АРБИТРАЖНЫЙ СУД УРАЛЬСКОГО ОКРУГА

Ленина проспект, д. 32/27, Екатеринбург, 620075

http://fasuo.arbitr.ru

П О С Т А Н О В Л Е Н И Е

№ Ф09-4423/23

Екатеринбург

04 августа 2023 г.

Дело № А76-21506/2022

Резолютивная часть постановления объявлена 02 августа 2023 г.

Постановление изготовлено в полном объеме 04 августа 2023 г.

Арбитражный суд Уральского округа в составе:

председательствующего Жаворонкова Д.В.,

судей Гавриленко О.Л., Кравцовой Е.А.,

при ведении протокола помощником судьи Кармацкой О.Л. рассмотрел в судебном заседании путем использования систем видеоконференц-связи при содействии Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Строительный камень» (далее – ООО «Строительный камень», общество, налогоплательщик)
на решение Арбитражного суда Челябинской области от 31.01.2023 по делу
№ А76-21506/2022 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2023 по тому же делу.

Лица, участвующие в деле, о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы извещены надлежащим образом, в том числе публично, путем размещения информации о времени и месте судебного заседания на сайте Арбитражного суда Уральского округа.

В судебном заседании приняли участие представители:

общества - Крохин О.А. (доверенность от 01.03.2022);

Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы № 19 по Челябинской области (далее – инспекция, налоговый орган) – Толкачев О.А. (доверенность от 20.12.2022), Седин А.Г. (доверенность от 10.01.2023).

ООО «Строительный камень» обратилось в Арбитражный суд Челябинской области с заявлением к инспекции о признании недействительным решения от 14.01.2022 № 1 в части доначисления налога на добавленную стоимость (далее – НДПИ) в сумме 9 858 420 руб., пени в сумме
4 176 938 руб. 05 коп., штрафа в сумме 346 791 руб. (с учетом уточнений, принятых судом первой инстанции в порядке статьи 49 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации).

Определением суда от 19.10.2022 к участию в деле в качестве третьих лиц, не заявляющих самостоятельных требований относительно предмета спора, привлечены общество с ограниченной ответственностью «М-Гео»
(далее - ООО «М-Гео»), Министерство промышленности, новых технологий и природных ресурсов Челябинской области (далее также - Минпром Челябинской области).

Решением суда от 31.01.2023 в удовлетворении заявленных требований отказано.

Постановлением Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда
от 20.04.2023 решение суда оставлено без изменения.

В кассационной жалобе общество просит обжалуемые судебные акты отменить, дело направить на новое рассмотрение, ссылаясь на нарушение судами норм материального и процессуального права.

Налогоплательщик считает неправомерным включение в объем добытого полезного ископаемого по актам маркшейдерских замеров вскрышных пород, негабарита, а также песка-отсева фр. 0-5 мм. Количество полезного ископаемого - щебня за налоговые периоды определено налоговым органом на основании актов маркшейдерских замеров за вычетом потерь при транспортировке, потерь при буровзрывных работах, при этом не учтены потери при переработке. Суд первой инстанции, установив, что налоговым органом для подсчета фактически добытого полезного ископаемого, по актам маркшейдерских замеров, был осуществлен перевод из м³ в тонны полезного ископаемого исходя из плотности 3,1 т/м указанной
в пункте 2.4. «Характеристика полезного ископаемого» Плана развития горных работ на 2017-2019 года, не привел мотивов, по которым он бы отклонил довод общества о том, что плотность щебня соответствующего ГОСТ более точно указано в пункте 2.4 Протокола заседания научно-технического совета Министерства имущества и природных ресурсов Челябинской области от 17.06.2017 № 42 «О согласовании проектной документации «Технический проект разработки Карталинского месторождения строительного камня в Челябинской области». Неправильное определение плотности продуктивных пород привело к неправильному определению налоговым органом количества фактически добытого полезного ископаемого. По мнению заявителя жалобы, суд, отклонив ходатайства о проведении технической экспертизы и допросе специалиста, в нарушение пункта 3 статьи 9 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации не создал условий для всестороннего и полного установления фактических обстоятельств и в нарушение пункта 3 статьи 8, статьи 82 названного Кодекса умалил права заявителя в представлении доказательств путем проведения технической экспертизы.

Инспекция в представленном отзыве просит обжалуемые судебные акты оставить без изменения, кассационную жалобу общества – без удовлетворения.

В силу части 1 статьи 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации арбитражный суд кассационной инстанции проверяет законность решений, постановлений, принятых арбитражным судом первой и апелляционной инстанций, устанавливая правильность применения норм материального права и норм процессуального права при рассмотрении дела и принятии обжалуемого судебного акта и исходя из доводов, содержащихся в кассационной жалобе и возражениях относительно жалобы, если иное не предусмотрено названным Кодексом.

