.
Согласно статье 2 Закона о банкротстве контролирующее должника лицо - лицо, имеющее либо имевшее в течение менее чем два года до принятия арбитражным судом заявления о признании должника банкротом право давать обязательные для исполнения должником указания или возможность иным образом определять действия должника, в том числе путем принуждения руководителя или членов органов управления должника либо оказания определяющего влияния на руководителя или членов органов управления должника иным образом (в частности, контролирующим должника лицом могут быть признаны члены ликвидационной комиссии, лицо, которое в силу полномочия, основанного на доверенности, нормативном правовом акте, специального полномочия могло совершать сделки от имени должника, лицо, которое имело право распоряжаться пятьюдесятью и более процентами голосующих акций акционерного общества или более чем половиной долей уставного капитала общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, руководитель должника.
Положения Закона о банкротстве, касающиеся субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются в редакции, действовавшей на дату, когда имели место упомянутые обстоятельства, независимо от даты возбуждения производства по делу о банкротстве, соответственно для разрешения настоящего обособленного спора подлежит применению редакция ст.10 Закона о банкротстве, действовавшая до принятия 28 июня 2013 года Федерального Закона № 134-ФЗ).
В силу пункта 1 статьи 9 Закона о банкротстве руководитель должника обязан обратиться с заявлением должника в арбитражный суд в случае, если удовлетворение требований одного кредитора или нескольких кредиторов приводит к невозможности исполнения должником денежных обязательств, обязанностей по уплате обязательных платежей и (или) иных платежей в полном объеме перед другими кредиторами; органом должника, уполномоченным в соответствии с учредительными документами должника на принятие решения о ликвидации должника, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; органом, уполномоченным собственником имущества должника - унитарного предприятия, принято решение об обращении в арбитражный суд с заявлением должника; обращение взыскания на имущество должника существенно осложнит или сделает невозможной хозяйственную деятельность должника; в иных предусмотренных настоящим Федеральным законом случаях.
В соответствии с пунктом 2 статьи 9 Закона о банкротстве заявление должника должно быть направлено в арбитражный суд в случаях, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, в кратчайший срок, но не позднее чем через месяц с даты возникновения соответствующих обстоятельств.
Согласно пункту 2 статьи 10 Закона о банкротстве нарушение обязанности по подаче заявления должника в арбитражный суд в случаях и в срок, которые установлены статьей 9 настоящего Федерального закона, влечет за собой субсидиарную ответственность лиц, на которых настоящим Федеральным законом возложена обязанность по принятию решения о подаче заявления должника в арбитражный суд и подаче такого заявления, по обязательствам должника, возникшим после истечения срока, предусмотренного пунктами 2 и 3 статьи 9 настоящего Федерального закона.
Пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве установлено, что контролирующие должника лица солидарно несут субсидиарную ответственность по денежным обязательствам должника и (или) обязанностям по уплате обязательных платежей с момента приостановления расчетов с кредиторами по требованиям о возмещении вреда, причиненного имущественным правам кредиторов в результате исполнения указаний контролирующих должника лиц, или исполнения текущих обязательств при недостаточности его имущества, составляющего конкурсную массу. Арбитражный суд вправе уменьшить размер ответственности контролирующего должника лица, если будет установлено, что размер вреда, причиненного имущественным правам кредиторов по вине контролирующего должника лица, существенно меньше размера требований, подлежащих удовлетворению за счет контролирующего должника лица, привлеченного к субсидиарной ответственности по обязательствам должника.
Контролирующее должника лицо не отвечает за вред, причиненный имущественным правам кредиторов, если докажет, что действовало добросовестно и разумно в интересах должника.
В соответствии с пунктом 5 Закона о банкротстве руководитель должника несет субсидиарную ответственность по обязательствам должника, если документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по сбору, составлению, ведению и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об имуществе и обязательствах должника и их движении, сбор, регистрация и обобщение которой являются обязательными в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо если указанная информация искажена.
Как было установлено в судебном заседании, финансово-хозяйственная деятельность должника с 2011 года является убыточной. Договоры с ООО "Алтайские зори 5" и ЗАО ПТФ "Алтайские зори", заключены с заинтересованными лицами на заведомо не выгодных для общества условиях.
В судебном заседании было также установлено, что руководителем должника конкурсному управляющему не передавалась Книга учета доходов и расходов организации, применяющей упрощенную систему налогообложения.
Пункт 5 статьи 10 Закона о банкротстве устанавливает самостоятельный вид субсидиарной ответственности по обязательствам должника при банкротстве последнего, отличный от состава, предусмотренного частью 2 пункта 3 статьи 56 ГК РФ и пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве. В связи с этим, субсидиарная ответственность лица, указанного в пункте 5 статьи 10 Закона о банкротстве, наступает независимо от того, привели ли его действия или указания к несостоятельности (банкротству) должника по смыслу нормы части 2 пункта 3 статьи 56 ГК РФ и пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве.
