Судья Глазкова Г.Н. Дело № 22-4236/12
К А С С А Ц И О Н Н О Е О П Р Е Д Е Л Е Н И Е
г. Омск 18 октября 2012 года
Судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда в составе
председательствующего: Плахина Ю.Н.
судей: Сидоркиной Л.А.,
Лопарева А.Г.
с участием осужденного Пентюхова В.И.
с участием адвоката Зимина О.В.
с участием прокурора Ляшенко А.А.
при секретаре Ольховской О.Ю.
рассмотрела в открытом судебном заседании 18.10.2012 г. дело по кассационному представлению государственного обвинителя Белобородовой Т.Г. на приговор Исилькульского городского суда Омской области от 12.09.2012 г., которым
Пентюхов В.И., 1960 г.р., не судимый,
признан виновным в совершении преступлений, предусмотренных ч. 4 ст. 159 УК РФ в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011 г. (по факту хищения денег в сумме ****), по которой назначено 3 года лишения свободы без штрафа и ограничения свободы, ч. 4 ст. 159 УК РФ в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011 г. (по факту хищения денег в сумме ****), по которой назначено 3 года без штрафа и ограничения свободы, ч. 4 ст. 159 УК РФ в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011 г. (по факту хищения денег в сумме ****), по которой назначено 3 года без штрафа и ограничения свободы, ч. 3 ст. 30 – ч. 3 ст. 159 УК РФ в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011г., по которой назначено 1 год 6 месяцев лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.
На основании ч. 3 ст. 69 УК РФ путем частичного сложения наказания окончательно определено 4 года 3 месяца лишения свободы без штрафа и ограничения свободы.
В соответствии со ст. 73 УК РФ назначенное наказание постановлено считать условным, с испытательным сроком 3 года 6 месяцев, с возложением обязанности не менять постоянного места жительства без уведомления специализированного государственного органа, осуществляющего контроль за поведением условно осужденного.
Заслушав доклад судьи Омского областного суда Сидоркиной Л.А., изучив материалы дела № 1-196/2012 в 11 томах, заслушав прокурора Ляшенко А.А., поддержавшего доводы кассационного представления, осужденного Пентюхова В.И. и адвоката Зимина О.В, просивших оставить приговор без изменения, судебная коллегия
У С Т А Н О В И Л А:
Как это следует из описательной части приговора, Пентюхов В.И. осужден за хищение чужого имущества путем обмана по предварительному сговору с другим лицом в особо крупном размере (3 эпизода), а также за покушение на хищение чужого имущества путем обмана по предварительному сговору с другим лицом в крупном размере, при следующих обстоятельствах.
Пентюхов В.И., являясь фактическим руководителем ООО «***» (ИНН *), то есть лицом, без специального полномочия постоянно выполняющим организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции в указанном ООО, имеющем юридический адрес - ***, ул. *, 8, состоящем с *2008 г. на учете в Межрайонной ИФНС России №* по Омской области, расположенной в г. *, ул. *, *, и являющемся плательщиком налога на добавленную стоимость по ставкам 10% и 18% при осуществлении операций по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, по предварительному сговору с другим лицом, действуя согласно распределенных ролей, путем обмана представителей налогового органа, посредством незаконного возмещения налога на добавленную стоимость из бюджета, похитил денежные средства в особо крупном размере из бюджета Российской Федерации в сумме ****. При этом, другое лицо, действуя по предварительному сговору с Пентюховым В.