Проверив законность обжалуемых судебных актов в порядке, предусмотренном статьями 274, 284, 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд кассационной инстанции пришел к следующим выводам.

Как следует из материалов дела, инспекцией в ходе выездной налоговой проверки общества за период 01.01.2017 по 31.12.2019 установлена неуплата заявителем НДПИ за январь 2017 года - декабрь 2019 года в общей сумме
22 130 657 руб. в результате занижения налоговой базы в связи с неправильным определением полезного ископаемого для целей налогообложения, и, соответственно, способа оценки стоимости единицы добытого полезного ископаемого, установленного пунктом 1 статьи 340 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ).

По результатам выездной налоговой проверки налоговым органом составлен акт от 19.07.2021 № 1 и вынесено решение 14.01.2022 № 1
о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения.

Решением Управления Федеральной налоговой службы по Челябинской области от 28.04.2022 № 1607/002563 оспариваемое решение инспекции изменено путем отмены подпункта 2 пункта 4.1.1 в части доначисления штрафа в сумме 403 214 руб.

ООО «Строительный камень», не согласившись с решением инспекции
от 14.01.2022 № 1 в части доначисления НДПИ в сумме 9 858 420 руб., пени в сумме 4 176 938 руб. 05 коп., штрафа в сумме 346 791 руб., обратился в арбитражный суд с рассматриваемыми требованиями.

Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суды исходили из того, что добываемое обществом полезное ископаемое соответствует требованиям и качественным характеристикам, предусмотренным
ГОСТ 8267-93, и, принимая во внимание его последующую реализацию покупателям, пришли к выводу о том, что налоговый орган обоснованно определил налоговую базу по НДПИ в отношении полезного ископаемого Карталинского месторождения в соответствии с положениями подпункта 2 пункта 1 статьи 340 НК РФ, исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации щебня.

При рассмотрении спора суды руководствовались следующим.

В силу подпункта 1 пункта 1 статьи 336 НК РФ объектом налогообложения НДПИ, если иное не предусмотрено пунктом 2 названной статьи, признаются, в том числе полезные ископаемые, добытые из недр на территории Российской Федерации на участке недр, предоставленном налогоплательщику в пользование в соответствии с законодательством Российской Федерации. Также объектами налогообложения указанным налогом признаются полезные ископаемые, извлеченные из отходов (потерь) добывающего производства, если такое извлечение подлежит отдельному лицензированию в соответствии с законодательством Российской Федерации о недрах.

Пунктом 1 статьи 337 НК РФ установлено, что в целях главы 26 НК РФ указанные в пункте 1 статьи 336 НК РФ полезные ископаемые именуются добытым полезным ископаемым. При этом полезным ископаемым признается продукция горнодобывающей промышленности и разработки карьеров (если иное не предусмотрено пунктом 3 данной статьи), содержащаяся в фактически добытом (извлеченном) из недр (отходов, потерь) минеральном сырье (породе, жидкости и иной смеси), первая по своему качеству соответствующая национальному стандарту, региональному стандарту, международному стандарту, а в случае отсутствия указанных стандартов для отдельного добытого полезного ископаемого - стандарту организации.

Не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого, являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности.

В частности в пункте 2 статьи 337 НК РФ видами добытого полезного ископаемого признается также неметаллическое сырье, используемое в основном в строительной индустрии (гипс, ангидрит, мел природный, доломит, флюс известняковый, известняк и известковый камень для изготовления извести и цемента, песок природный строительный, галька, гравий, песчано-гравийные смеси, камень строительный, облицовочные камни, мергели, глины, другие неметаллические ископаемые, используемые в строительной индустрии).

Пунктом 3 статьи 337 НК РФ также предусмотрено, что полезным ископаемым также признается продукция, являющаяся результатом разработки месторождения, получаемая из минерального сырья с применением перерабатывающих технологий, являющихся специальными видами добычных работ (в частности, подземная газификация и выщелачивание, дражная и гидравлическая разработка россыпных месторождений, скважинная гидродобыча), а также перерабатывающих технологий, отнесенных в соответствии с лицензией на пользование недрами к специальным видам добычных работ (в частности добыча полезных ископаемых из пород вскрыши или хвостов обогащения, сбор нефти с нефтеразливов при помощи специальных установок).

Согласно разъяснениям, изложенным в пункте 1 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 18.12.2007 № 64
«О некоторых вопросах, связанных с применением положений Налогового кодекса Российской Федерации о налоге на добычу полезных ископаемых, налоговая база по которым определяется исходя из их стоимости» (далее - Постановление № 64), положение пункта 1 статьи 337 НК РФ о том, что добытым полезным ископаемым признается продукция, которая содержится в минеральном сырье и отвечает определенным стандартам, означает: вывод о наличии в добытом минеральном сырье полезного ископаемого может быть сделан только в случае, когда в названном сырье содержится продукция, характеризуемая определенными физическими свойствами (либо иными существенными природными свойствами) и (или) химическим составом, предусмотренными соответствующим стандартом.