Согласно правовой позиции, сформированной в постановлении Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 06.11.2012 N 9127/12 (далее - Постановление от 06.11.2012), ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, соотносится с нормами об ответственности руководителя за организацию бухгалтерского учета в организациях, соблюдение законодательства при выполнении хозяйственных операций, организацию хранения учетных документов, регистров бухгалтерского учета и бухгалтерской отчетности (пункт 1 статьи 6 и пункт 3 статьи 17 Федерального закона от 06.12.2011 N 402-ФЗ "О бухгалтерском учете" в редакции, действовавшей в спорный период; далее - Закон о бухгалтерском учете и обязанностью руководителя должника в установленных случаях предоставить арбитражному управляющему бухгалтерскую документацию (пункт 3.2 статьи 64 и пункт 2 статьи 126 Закона о банкротстве).
Данная ответственность направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем должника указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.
Ответственность, предусмотренная пунктом 5 статьи 10 Закона о банкротстве, является гражданско-правовой, и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве. Помимо объективной стороны правонарушения, связанной с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации либо отсутствия в ней соответствующей информации, необходимо установить вину субъекта ответственности, исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации, при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 Гражданского кодекса Российской Федерации).
Данная ответственность (предусмотренная п. 5 ст. 10 Закона о банкротстве) направлена на обеспечение надлежащего исполнения руководителем общества указанных обязанностей, защиту прав и законных интересов лиц, участвующих в деле о банкротстве, через реализацию возможности сформировать конкурсную массу должника, в том числе, путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга, исполнении обязательств, возврате имущества должника из чужого незаконного владения и оспаривания сделок должника.
Такая ответственность наступает независимо от используемой юридическим лицом системы налогообложения, поскольку в соответствии со статьей 346.24 Налогового кодекса Российской Федерации организации, применяющие упрощенную систему налогообложения, обязаны вести учет доходов и расходов для целей исчисления налоговой базы по налогу в книге учета доходов и расходов организации, форма и порядок заполнения которой утверждаются Министерством финансов Российской Федерации. Форма книг и порядок их заполнения утверждены приказом Министерства финансов Российской Федерации от 31.12.2008 N 154н "Об утверждении форм Книги учета доходов и расходов организаций и индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения, Книги учета доходов индивидуальных предпринимателей, применяющих упрощенную систему налогообложения на основе патента, и Порядков их заполнения".
Следовательно, руководитель юридического лица, применяющего упрощенную форму налогообложения, обязан вести и хранить Книгу учета доходов и расходов, вести учет основных средств и нематериальных активов, хранить первичные учетные документы.
Между тем доказательств ведения и передачи конкурсному управляющему должника Книги учета доходов и расходов ООО "Алтайские зори 7" в материалах дела не имеется.
Отсутствие книги учета доходов и расходов лишило конкурсного управляющего должника возможности сформировать в надлежащем и полном виде конкурсную массу должника, в том числе путем предъявления к третьим лицам исков о взыскании долга (исполнении обязательств).
Следовательно, усматривается причинно-следственная связь между противоправным и виновным поведением Чабан А.М. и невозможностью сформировать конкурсную массу должника в полном объеме.
Чабаном А.М. не были приняты меры для исполнения обязанностей, установленных Законом о бухгалтерском учете и Законом о банкротстве, и не проявлена требуемая степень заботливости и осмотрительности.
Согласно имеющейся в материалах дела справке "Обоснование права обращения в суд для признания должника банкротом по размеру задолженности страховых взносов, пени" по состоянию на 15.04.2011 у должника имелась задолженность по уплате страховых взносов в размере 491 694,58 рублей.
При этом, непокрытый убыток за 2010 год составил 249 000 рублей, основные средства у предприятия отсутствовали.
Предприятие, учредителем которого являлся Чабан А.М. и с которым был заключен основной договор возмездного оказания услуг (ООО "Алтайские зори 5") и за которое ООО "Алтайские зори 7" производило ряд платежей, находилось в преддверии банкротства, о чем было известно руководителю ООО "Алтайские зори 7".
Вместе с тем, руководитель должника не исполнил обязанность по направлению заявления о признании должника банкротом в установленный законом месячный срок (до 15.05.2011), а увеличил штат сотрудников с 29 человек до 82, что привело к наращиванию задолженности по уплате страховых взносов и как следствие к несостоятельности (банкротству).
Убыточность заключаемых должником договоров подтверждается бухгалтерскими балансами за 2011, 2012 годы, а также иными документами.
Практически все расчеты между должником и ЗАО ПТФ "Алтайские зори" (генеральный директор Чабан А.М.) производились через кассу, кассовая книга отсутствует, первичные документы о поступлении денежных средств и об их расходовании не представлены.
Из разъяснений, содержащихся в пункте 22 Постановления Пленума Верховного Суда Российской Федерации и Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 01 июля 1996 года N 6/8 "О некоторых вопросах, связанных с применением части первой Гражданского кодекса Российской Федерации", следует, что при разрешении споров, связанных с ответственностью учредителей (участников) юридического лица, признанного несостоятельным (банкротом), собственника его имущества или других лиц, которые имеют право давать обязательные для этого юридического лица указания либо иным образом имеют возможность определять его действия (часть вторая пункта 3 статьи 56 Гражданского кодекса РФ), суд должен учитывать, что указанные лица могут быть привлечены к субсидиарной ответственности лишь в тех случаях, когда несостоятельность (банкротство) юридического лица вызвана их указаниями или иными действиями.
