Шестой арбитражный апелляционный суд
улица Пушкина, дом 45, город Хабаровск, 680000,
официальный сайт: http://6aas.arbitr.ru
e-mail: info@6aas.arbitr.ru
ПОСТАНОВЛЕНИЕ
№ 06АП-6605/2018
18 декабря 2018 года | г. Хабаровск |
Резолютивная часть постановления объявлена 11 декабря 2018 года.
Полный текст постановления изготовлен декабря 2018 года .
Шестой арбитражный апелляционный суд в составе:
председательствующего Харьковской Е.Г.
судей Вертопраховой Е.В., Тищенко А.П.
при ведении протокола судебного заседания секретарем судебного заседания Ивановой Н.А.
при участии в заседании:
от публичного акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания»: ФИО1 представитель по доверенности от 18.06.2018, ФИО2 представитель по доверенности от 18.06.2018;
от акционерного общества «Хабаровская горэлектросеть»: ФИО3 представитель по доверенности от 18.01.2018, ФИО4 представитель по доверенности от 27.12.2017;
рассмотрев в судебном заседании апелляционную жалобу акционерного общества «Хабаровская горэлектросеть»
на решение от 08.10.2018
по делу № А73-3233/2018
Арбитражного суда Хабаровского края
принятое судьей Серовой Е.Н.
по заявлению публичного акционерного общества «Дальневосточная энергетическая компания»
к акционерному обществу «Хабаровская горэлектросеть»
о взыскании 91 863 604 руб. 85 коп.
по встречному заявлению акционерного общества «Хабаровская горэлектросеть»
к публичному акционерному обществу «Дальневосточная энергетическая компания»
о признании дополнительного соглашения к договору заключенным.
УСТАНОВИЛ:
публичное акционерное общество «Дальневосточная энергетическая компания» (ОГРН <***>; ИНН <***>, далее - ПАО «ДЭК») обратилось в Арбитражный суд Хабаровского края с заявлением к акционерному обществу «Хабаровская горэлектросеть» (ОГРН <***>; ИНН <***>, далее - АО «ХГЭС») с учетом принятых судом уточнений о взыскании стоимости фактических потерь электроэнергии в сетях за декабрь 2017 года в размере 18 563 019 руб. 09 коп., пени в размере 5 161 304 руб. 15 коп. в рамках договора купли - продажи электрической энергии (мощности) в целях компенсации потерь от 01.04.2017 № 47.
Определением от 27.04.2018 судом первой инстанции принят к производству встречный иск АО «Хабаровская горэлектросеть» к ПАО «ДЭК» о признании дополнительного соглашения к договору купли - продажи электрической энергии (мощности) в целях компенсации потерь от 01.04.2017 № 47 заключенным, для рассмотрения его совместно с первоначальным.
Решением Арбитражного суда Хабаровского края от 08.10.2018 по делу № А73-3233/2018 взыскана с АО «Хабаровская горэлектросеть» в пользу ПАО «ДЭК» стоимость фактических потерь в сетях за период декабрь 2017 года в размере 18 563 019 руб. 09 коп., пеня в размере 5 161 304 руб. 15 коп., расходы по оплате государственной пошлины в размере 51 651 руб. В удовлетворении встречного иска отказано.
Не согласившись с принятым судебным актом, АО «Хабаровская горэлектросеть» обратилось в Шестой арбитражный апелляционный суд с жалобой, в которой просит решение суда первой инстанции от 08.10.2018 по делу № А73-3233/2018 отменить, принять новый судебный акт. В обоснование доводов апелляционной жалобы АО «Хабаровская горэлектросеть» ссылается на неправильное применение судом первой инстанции норм материального права, несоответствие выводов суда ф актическим обстоятельствам дела.
АО «Хабаровская горэлектросеть» с жалобой представило для приобщения к материалам дела проект решения суда первой инстанции по данному спору, им не принятый. В апелляционный суд представлен в обоснование позиции АО «ХГЭС». Согласно п. 9.2 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 25.12.2013 N 100 "Об утверждении Инструкции по делопроизводству в арбитражных судах Российской Федерации (первой, апелляционной и кассационной инстанций)", проект судебного акта может быть представлен лицами, участвующими в деле на любой стадии рассмотрения дела. Суд вправе использовать указанные проекты как в целом, так и в части. Окончательный текст судебного акта формируется после рассмотрения дела судом по существу. Апелляционный суд представленный проект решения суда не приобщил к материалам дела, поскольку это является усмотрением суда.