В связи с этим при определении объекта НДПИ судам следует иметь в виду: поскольку в силу абзаца второго пункта 1 статьи 337 НК РФ не может быть признана полезным ископаемым продукция, полученная при дальнейшей переработке (обогащении, технологическом переделе) полезного ископаемого и являющаяся продукцией обрабатывающей промышленности, не признается по общему правилу полезным ископаемым и продукция, в отношении которой были осуществлены предусмотренные соответствующими стандартами технологические операции, не являющиеся операциями по добыче (извлечению) полезного ископаемого из минерального сырья (например, операции по очистке от примесей, измельчению, насыщению и т.д.).

В соответствии с подпунктом 1 пункта 2 статьи 338 НК РФ налоговая база по НДПИ определяется налогоплательщиком как стоимость добытых полезных ископаемых, рассчитанная в соответствии со статьей 340 НК РФ, если иное не установлено подпунктами 2 и (или) 3 данного пункта.

Налоговая база определяется отдельно по каждому добытому полезному ископаемому, определяемому в соответствии со статьей 337 НК РФ (пункты 3, 4 статьи 338 НК РФ).

На основании пунктов 1, 2 статьи 339 НК РФ количество добытого полезного ископаемого определяется налогоплательщиком самостоятельно. В зависимости от добытого полезного ископаемого его количество определяется в единицах массы или объема.

Из пункта 7 статьи 339 НК РФ следует, что при определении количества добытого в налоговом периоде полезного ископаемого учитывается, если иное не предусмотрено пунктом 8 данной статьи, полезное ископаемое, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр (отходов, потерь).

При этом при разработке месторождения полезного ископаемого в соответствии с лицензией (разрешением) на добычу полезного ископаемого учитывается весь комплекс технологических операций (процессов), предусмотренных техническим проектом разработки месторождения полезного ископаемого.

В силу статьи 23.2 Закона Российской Федерации от 21.02.1992 № 2395-1 «О недрах» (далее - Закон о недрах) разработка месторождений полезных ископаемых осуществляется в соответствии с утвержденными техническими проектами и иной проектной документацией на выполнение работ, связанных с пользованием недрами, а также правилами разработки месторождений полезных ископаемых по видам полезных ископаемых, устанавливаемыми федеральным органом управления государственным 10 фондом недр по согласованию с уполномоченными Правительством Российской Федерации федеральными органами исполнительной власти.

В соответствии с Положением о подготовке, согласовании и утверждении технических проектов разработки месторождений полезных ископаемых и иной проектной документации на выполнение работ, связанных с пользованием участками недр, по видам полезных ископаемых и видам пользования недрами, утвержденным Постановлением Правительства РФ от 03.03.2010 № 118, подготовка проектной документации заключается в разработке обоснованных технических и технологических решений, обеспечивающих выполнение условий пользования участком недр, рациональное комплексное использование и охрану недр, а также выполнение требований законодательства Российской Федерации о недрах.

Технологический процесс по добыче конкретного полезного ископаемого на конкретном месторождении определяется в техническом проекте разработки данного месторождения и включает помимо операции по извлечению минерального сырья из недр комплекс технологических операций (процессов) по доведению фактически извлеченного минерального сырья до соответствующего стандарта качества, в связи с чем необходимо учитывать положения пункта 7 статьи 339 НК РФ, устанавливающие определение в налоговом периоде количества добытого полезного ископаемого, в отношении которого в налоговом периоде завершен комплекс технологических операций (процессов) по добыче (извлечению) полезного ископаемого из недр, предусмотренных техническим проектом разработки месторождения. Указанный комплекс технологических операций (процессов) может, в частности, включать: операции по технологической подготовке до получения кондиционного продукта (сортового сырья); операции, необходимые для облегчения транспортировки и хранения товарного продукта; другие операции, имеющие целью получение товарного продукта, при условии, что они не изменяют основного характера продукта; иные операции, предусмотренные техническим проектом разработки месторождения полезных ископаемых.

Следовательно, если техническим проектом разработки месторождения предусмотрено получение какой-либо продукции из минерального сырья и операции по первичной обработке извлеченного минерального сырья и получаемая продукция в соответствии с Классификатором продукции по видам экономической деятельности относятся к горнодобывающей промышленности, то для целей налогообложения НДПИ добытым полезным ископаемым будет признаваться полученная из минерального сырья продукция, а не непосредственно извлекаемое минеральное сырье.

В соответствии с Общероссийским классификатором видов экономической деятельности ОК 029-2014 (КДЕС Ред. 2), утвержденным Приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст, к разделу «B» «Добыча полезных ископаемых» отнесена группировка «добыча строительного камня», которая включает дробление и измельчение строительного камня.