При обращении в суд с требованием о привлечении к субсидиарной ответственности, заявитель должен доказать, что своими действиями заинтересованное лицо довело должника до банкротства, то есть до состояния, не позволяющего ему удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей в течение трех месяцев с даты, когда они должны были быть исполнены (пункт 2 статьи 3 Закона о банкротстве).
В соответствии со статьей 65 АПК РФ каждое лицо, участвующее в деле, должно доказать обстоятельства, на которые оно ссылается как на основание своих требований и возражений.
Оценив в соответствии с требованиями статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации доказательства, приобщенные к материалам дела, и установив, что Чабан А.М., выступавший в качестве руководителя должника, не обратился в арбитражный суд до 15.05.2011 с заявлением о признании ООО "Алтайский зори 7" несостоятельным (банкротом), а дальнейшее существование должника ввиду действий Чабана А.М. повлекло образование новой задолженности, арбитражный суд приходит к выводу о доказанности совокупности условий, необходимых для привлечения бывшего руководителя должника к субсидиарной ответственности.
Чабан А.М. зная о неплатежеспособности общества и являясь единоличным исполнительным органом, не исполнил обязанность по направлению в арбитражный суд в установленный законом срок заявления о признании общества несостоятельным (банкротом), не передал в полном объеме документацию должника конкурсному управляющему, в период деятельности предприятия заключал договоры на заведомо невыгодных условиях.
При этом деятельность ООО "Алтайские зори 7" в 2011-2012 годах являлась убыточной.
Согласно абзацу 1 пункта 7 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 15.12.2004 N 29, субсидиарная ответственность по долгам должника может наступить только при условии недостаточности имущества должника и ее размер определяется исходя из разницы между размером требований кредиторов, включенных в реестр требований кредиторов, и денежными средствами, вырученными от продажи имущества должника или замещения активов организации должника (пункт 5 статьи 129 Закона о банкротстве).
В судебном заседании было установлено, что реестр требований кредиторов не погашался, его размер составляет 4 609 690,16 рублей.
Ссылки заинтересованного лица на финансовый анализ деятельности ООО "Алтайские зори 7", проведенный временным управляющим Приходько Л.В., арбитражный суд считает несостоятельными, поскольку в ходе проведения административного расследования были установлены нарушения пункта 8 Правил проведения финансового анализа арбитражным управляющим, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 25.06.2003 N 367 (далее - Правила N 367).
Проведенный временным управляющим анализ финансового состояния должника не соответствует требованиям Правил N 367, на основании которых арбитражным управляющим сделаны выводы о резком увеличении дебиторской задолженности, о наличии и размере просроченной задолженности; не указаны данные необходимые для оценки платежеспособности должника, а также анализ его финансового состояния не выявляет причин, оказывающих влияние на изменение финансово-хозяйственной деятельности должника; заключение, представленное Приходько Л.В. о наличии (отсутствии) признаков фиктивного или преднамеренного банкротства, в котором сделан вывод об отсутствии признаков преднамеренного и фиктивного банкротства составлено с нарушением требований Временных правил проверки арбитражным управляющим наличия признаков фиктивного и преднамеренного банкротства, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 N 855, поскольку указанный документ построен на общих фразах теоретического плана, не указаны цифры, коэффициенты и расчеты, характеризующие платежеспособность должника. Кроме того, вывод об отсутствии признаков преднамеренного банкротства не подтвержден документально.
В финансовом анализе Приходько Л.В. не акцентировала внимание на том, что единственным видом деятельности должника являлись услуги по предоставлению персонала и весь объем деятельности ООО "Алтайские зори 7" определялся договором возмездного оказания услуг по предоставлению персонала и технического обслуживания заключенным с ЗАО "Алтайские зори".
При анализе дебиторской задолженности арбитражный управляющий указала на наличие критического размера данного вида задолженности, однако весь анализ наличия дебиторской задолженности выразился в том, что "резкое увеличение дебиторской задолженности может свидетельствовать о неосмотрительной кредитной политике предприятия по отношению к покупателям либо об увеличении объема продаж, либо неплатежеспособности и банкротстве части покупателей. Просроченная дебиторская задолженность означает также рост риска непогашения долгов и уменьшение прибыли или даже убытки".
Указанные факты отражены в постановлении Седьмого арбитражного апелляционного суда от 30.07.2014 по делу № А03-1202/2014.
Руководствуясь статьями 9, 10 Федерального Закона "О несостоятельности (банкротстве)", статьями 184-188, 223 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, арбитражный суд
ОПРЕДЕЛИЛ:
Взыскать с Чабана Александра Михайловича в пользу общества с ограниченной ответственностью "Алтайские зори 7" в порядке субсидиарной ответственности 4 609 690 рублей 16 коп.
Определение может быть обжаловано в течение 10 дней в апелляционном порядке в Седьмой арбитражный апелляционный суд, г. Томск.
Судья А.В. Назаров