В судебном заседании апелляционной инстанции представитель АО «Хабаровская горэлектросеть» доводы апелляционной жалобы поддержал в полном объеме. Считает неверным определение по первоначальному иску объема потерь, так как показания приборов учета сняты в нарушение сроков, предусмотренных Правилами предоставления коммунальных услуг собственникам и пользователям помещений в многоквартирных домах и жилых домов, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 06.05.2011 № 354. Считает, что на дату предъявления первоначального иска срок для оплаты неоспариваемой части стоимости потерь, не наступил, а оспариваемая часть стоимости потерь, определенная им по данным приборов учета потребителей, оплате не подлежит. Также общество не согласно с предъявленной стоимостью электрической энергии (мощности) на компенсацию потерь, полагая не правильным применении тарифа на покупку электрической энергии в целях компенсации потерь. Стороны применяют показания общедомового прибора учета, но разногласия в достоверности показаний приборов учета, полученных ГП и СО от потребителей разными путями и в разные даты отчетного периода.
АО «ХГЭС» по заявленному им встречному иску считает заключенным с согласованием условий дополнительное соглашение к договору купли-продажи электрической энергии в целях компенсацию потерь от 01.04.2017 № 47. Направленное соглашение не подписано ПАО «ДЭК». Перечисление АО «ХГЭС» в счет стоимости электрической энергии на компенсацию потерь со ссылкой на дополнительное соглашение, принятое ПАО «ДЭК», полагает доказательством заключенного соглашения.
Представитель ПАО «ДЭК» против доводов апелляционной жалобы возражал по основаниям, изложенным в отзыве. Просил решение Арбитражного суда Хабаровского края от 08.10.2018 по делу № А73-3233/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу - без удовлетворения.
Изучив материалы дела, оценив установленные обстоятельства, заслушав представителей участвующих в деле лиц, исследовав доводы, изложенные в апелляционной жалобе и отзыве, Шестой арбитражный апелляционный суд не установил оснований для отмены решения суда первой инстанции и удовлетворения апелляционной жалобы. Апелляционный суд соглашается с выводом суда первой инстанции и отклоняет рассмотренные доводы жалобы исходя из следующего.
01.04.2017 между ПАО «ДЭК» (гарантирующий поставщик) и АО «Хабаровская горэлектросеть» (сетевая организация) заключен договор купли – продажи электрической энергии (мощности) в целях компенсации потерь № 47, согласно условиям которого гарантирующий поставщик обязуется осуществлять продажу сетевой организации электрической энергии (мощности) в объеме фактических потерь, возникающих при оказании услуг по ее передаче сетевой организации по своим электрическим сетям, а сетевая организация обязуется приобретать и оплачивать указанный объем электрической энергии.(пункт 1.1. договора).
Настоящий договор вступает в силу с момента подписания сторонами и распространяет действие на отношения сторон, возникшие с 01.01.2017. Договор заключен на неопределенный срок и может быть изменен или расторгнут по основаниям, предусмотренным гражданским законодательством Российской Федерации (пункты 7.1, 7.2. договора).
Данный договор является заключенным, поскольку сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям.
Согласно пункту 5.2.1. договора, в редакции протокола согласования разногласий, гарантирующий поставщик на основании данных, определенных в соответствии с пунктом 1 Приложения № 7 к настоящему договору, выставляет сетевой организации счет на оплату.
Оплата осуществляется сетевой организацией перечислением денежных средств на расчетный счет гарантирующего поставщика либо иным, согласованным сторонами способом взаиморасчетов, следующим образом: - 1 период платежа – до 1 числа месяца, следующего за расчетным – 50% стоимости электрической энергии в подлежащем оплате объеме покупки в месяце, за который осуществляется оплата;- 2 период платежа – до 20 числа месяца, следующего за расчетным, стоимость объема покупки электроэнергии в месяце, за который осуществляется оплата, за вычетом средств, внесенных сетевой организацией в течение этого месяца.