Согласно Общероссийскому классификатору продукции по видам экономической деятельности ОК 034-2014 (КПЕС 2008), утвержденному Приказом Росстандарта от 31.01.2014 № 14-ст, щебень, наряду с камнем строительным отнесен к разделу 08 «Продукция горнодобывающих производств прочая».

Таким образом, при определении вида добытого полезного ископаемого (как крупногабаритного строительного камня, так и более мелкой фракции (щебня)) в целях исчисления НДПИ в каждом конкретном случае необходимо принимать во внимание лицензию на пользование недрами, технический проект разработки месторождения, данные государственного баланса запасов полезных ископаемых, стандарты качества полезного ископаемого организации и иные документы налогоплательщика.

Как установлено судами, согласно сведениям из ЕГРЮЛ, налогоплательщиком заявлен основной вид экономической деятельности по Общероссийскому классификатору видов экономической деятельности 08.11 «Добыча декоративного и строительного камня, известняка, гипса, мела и сланцев», который включает дробление и измельчение строительного камня и относится к группе вида деятельности 08 «Добыча прочих полезных ископаемых».

Разработка Карталинского месторождения габбро ведется
ООО «Строительный камень» на основании лицензии на право пользования недрами серии ЧЕЛ № 80152 ТЭ, выданной 03.02.2009 (срок действия до 05.08.2028) Министерством промышленности и природных ресурсов Челябинской области, с целевым назначением: добыча строительного камня на Карталинском месторождении габбро.

ООО «Строительный камень» утвержден Технический проект разработки Карталинского месторождения строительного камня от 2017 года (далее - Технический проект), согласно которому:

- фракционированный щебень получен путем дробления исходного материала на лабораторной щековой дробилке СМ-165А при разгрузочной щели 35 мм с последующим рассевом на стандартные фракции - 5 мм (песок), 5-10 мм, 10-20 мм, 20-40 мм. Качество щебня изучено по следующим показателям: фракционный состав, содержание лещадных зерен, зерен слабых пород, пылевидных и глинистых частиц, глины в комках, средняя насыпная плотность, дробимость при сжатии в цилиндре, истираемость в полочном барабане, морозостойкость, сопротивление удару на копре ПМ. Качество щебня из плотных габбро, затронутых выветриванием габбро и плотных серпентинитов, соответствует требованиям ГОСТ 8267-93 по всем показателям во всех фракциях. Щебень фракций 5-10 мм и 10-20 мм (в том числе и средневзвешенное значение) из затронутых выветриванием серпентинитов не соответствует требованиям ГОСТ 8267-93 по содержанию пылевидных и глинистых частиц, но может использоваться для изготовления готовых смесей для оснований автомобильных дорог по ГОСТ 25607-2009. Марки щебня по месторождению стабильны, на всю глубину изучения. Некоторые вариации связаны с резкими изменениями мощности вскрышных пород. Таким образом, технологические свойства щебня северного и южного участка Карталинского месторождения одинаковы для габбро и соответствуют требованиям
ГОСТ 8267-93 (подраздел 2.5.3 «Технологические свойства» раздела 2 «Геологическое строение карьерного поля»);

- горнотехнические условия месторождения являются благоприятными для добычи полезного ископаемого открытым способом.

В соответствии с подразделом 4.10 «Технологический комплекс на поверхности» Технического проекта основным видом товарной продукции Карталинского месторождения является фракционированный щебень. Для определения оптимальной технологии переработки исходного сырья и оценки качества намечаемой к выпуску товарной продукции (фракционированного щебня) в 2014 года проведены лабораторные испытания 13 проб, которые показали, что продуктивные породы могут использоваться для производства щебня, соответствующего требованиям ГОСТ 8267-93 «Щебень и гравий из плотных горных пород для строительных работ».

Технологический комплекс производительностью 400 тыс. м³ в год представлен дробильно-сортировочной установкой (ДСУ), предназначенной для работы по дроблению и сортировке сырья из недр - строительного камня Карталинского месторождения. Основной задачей ДСУ является производство щебня по ГОСТ 8267-93 «Щебень и гравий из плотных горных пород для строительных работ. Технические условия».

В соответствии с подразделом 5.3 «Контроль качества добываемой и отгружаемой продукции» раздела 5 «Качество полезного ископаемого» Технического проекта контроль качества добываемой и отгружаемой продукции должен осуществляется в соответствии с пунктом 5 ГОСТ 826793 «Щебень и гравий из плотных горных пород для строительных работ».

Таким образом, технологический процесс на карьере по добыче строительного камня включает выемочно-погрузочные работы и транспортирование горной массы от карьера до дробильно-сортировочного оборудования, дробление горной массы на дробильно-сортировочном комплексе и получение щебня, соответствующего ГОСТ 8267-93 «Щебень и гравий из плотных горных пород для строительных работ. Технические условия».