И. в период времени с *2009 г. по *.2009 г. в дневное время, находясь в служебном помещении Межрайонной ИФНС России №* по Омской области, умышленно, из корыстных побуждений, предоставило Пентюхову В.И. налоговую декларацию (уточненную) по НДС ООО «***» за *квартал 2008 года, составленную неустановленными лицами при неустановленных обстоятельствах, с внесенными в неё заведомо ложными сведениями о сумме НДС заявленной к возмещению из бюджета в размере ****рублей. Пентюхов В.И. действуя согласованно, реализуя совместный преступный умысел на хищение чужого имущества, достоверно зная об отсутствии права ООО «***» на возмещение НДС за *квартал 2008 года в сумме **** рублей, с целью незаконного возмещения НДС, подписал от имени директора ООО «***» Пентюховой И.А. и скрепил оттиском печати ООО «***» указанную налоговую декларацию, при этом не представил необходимых документов, подтверждающих обоснованность возмещения НДС. После подписания, Пентюхов В.И. передал налоговую декларацию (уточненную) по НДС ООО «***» за * квартал 2008 года вышеуказанному лицу, с которым находился в предварительном сговоре. Налоговая декларация (уточненная) зарегистрирована в Межрайонной ИФНС России № * по Омской области за №****8от *2009 г. В период с *2009 г. по *2009 г. Межрайонной ИФНС России № * по Омской области без проведения необходимых контрольных мероприятий проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации (уточненной) по НДС ООО «***» за * квартал 2008 года, по итогам которой заместителем начальника Межрайонной ИФНС России №3 по Омской области К-ой В.В., не поставленной в известность о преступных намерениях Пентюхова В.И. и другого лица, принято решение №* от *2009 г. о возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению в сумме **** рублей. В период с *2009 г. по *2009 г. Пентюхов В.И. предоставил в Межрайонную ИФНС России №* по Омской области заявление №* о возврате на расчетный счет ООО «***» №* в филиале «Омский» ОАО «*», расположенном по в г.*, ул.* За, суммы НДС в размере **** рублей. На основании представленного заявления, *2009 г. Межрайонной ИФНС России №*по Омской области приняты решения №*, №* о возврате налогоплательщику ООО «***» НДС за * квартал 2008 года денежных средств в общей сумме ****, остальная сумма переплаты была зачтена в счет погашения задолженности по другим налогам на общую сумму ****. *2009 г. Управлением Федерального казначейства по Омской области на основании заявки на возврат Межрайонной ИФНС России №* по Омской области, согласно платежным поручениям №*, №* от *.2009 г. на расчетный счет ООО «***» перечислены денежные средства в общей сумме * которые поступили на расчетный счет ООО *.2009 г., после чего Пентюхов В.И., имея право распоряжаться денежными средствами на основании доверенности директора ООО «***» Пентюховой И.А. от *2009 г., *.2009 г. осуществил перевод похищенных денежных средств в сумме*рублей на свой лицевой счет №* в филиале «*» ОАО « *. В период с *2009 г. по *.2009 г. Пентюхов В.И. с указанного лицевого счета снял наличные денежные средства в общей сумме **** рублей и, имея кроме того, свои наличные денежные средства, Пентюхов В.И. в период с *.2009 г. по *.2009 г., находясь в г.* * передал лицу, с которым состоял в предварительном сговоре похищенные денежные средства в сумме ****, оставив себе по предварительной договоренности ***8, похищенным распорядился по своему усмотрению.