За объем потерь электрической энергии в сетях АО «Хабаровская горэлектросеть» за декабрь 2017 года ПАО «ДЭК» выставлена счет–фактура которая не оплачена. Претензия об оплате задолженности оставлена без удовлетворения.
О взыскании задолженности ПАО «ДЭК» обратилось в арбитражный суд, который правомерно удовлетворил заявленное требование, руководствуясь статьями 309, 310, 329, 330, 539, 544 ГК РФ, статьей 37 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ (в редакции от 03.07.2016) «Об электроэнергетике», разделом V Правил недискриминационного доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, условиями договора.
В соответствии с пунктом 3 статьи 32 Федерального закона от 26.03.2003 № 35-ФЗ «Об электроэнергетике» величина потерь электрической энергии, не учтенная в ценах на электрическую энергию, оплачивается сетевыми организациями, в сетях которых они возникли, в установленном правилами оптового и (или) розничных рынков порядке. При этом сетевые организации обязаны заключить в соответствии с указанными правилами договоры купли-продажи электрической энергии в целях компенсации потерь в пределах не учтенной в ценах па электрическую энергию величины.
Согласно пункту 50 Правил недискриминационпого доступа к услугам по передаче электрической энергии и оказания этих услуг, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 27.12.2004 № 861, объем потерь электрической энергии в принадлежащих сетевой организации электрических сетях за расчетный период определяется по общему правилу на основании данных коммерческого учета электрической энергии, подтвержденных потребителями и производителями (поставщиками) электрической энергии и смежными сетевыми организациями, и зафиксированных в первичных учетных документах. Размер фактических потерь электрической энергии в электрических сетях определяется как разница между объемом электрической энергии, поставленной в электрическую сеть из других сетей или от производителей электрической энергии, и объемом электрической энергии, потребленной энергопринимающими устройствами, присоединенными к этой сети, а также переданной в другие сетевые организации.
Исходя из содержания пунктов 161, 162, 185 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, объем фактических потерь электроэнергии электросетевого хозяйства определяется по показаниям приборов учета переданных гарантирующим поставщиком, который получает их от потребителей. Это также согласовано в договоре сторон от 01.04.2017 № 47 (п.2.1.2, 3.1, п.4.1 приложения 4). Не подтверждено по данному спору наличие основания не принимать показания приборов учета, переданных потребителями.
В обоснование своей позиции АО «ХГЭС» представило в материалы дела приложения №1-2,4-5,7, акты приема-передачи электрической энергии (мощности) на компенсацию потерь за декабрь 2017 года с разногласиями по объему и стоимости электрической, показания приборов учета, снятых управляющими компаниями, реестр многоквартирных домов- потребителей ПАО «ДЭК», присоединенных к сетям АО «ХГЭС», договор на оказание услуг по снятию контрольных показаний приборов учета электрической энергии от 24.11.2016 № 6, договор с МТС, протокол осмотра от 26.06.2018 показаний приборов учета, полученных с помощью информационно - измерительных систем коммерческого учета (ЛИИСКУЭ) с общедомовых приборов учета, заверенные нотариусом показания приборов учета, полученных с помощью информационно - измерительных систем коммерческою учета (АРИСЛСУЭ) с общедомовых приборов учета в спорных многоквартирных жилых домах, находящихся в зоне ответственности ответчика по первоначальному иску.
В тоже время АО «ХГЭС» не исполняло п.169,171 Основных положений функционирования розничных рынков электрической энергии, утвержденных постановлением Правительства Российской Федерации от 04.05.2012 № 442, и не проводило предусмотренное контрольное снятие показаний, результаты которого могли быть использованы для определения объема при разногласиях. Показания информационно - измерительных систем коммерческого учета как основание непринятия показаний противоречит Основным положениям № 442.
Для осмотра нотариусу была произведена частично выгрузка из программного комплекса показаний приборов учета, т.е. заверена не правильность содержания информации, а факт представления сведений. Из анализа представленных в дело документов следует, что имеются расхождения данных между протоколом осмотра от 26.06.2018 и ведомостями разногласий. Показания приборов сняты и подрядной организацией, при этом имеется фиксирование актами за пределами дат 23-25, фотографии прибора учета приложены не ко всем актам. Это не подтверждает достоверность всех предъявленных в дело показаний АО «ХГЭС».