Следовательно, Техническим проектом ООО «Строительный камень» определено, что продукцией, первой по качеству, соответствующей ГОСТу 8267-93, и, соответственно, являющейся полезным ископаемым для целей налогообложения, является щебень.

Балансовые запасы Карталииского месторождения строительного камня утверждены заключением государственной экспертизы запасов ОПИ
от 19.12.2014 № 15 по состоянию на 01.01.2014 по категориям А+В+С1 в количестве 14188,1 тыс. м³, в том числе, по категориям: А -2437,3 тыс.м., В2105,2 тыс.м., по категории С1 - 9645,6 тыс.м.

Согласно заключению государственной экспертизы запасов утверждены для подсчета запасов следующие параметры кондиций:

исходные горные породы в недрах должны обеспечивать получение фракционного щебня, по качеству отвечающего требованиям ГОСТ 8267-93 «Щебень и гравий из плотных горных пород для строительных работ. Технические условия»;

подсчет запасов произвести в контуре проектного карьера, принятого в ТЭО кондиций, на глубину разведочных запасов - до горизонта +270 м;

слабые разности пород из подсчета запасов исключить статистически.

Согласно Планам развития горных работ по Карталинскому месторождению габбро на 2017, 2018, 2019 годы (далее - Планы), добытая в карьере горная масса перерабатывается на фракционный щебень на ДСУ. Технологический процесс переработки щебня предусматривает одностадийное дробление исходного материала. Технологическая линия выпускает щебень, соответствующий ГОСТ 8267-93.

Планами предусмотрена технологическая схема производственного процесса:

- перевозка горной массы (строительного камня) с размером куска
до 500 мм из карьера авто самосвалами КрАЗ-65 03 2 на дробильно - сортировочный комплекс;

- крупное дробление строительного камня;

- после первичного дробления промпродукт крупностью 0-250 мм по ленточному конвейеру подается в агрегат сортировки № 1 ГИС-63 с трехситовым (150x150 мм, 100x100 мм, 70x70 мм) грохотом для товарного грохочения щебня на фракции +150 мм, 70-100 мм, 100-150 мм. После сортировки фракционный щебень и отсев по ленточным конвейерам СМД- 151 поступает в конусные склады готовой продукции;

- транспортирование по ленточному конвейеру СМД-151 нижнего промпродукта грохота № 1 (ГИС-33) крупностью 0-70 мм на агрегат сортировки № 2 (ГИС-63) с трехситовым (20x20 мм, 40-40 мм, 5x5 мм) грохотом для товарного грохочения щебня на фракции 5-20 мм, 20-40 мм,
4070 мм и отсев 0-5 мм.

Принимая во внимание изложенное, суды согласились с выводом инспекции о том, что учитывая технологические операции по переработке строительного камня на дробильно-сортировочном комплексе щебень является продукцией горнодобывающей промышленности, первым соответствующим стандарту качества ГОСТ 8267-93, в связи с чем для целей налогообложения НДПИ добытым полезным ископаемым должен признаваться щебень.

Согласно пункта 2 статьи 339 НК РФ количество добытого полезного ископаемого определяется прямым (посредством применения измерительных средств и устройств) или косвенным (расчетно, по данным о содержании добытого полезного ископаемого в извлекаемом из недр (отходов, потерь) минеральном сырье) методом, если иное не предусмотрено настоящей статьей. В случае, если определение количества добытых полезных ископаемых прямым методом невозможно, применяется косвенный метод.

На основании пункта 3 статьи 339 НК РФ, если налогоплательщик применяет прямой метод определения количества добытого полезного ископаемого, количество добытого полезного ископаемого определяется с учетом фактических потерь полезного ископаемого.

Фактическими потерями полезного ископаемого (за исключением нефти обезвоженной, обессоленной и стабилизированной) признается разница между расчетным количеством полезного ископаемого, на которое уменьшаются запасы полезного ископаемого, и количеством фактически добытого полезного ископаемого, определяемым по завершении полного технологического цикла по добыче полезного ископаемого. Фактические потери полезного ископаемого учитываются при определении количества добытого полезного ископаемого в том налоговом периоде, в котором проводилось их измерение, в размере, определенном по итогам произведенных измерений.

Возможность налогоплательщика применить ставку 0 процентов по налогу на добычу полезных ископаемых в отношении нормативных потерь добытых полезных ископаемых предусмотрена подпунктом 1 пункта 1
статьи 342 НК РФ. При этом под нормативными потерями для целей налогообложения признаются фактические потери полезных ископаемых при добыче, технологически связанные с принятой схемой и технологией разработки месторождения, в пределах нормативов потерь, утверждаемых в порядке, определяемом Правительством Российской Федерации. Тем самым данное регулирование позволяет недропользователям не уплачивать указанный налог на количество полезных ископаемых (в пределах установленного норматива), которое было извлечено, но в силу разных обстоятельств (преимущественно производственного характера) утрачено.