Кроме того, он же, являясь фактическим руководителем ООО «***» (ИНН *), то есть лицом, без специального полномочия постоянно выполняющим организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции в указанном ООО, имеющем юридический адрес - Омская область, ***, состоящем с 92008 г. на учете в Межрайонной ИФНС России №* по Омской области, расположенной в г*, ул.*, и являющемся плательщиком налога на добавленную стоимость по ставкам 10% и 18% при осуществлении операций по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, по предварительному сговору с другим лицом согласно распределенных ролей, путем обмана представителей налогового органа, посредством незаконного возмещения налога на добавленную стоимость из бюджета, похитил денежные средства в особо крупном размере из бюджета Российской Федерации в сумме **** копеек. При этом, другое лицо, действуя по предварительному сговору с Пентюховым В.И. в период с *2009 г. по *.2009 г. в дневное время, находясь в служебном помещении Межрайонной ИФНС России №* по Омской области, предоставило Пентюхову В.И. налоговую декларацию по НДС ООО «***» за * квартал 2009 года составленную неустановленными лицами при неустановленных обстоятельствах, с внесенными в неё заведомо ложными сведениями о сумме НДС заявленной к возмещению из бюджета в размере * рублей. Пентюхов В.И., действуя согласованно, реализуя совместный преступный умысел на хищение чужого имущества, путем обмана, умышленно, из корыстных побуждений, достоверно зная об отсутствии права ООО «***» на возмещение НДС за * квартал 2009 года в указанной сумме, с целью незаконного возмещения НДС, подписал от имени директора ООО «***» Пентюховой И.А., и скрепил оттиском печати ООО «***» налоговую декларацию по НДС ООО «***» за* квартал 2009 года, при этом не представил необходимых документов, подтверждающих обоснованность возмещения НДС. После подписания, Пентюхов В.И. передал налоговую декларацию по НДС ООО «***» за * квартал 2009 года лицу, с которым состоял в предварительном сговоре. Налоговая декларация зарегистрирована в Межрайонной ИФНС России №* по Омской области за №* от *2009 г. В период с *.2009 г. по *.2009 г. Межрайонной ИФНС России №* по Омской области без проведения необходимых контрольных мероприятий проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по НДС ООО «***» за 2 квартал 2009 года, по итогам которой и.о. начальника Межрайонной ИФНС России №* по Омской области К-ой В.В., не поставленной в известность о преступных намерениях Пентюхова В.И. и другого лица, принято решение №* от *2009 г. о возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению в размере **** рублей. В период с *2009 г. по *2009 г. Пентюхов В.И. предоставил в Межрайонную ИФНС России №*по Омской области, заявление №* о возврате на расчетный счет ООО «***» №* в филиале «Омский» ОАО «*», расположенном в г.*, ул. * За, НДС в сумме*рублей. На основании указанного заявления Межрайонной ИФНС России №*по Омской - области приняты решения №*, №*о возврате налогоплательщику ООО «***» НДС за* квартал 2009 года денежных средств в общей сумме ****, остальная сумма переплаты была зачтена в счет погашения задолженности по другим налогам на общую сумму ****. *.2009 г. Управлением Федерального казначейства по Омской области на основании заявки на возврат Межрайонной ИФНС России №* по Омской области согласно платежным поручениям №8, №* от*2009 г. на расчетный счет ООО «***» перечислены денежные средства в общей сумме ****, которые поступили на расчетный счет организации *2009 г., после чего Пентюхов В.И., имея право распоряжаться денежными средствами на основании доверенности директора ООО «***» Пентюховой И.А. от *.2009 г., *2009 г. осуществил перевод похищенных денежных средств в сумме **** рублей на свой лицевой счет № * в филиале «Омский» ОАО «*». В период с *2009 г. по *.2009 г. Пентюхов В.И. с указанного своего лицевого счета снял наличные денежные средства в общей сумме **** рублей и, имея кроме того, свои наличные денежные средства, Пентюхов В.И. в период с *.2009 г. по *2009 г., находясь в г.* Омской области передал в лицу, с которым состоял в предварительном сговоре, похищенные денежные средства в общей сумме **** рублей, оставив себе по предварительной договоренности **** рублей, похищенным распорядился по своему усмотрению.