Судами установлено, что Техническим проектом разработки Карталинского месторождения строительного камня в Челябинской области (2017 года) утвержден следующий Расчет потерь и разубоживания полезного ископаемого (Раздел 12.1.2).

Потери при добыче строительного и блочного камня, как нерудного материала, открытым способом согласно «Отраслевой инструкции по определению и учету потерь нерудных строительных материалов при добыче», подразделяются на два класса: 1. Общекарьерные потери. 2. Эксплуатационные потери.

Под общекарьерными потерями понимаются балансовые запасы в различные рода целиках, которые запроектированы, чтобы поддерживать нормальную деятельность предприятия по добыче, и которые остаются в недрах после ликвидации предприятия. Общекарьерные потери исчисляются в объемных единицах и в процентах от общих балансовых запасов месторождения.

К эксплуатационным относятся потери, образующиеся непосредственно в процессе эксплуатации карьера при добыче камня. Они вычисляются в объемных единицах и в процентах от погашаемых балансовых запасов. Эксплуатационные потери подразделяются на две группы: Группа 1. Эксплуатационные потери в массиве: - в целиках в верхней и нижней границах массива; - в целиках в почве или лежачем боку залежи; Группа 2. Эксплуатационные потери отделенного от массива полезного ископаемого.

Поскольку приведенным техническим проектом предусмотрена полная отработка балансовых запасов месторождения, суды пришли к обоснованному выводу о том, что общекарьерные потери отсутствуют.

Согласно принятой технологии разработки, предусматривающей полное извлечение балансовых запасов строительного камня, исключены и эксплуатационные потери в массиве (1 группа).

При разработке Карталинского месторождения строительного камня будут иметь место только эксплуатационные потери II группы.

Потери строительного камня складываются из потерь при зачистке кровли, при ведении ББР, а также при транспортировке:

- потери полезного ископаемого в кровле залежи образованы при зачистке кровли на площади распространения запасов строительного камня. Они зависят от конструкции применяемого оборудования и по мощности имеют минимальную величину, равную 0,2 м (ОНТП 18-85);

- потери полезного ископаемого при ББР нормируются согласно ОНТП 18-85 и составляют: на первом горизонте - 0,5%; на втором и третьем - 0,25%;
с четвертого горизонта - 0%;

- потери полезного ископаемого при транспортировании регламентируются «Общесоюзными нормами...» ОНТП 18-85 и составят при добыче строительного камня 0,3%.

Вышеуказанные утвержденные нормативы потерь соответствуют сведениям, содержащимся в актах маркшейдерского замера горной массы на Карталинском карьере габбро, представленных обществом в ходе проверки.

Так, согласно акту маркшейдерского замера за январь 2017 года, проведенного главным маркшейдером ООО «М-Гео» Попковой О.А., потери полезного ископаемого (ПИ) при транспортировке составили 0,3%, потери при БВР составили 0,25%.

Судами отмечено, что данные потери (при транспортировке, потери при БВР), указанные в актах маркшейдерских замеров, учтены (исключены) налоговым органом при определении количества добытого полезного ископаемого и соответственно при расчете подлежащего уплате
ООО «Строительный камень» в бюджет НДПИ. Иные нормативы потерь при разработке Карталинского месторождения строительного камня в Челябинской области Техническим проектом не установлены и не утверждены.

При этом при отсутствии утвержденных в установленном порядке нормативов потерь добычи полезного ископаемого, фактические потери считаются сверхнормативными и подлежат налогообложению по ставке, установленной пунктом 2 статьи 342 НК РФ.

Так, ООО «Строительный камень» согласовало только нормативные эксплуатационные потери добычи полезного ископаемого, утвержденные в составе проектной документации (II группы, при БВР и транспортировании); иные потери, в том числе, нормативы технологических потерь обществом не согласованы и не утверждены в составе проектной документации. При этом в Техническом проекте содержатся описание Технологического комплекса на поверхности (Раздел 4.10), в том числе, технологической схемы производства щебня.

Балансовые запасы Карталинского месторождения строительного камня утверждены Заключением государственной экспертизы запасов ОПИ
от 19.12.2014 № 15 по состоянию на 01.01.2014 по категориям А+В+С1
в количестве 14 188,1 тыс. м³; по состоянию на 01.01.2017 Государственным балансом полезных ископаемых РФ на Карталинском месторождении запасы строительного камня учитывается по категориям А+В+С1 в количестве
13 747,4 тыс. м³, что соответствует количеству балансовых запасов строительного камня по категориям А+В+С1 на 01.01.2017, отраженному в форме 5-ГР «Сведения о состоянии и изменении запасов твердых полезных ископаемых» за 2017 год, представленному обществом.

При этом общее количество балансовых запасов строительного камня по категориям А+В+С1 (тип полезного ископаемого - строительный камень габбро) согласно форме 5-ГР за 2017 год уменьшается только в результате добычи (131,4 тыс. м³) и потерь при добыче (0,7 тыс. м³), по состоянию на 31.12.2017 запасы составляют 13 615,3 тыс. м³ (13 747,4 - 131,4 - 0,7).

Согласно форме 5-ГР за 2018 год по состоянию на 01.01.2018 запасы составляют 13 615,3 тыс. м³, уменьшается в результате добычи (195,9 тыс. м³)
и потерь при добыче (8,2 тыс. м³), по состоянию на 31.12.2018 составляют
13 411,2 тыс. м³.

Согласно форме 5-ГР за 2019 год по состоянию на 01.01.2019 запасы составляют 13 411,2 тыс. м³, уменьшается в результате добычи (212,4 тыс. м³)
и потерь при добыче (4,7 тыс. м³), по состоянию на 31.12.2019 составляют
13 228,3 тыс. м³.

Оценка и уменьшение балансовых запасов месторождения производится по типу полезного ископаемого - строительный камень габбро, а не по количеству горной массы, которая помимо добытого полезного ископаемого (строительный камень габбро) включает в себя вскрышу.

Также согласно разделу 4.3.5.5 Технического проекта при взрывной подготовке горной массы к выемке будут иметь место негабариты, дробление которых предусмотрено разделом 4.3.7.3 Технического проекта.

С учетом изложенного суды пришли к обоснованному выводу о том, что определенное налоговым органом по результатам проверки количество добытого полезного ископаемого, например, в 2018 году - 188,77 тыс. м³ соответствует количеству погашенных балансовых запасов строительного камня по категориям А+В+С1, отраженному в форме 5-ГР (за 2018 год добыча составляет 195,9 тыс. м³, потери при добыче - 8,2 тыс. м³) и соответствует количеству добытого полезного ископаемого, заявленного налогоплательщиком самостоятельно в налоговых декларациях по НДПИ в проверяемых периодах.

Отсутствие у ООО «Строительный камень» фактических потерь при добыче полезного ископаемого подтверждается также данными отчетности налогоплательщика.

Согласно сведениям, содержащимся в форме 70-тп «Сведения об извлечении полезных ископаемых» за 2017 год добыто (извлечено) из недр 131,4 тыс. м³, потери при добыче: нормативные - 0,7 тыс. м³, фактические -
0,7 тыс. м³; за 2018 год добыто (извлечено) из недр 195,9 тыс. м³, потери при добыче: нормативные - 8,2 тыс. м³, фактические - 8,2 тыс. м³; за 2019 год добыто (извлечено) из недр 212,4 тыс. м³, потери при добыче: нормативные - 6,5 тыс. м³, фактические - 4,7 тыс. м³.

Согласно сведениям, содержащимся в форме 71-тп «Сведения
о комплексном использовании полезных ископаемых при обогащении и металлургическом переделе, вскрышных пород и отходов производства»:

- за 2017 год фактически переработано строительного камня -
131,4 тыс. м³, то есть весь объем добычи, получено продуктов обогащения, извлечено полезных компонентов, а именно, щебня в количестве 223 тыс. м³,
в графе «Потеряно полезных компонентов в хвостах обогатительных фабрик (отходах производства)» сведения отсутствуют;

- за 2018 год фактически переработано строительного камня -
195,9 тыс. м³, то есть весь объем добычи, получено продуктов обогащения, извлечено полезных компонентов, а именно, щебня в количестве 293,85 тыс. м³, в графе «Потеряно полезных компонентов в хвостах обогатительных фабрик (отходах производства)» сведения отсутствуют;

- за 2019 год фактически переработано строительного камня -
212,4 тыс. м³, то есть весь объем добычи; получено полезных компонентов в товарную продукцию (щебень) - 531,6 тыс. м³ (в том числе, фр.250 -
12,4 тыс. м³, фр.180 - 114,7 тыс. м³, фр.120 - 120,7 тыс. м³, фр.40-70 -
56,5 тыс. м³, фр. 0-40 - тыс. м³, фр. 0-40 - тыс. м³); в графе «Потеряно полезных компонентов в хвостах обогатительных фабрик (отходах производства)» сведения отсутствуют.

Согласно форме 2-ЛС «Сведения о выполнении условий пользования недрами при добыче твердых полезных ископаемых», основное полезное ископаемое: песчано-гравийная смесь, за 2017 год фактическое выполнение за отчетный период - 131,4 тыс. м³, потери в недрах - 0,8%, потери при переработке отсутствуют; за 2018 год фактическое выполнение за отчетный период - 195,9 тыс. м³, потери в недрах - 4,0%, потери при переработке отсутствуют; аналогично за 2019 год.