Кроме того, он же, являясь фактическим руководителем ООО «*» (ИНН *), то есть лицом, без специального полномочия постоянно выполняющим организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции в ООО, имеющем юридический адрес - Омская область*, ул.*, состоящем с *2008 г. на учете в Межрайонной ИФНС России №*по Омской области, расположенной в г.*, и являющемся плательщиком налога на добавленную стоимость по ставкам 10% и 18% при осуществлении операций по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, по предварительному сговору с другим лицом, согласно распределенных ролей, путем обмана представителей налогового органа, посредством незаконного возмещения налога на добавленную стоимость из бюджета, похитил денежные средства в особо крупном размере из бюджета Российской Федерации в сумме **** рублей. При этом, другое лицо, действуя по предварительному сговору с Пентюховым В.И., в период с *.2009 г. по *.2009 г. в дневное время, находясь в служебном помещении Межрайонной ИФНС России №* по Омской области, предоставило Пентюхову В.И. налоговую декларацию по НДС ООО «*» за* квартал 2009 года, составленную неустановленными лицами при неустановленных обстоятельствах, с внесенными в неё заведомо ложными сведениями о сумме НДС заявленной к возмещению из бюджета в размере **** рублей. Пентюхов В.И. действуя согласованно, реализуя совместный преступный умысел на хищение чужого имущества, путем обмана, умышленно, из корыстных побуждений, достоверно зная об отсутствии права ООО «*» на возмещение НДС за* квартал 2009 года в сумме * рублей, с целью незаконного возмещения НДС, подписал от имени директора ООО «*» Пентюховой И.А., и скрепил оттиском печати ООО «*» налоговую декларацию по НДС ООО «*» за* квартал 2009 года, при этом не представил необходимых документов, подтверждающих обоснованность возмещения НДС. После подписания Пентюхов В.И. передал налоговую декларацию по НДС ООО «*» за * квартал 2009 года лицу, с которым находился в предварительном сговоре. Налоговая декларация зарегистрирована в Межрайонной ИФНС России №* по Омской области за №*от *.2009 г. В период с *2009 г. по *2009 г. Межрайонной ИФНС России №*по Омской области без проведения необходимых контрольных мероприятий проведена камеральная налоговая проверка налоговой декларации по НДС ООО «*» за *квартал 2009 года, по итогам которой заместителем начальника Межрайонной ИФНС России №* по Омской области К-ой В.В., не поставленной в известность о преступных намерениях Пентюхова В.И. и другого лица, принято решение № *от *2009 г. о возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению в сумме **** рублей. *2009 г. Пентюхов В.И. предоставил в Межрайонную ИФНС России №* по Омской области заявление №*о возврате на расчетный счет ООО «*» * в ОАО «*», расположенном в г.*, , суммы НДС в размере **** рублей. На основании представленного заявления Межрайонной ИФНС России №* по Омской области принято решение №* о возврате налогоплательщику ООО «*» НДС за *квартал 2009 года денежных средств в сумме **** рублей. *2009 г. Управлением Федерального казначейства по Омской области на основании заявки на возврат Межрайонной ИФНС России №* по Омской области согласно платежного поручения № * от *2009 г. на расчетный счет ООО «*» перечислены денежные средства сумме ****рублей, которые поступили на расчетный счет организации *2009 г., после чего *.2009 г. Пентюхов В.И., используя систему «*», осуществил перевод похищенных денежных средств в сумме **** рублей на расчетный счет ООО «***» №* в филиале «Омский» ОАО «*», имея право распоряжаться денежными средствами на основании доверенности директора ООО «***» Пентюховой И.А. от *2009 г., *.2009 г. осуществил перевод похищенных денежных средств в сумме * рублей на свой лицевой счет №* в филиале «*» ОАО «*». В период с *.2009 г. по *2009 г. Пентюхов В.И. со указанного своего лицевого счета снял наличные денежные средства в общей сумме **** рублей и, имея кроме того, свои наличные денежные средства Пентюхов В.И. в период с *2009 г. по *.2009 г., находясь в г.* Омской области передал за несколько раз лицу, с которым состоял в предварительном сговоре, похищенные денежные средства в общей сумме **** рублей, оставив себе по предварительной договоренности **** рублей, похищенным распорядился по своему усмотрению.
Кроме того, он же, являясь фактическим руководителем ООО «*» (ИНН*), то есть лицом, без специального полномочия постоянно выполняющим организационно-распорядительные и административно-хозяйственные функции в ООО, имеющем юридический адрес - Омская область, *,, состоящем с *2008 г. на учете в Межрайонной ИФНС России №3 по Омской области, расположенной в г.*, и являющемся плательщиком налога на добавленную стоимость по ставкам 10% и 18% при осуществлении операций по реализации товаров (работ, услуг) на территории РФ, действуя по предварительному сговору с другим лицом согласно распределенных ролей, с целью хищения путем обмана представителей налогового органа, посредством незаконного возмещения налога на добавленную стоимость из бюджета, денежных средств в крупном размере, получив от лица, с которым состоял в предварительном сговоре, в служебном помещении Межрайонной ИФНС России №* по Омской области, налоговую декларацию (уточненную) по НДС ООО «*» за *квартал 2009 года, составленную неустановленными лицами при неустановленных обстоятельствах, с внесенными в неё заведомо ложными сведениями о сумме НДС заявленной к возмещению из бюджета в размере * рублей, достоверно зная об отсутствии права ООО «*» на возмещения НДС за *квартал 2009 года в указанной сумме, с целью незаконного возмещения НДС, подписал от имени директора ООО «*» Пентюховой И.А., и скрепил оттиском печати ООО «*» налоговую декларацию (уточненную) по НДС ООО «*» за * квартал 2009 года, при этом не представил необходимых документов, подтверждающих обоснованность возмещения НДС, передал ее лицу, с которым состоял в предварительном сговоре. Налоговая декларация (уточненная) зарегистрирована в Межрайонной ИФНС России №* по Омской области за №* от *2009 г. При поступлении налоговой декларации (уточненной) по НДС ООО «*» за * квартал 2009 года в Межрайонную ИФНС России №* по Омской области в период времени с *2009 г. по *2010 г. проведена камеральная налоговая проверка, по итогам которой заместителем начальника Межрайонной ИФНС России №* по Омской области К-ой В.В. *2010 принято решение №* об отказе в возмещении полностью суммы налога на добавленную стоимость, заявленной к возмещению ООО «*» в сумме ****рублей и преступление не было доведено до конца по обстоятельствам, не зависящим от Пентюхова В.И.
Подсудимый Пентюхов В.И. в судебном заседании свою вину в совершении хищений чужого имущества путем обмана по предварительному сговору с другим лицом в особо крупном размере в сумме, а также в покушении на хищение чужого имущества путем обмана по предварительному сговору с другим лицом в крупном размере признал полностью.
Дело рассмотрено в порядке, предусмотренном главой 40.1 УПК РФ.
В кассационном представлении государственного обвинителя Белобородовой Т.Г. ставится вопрос об отмене приговора в направлением дела на новое судебное рассмотрение в связи с необоснованным назначением условного наказания, а именно.
В обоснование применения ст. 73 УК РФ суд сослался на заключение досудебного соглашения, добровольное принятие мер к возмещению ущерба. Однако именно эти обстоятельства явились основанием для назначения Пентюхову В.И. более мягкого наказания, а при назначении условного наказания не приняты во внимание характер и степень общественной опасности совершенных преступлений, способ совершения преступлений.
В возражениях на кассационное представление адвокат Зимин О.В. в интересах осужденного Пентюхова В.И. указывает на отсутствие оснований для его удовлетворения.
В возражениях на кассационное представление представитель потерпевшего Печенко Н.И. просит оставить представление без удовлетворения.
Изучив материалы дела и дополнительно истребованные материалы, выслушав участников дела, оценив доводы представления, выступлений сторон, судебная коллегия полагает, что представление удовлетворению не подлежит по следующим причинам.
Суд первой инстанции законно и обоснованно рассмотрел дело с соблюдением требований главы 40.1 УПК РФ, регламентирующей процедуру и порядок проведения особого порядка принятия судебного решения по делу в отношении обвиняемого, с которым заключено досудебного соглашения о сотрудничестве, поступившему с представлением прокурора об особом порядке проведения судебного заседания. Судом проверено наличие в материалах дела досудебного соглашения о сотрудничестве, заключенного в соответствии с требованиями ст. 317.1,2,3 УПК РФ.
Пентюхов В.И. выразил согласие с предъявленным ему обвинением, пояснив, что осознает последствия постановления приговора без проведения судебного разбирательства, досудебное соглашение о сотрудничестве заключено им добровольно и при участии защитника, указал, что в содеянном раскаивается.