Суды, учитывая, что отсев фр. 0-5 мм, смесь щебеночная фр. 0-40 мм является товарной продукцией для ООО «Строительный камень», что подтверждается представленными обществом оборотно-сальдовыми ведомостями по счету 43 за 2017-2019 годы, в которых отражено оприходование (принятие к учету) данной товарной продукции, признали правомерным его учет в общем объеме с основным товарным продуктом – щебнем.

При указанных обстоятельствах суды пришли к верному выводу о том, что все количество добытого полезного ископаемого, подтвержденное актами маркшейдерского замера, подлежит налогообложению в соответствии с подпунктом 4 пункта 2 статьи 342 НК РФ по налоговой ставке 5,5 процента как добытое неметаллическое сырья, используемое в основном в строительной индустрии.

Судами установлено, что объемы полезной толщи, разрабатываемой в карьере в год с учетом потерь (погашаемые запасы) - 251,7 тыс. м³ рассчитаны обществом исходя из веса горной массы в плотном теле, поставляемой на переработку (775 тыс.т), переведенной с использованием показателя средней плотности полезной толщи (3,1 т/м³) в объемное значение, которое будет равно - 250 тыс. м³ (775 тыс.т /3,1 т/м³) и с учетом потерь при взрывных работах и потерях сырья при транспортировке (250+0,937+0,75 = 251,687), что подтверждает правомерность примененного налоговым органом по результатам проверки расчета.

Поскольку в проверяемом периоде обществом осуществлялась реализация щебня, суды признали правомерной произведенную налоговым органом оценку стоимости добытых полезных ископаемых при определении налоговой базы по НДПИ исходя из сложившихся у налогоплательщика за соответствующий налоговый период цен реализации добытого полезного ископаемого - щебня.

Правильно применив указанные выше нормы права, суды обоснованно посчитали, что в рассматриваемом деле отсутствуют основания для признания недействительным оспариваемого решения налогового органа, в связи с чем правомерно отказали налогоплательщику в удовлетворении заявленных требований.

Доводы общества относительно отказов в проведении судебной экспертизы подлежат отклонению на основании следующего.

Правовое значение заключения экспертизы определено законом в качестве доказательства, которое не имеет заранее установленной силы, не носит обязательного характера и в силу статьи 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации подлежит оценке судом наравне с другими представленными доказательствами. Вопрос о необходимости проведения экспертизы находится в компетенции суда, разрешающего спор по существу, назначение экспертизы является правом, а не обязанностью суда.

Суд первой инстанции, рассмотрев ходатайство учреждения о проведении экспертизы, указал, что основания для ее назначения отсутствуют, в связи с чем, в удовлетворении данного ходатайства отказал.

Суд апелляционной инстанции, повторно исследовав материалы дела, пришел к выводу о том, что спор может быть рассмотрен судом по имеющимся в деле доказательствам, необходимость и целесообразность проведения экспертизы отсутствуют; в деле имеются достаточные и необходимые доказательства для правильного разрешения спора.

Суд округа по результатам рассмотрения кассационной жалобы полагает, что судами нижестоящих инстанций правильно установлены фактические обстоятельства, имеющие значение для разрешения настоящего спора, им дана аргументированная правовая оценка, выводы судов об отсутствии оснований для удовлетворения заявленных требований сделаны на основании исследования и совокупной оценки приведенных доводов и представленных доказательств, исходя из конкретных обстоятельств дела; выводы судов соответствуют установленным ими фактическим обстоятельствам спора и имеющимся в деле доказательствам, судами верно применены нормы материального права, регулирующие рассматриваемые правоотношения.

При той совокупности представленных в дело доказательств у судов отсутствовали основания для иных выводов, которые не опровергаются доводами, изложенными в кассационной жалобе, направленными на их переоценку, что не входит в полномочия суда кассационной инстанции в соответствии с положениями статьей 286 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации. Само по себе несогласие заявителя кассационной жалобы с позицией судов, не может служить основанием для отмены законных судебных актов.

Нарушений норм процессуального права, являющихся в силу части 4 статьи 288 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации безусловным основанием для отмены обжалуемых судебных актов, не выявлено.

С учетом изложенного, кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.

Руководствуясь статьями 286, 287, 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд

П О С Т А Н О В И Л:

решение Арбитражного суда Челябинской области от 31.01.2023 по делу
№ А76-21506/2022 и постановление Восемнадцатого арбитражного апелляционного суда от 20.04.2023 по тому же делу оставить без изменения, кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью «Строительный камень» – без удовлетворения.

Постановление может быть обжаловано в Судебную коллегию Верховного Суда Российской Федерации в срок, не превышающий двух месяцев со дня его принятия, в порядке, предусмотренном ст. 291.1 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.

Председательствующий Д.В. Жаворонков

Судьи О.Л. Гавриленко

Е.А. Кравцова