Государственный обвинитель подтвердил содействие обвиняемого следствию в раскрытии и расследовании преступления, изобличении и уголовном преследовании других участников преступления, указав на наличие оснований для применения особо порядка проведения судебного заседания.
Представить потерпевшего не возражал против рассмотрения дела в особом порядке судебного разбирательства при досудебном соглашении о сотрудничестве.
Судом так же проверено соблюдение обязательств обвиняемым, предусмотренных досудебным соглашением о сотрудничестве, он обоснованно пришел к выводу об их соблюдении, с чем судебная коллегия соглашается.
Суд обоснованно пришел к выводу о правильности установления органами предварительного следствия фактических обстоятельств дела происшедшего, доказанности вины Пентюхова В.И., объема обвинения и правильности квалификации по ч. 4 ст. 159 УК (3 эпизода) и ч. 3 ст. 30 – ч. 3 ст. 159 УК РФ в редакции ФЗ № 26 от 07.03.2011 г.
Выводы суда об отсутствии оснований для квалификации действий Пентюхова В.И., как единого преступления, убедительно мотивированы в приговоре.
Мера наказания определена в соответствии с требованиями ст. 6, 43, 60, ч. 2 ст. 62, 66 УК РФ, с учетом обстоятельств дела, тяжести содеянного, характера и степени общественной опасности преступления, данных о личности Пентюхова В.И.
Судом учтены социальная обустроенность Пентюхова В.И., его состояние здоровья, совершение впервые умышленного тяжкого преступления и покушения на такое преступление, отсутствие отягчающих обстоятельств и наличие таких смягчающих обстоятельств, как активное способствование раскрытию преступления, добровольное частичное возмещение причиненного ущерба, что позволило суду определить срок наказания, как за каждое из преступлений, так и по их совокупности, не представляющийся несправедливым в силу чрезмерной мягкости или суровости.
Суд обоснованно не усмотрел оснований для применения ст. 64, 80.1 УК РФ.
Решение суда о назначении Пентюхову В.И. наказания в виде лишения свободы без реального отбывания назначенного наказания со ссылкой на данные о личности подсудимого, совершение им впервые преступлений, заключение досудебного соглашения о сотрудничестве и исполнение принятых на себя обязательств, добровольное принятие мер по возмещению ущерба, причиненного преступлением, представляется убедительным, а доводы кассационного представления о необоснованном применении ст. 73 УК РФ удовлетворению не подлежат по следующим причинам.
Поведение Пентюхова В.И. в ходе следствия, который сотрудничал со следствием и помог изобличить соучастницу, который уже в ходе следствия добровольно начал возмещать ущерб и как это следует из сообщения ИФНС № *по Омской области, на момент рассмотрения дела в суде кассационной инстанции, в отсутствие иска потерпевшего или прокурора, в общей сложности возместил *** рублей, свидетельствует о глубоком раскаянии Пентюхова В.И. в содеянном, что он подтвердил в суде кассационной инстанции, а поэтому выводы суда о возможности его исправления без реального отбывания наказания признаются судебной коллегией убедительными, а ссылка в представлении на общественную опасность и обстоятельства совершения на учитывают положительно характеризующие данные о личности Пентюхова В.И. и его поведение после совершения преступления.
С учетом изложенного, судебная коллегия не усматривает оснований, предусмотренных ст. 379 УПК РФ, влекущих отмену или изменение приговора.
На основании изложенного и руководствуясь ст.ст. 377, 378, 388 УПК РФ, судебная коллегия по уголовным делам Омского областного суда
О П Р Е Д Е Л И Л А :
Приговор Исилькульского городского суда Омской области от 12 сентября 2012 года в отношении Пентюхова В.И. оставить без изменения, а кассационное представление – без удовлетворения.
Председательствующий Плахин Ю.Н.
Судьи Сидоркина Л.А.
Лопарева А.Г.