В соответствии с Федеральным законом от 26.03.2003 N 35-ФЗ "Об электроэнергетике", постановлениями Правительства Российской Федерации от 29.12.2011 N 1178 "О ценообразовании в области регулируемых цен (тарифов) в электроэнергетике", от 04.05.2012 N 442 "О функционировании розничных рынков электрической энергии, полном и (или) частичном ограничении режима потребления электрической энергии", постановлением правительства Хабаровского края от 04.06.2010 N 142-пр "Об утверждении Положения о комитете по ценам и тарифам правительства Хабаровского края", комитетом по ценам и тарифам установлен постановлением от 28.12.2016 № 50/7 на 2017 год
тариф для сетевых организаций, покупающих электрическую энергию для компенсации потерь электрической энергии, которые применяются при расчетах сетевой организации с ПАО "ДЭК" (филиал "Хабаровскэнергосбыт") при покупке фактических потерь электрической энергии в принадлежащих ей сетях. При определении задолженности по данному спору ПАО «ДЭК» применяло указанный нормативный документ, действующий в декабре 2017 года. Апелляционным судом установлено, что оспаривая задолженность, АО «ХГЭС» использовало постановление комитета по ценам и тарифам правительства Хабаровского края от 26.12.2014 № 43/16 об установленном индивидуальном тарифе на услуги по передаче электрической энергии по сетям АО "Хабаровская горэлектросеть" для взаиморасчетов с АО "Дальневосточная распределительная сетевая компания", что не относится к заявленному предмету рассматриваемого спора.
АО «ХГЭС» считает заключенным с ПАО «ДЭК» дополнительное соглашение к договору купли–продажи электрической энергии в целях компенсации потерь от 01.04.2017 № 47. С учетом этого приводились АО «ХГЭС» доводы по данному спору. Однако, как следует из материалов дела, сторонами дела велась переписка о различных редакциях дополнительного соглашения. В итоге соглашение по всем его существенным условиям достигнуто не было и ПАО «ДЭК» в письме (т 4 л. д. 125-126) сообщило о том, что не будет заключать дополнительное соглашение об изменении сроков оплаты. АО «ХГЭС» на основании статьи 433, 438 ГК РФ, направив оплату стоимости потерь в пользу ПАО «ДЭК» платежным поручением от 30.01.2018, 28.02.2018 (л.д.140,142 т.4) с указанием в назначении платежа на номер счета и оферту дополнительного соглашения к договору, общество полагает, что принятие ПАО «ДЭК» оплаты с указанными реквизитами подтверждает акцепт заключения дополнительного соглашения с 30.01.2018 и его исполнение (л.д.123). В тоже время в счете ПАО «ДЭК» от 01.02.2018 за февраль основанием указан договор от 01.04.2017 № 47 (л.д.141). Материалы дела не подтверждают согласие ПАО «ДЭК» на какую-либо редакцию дополнительного соглашения, инициатором которого является АО «ХГЭС». Проекты соглашения возвращались в АО «ХГЭС».
Согласно статье 438 ГК РФ акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. Молчание не является акцептом, если иное не вытекает из закона, соглашения сторон, обычая или из прежних деловых отношений сторон. Совершение лицом, получившим оферту, в срок, установленный для ее акцепта, действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товаров, предоставление услуг, выполнение работ, уплата соответствующей суммы и т.п.) считается акцептом. В соответствии со статьей 441 ГК РФ когда в письменной оферте не определен срок для акцепта, договор считается заключенным, если акцепт получен лицом, направившим оферту, до окончания срока, установленного законом или иными правовыми актами, а если такой срок не установлен, - в течение нормально необходимого для этого времени.
Исходя из обстоятельств рассматриваемого спора со стороны АО «ХГЭС» направлялась оферта дополнительного соглашения к договору и перечисление суммы в ПАО «ДЭК». Дата списания со счета плательщика 30.01.2018 и поступление платежа на счет в банке получателя не является ответным действием ПАО «ДЭК» о согласии с дополнительным соглашением. При этом внесение платежа в большем размере без согласования с ПАО «ДЭК» произведено по волеизъявлению АО «ХГЭС».
На основании изложенного суд первой инстанции сделал верный вывод о не заключении сторонами договора дополнительного соглашения. Доводы АО «ХГЭС» основанные на обратном несостоятельны. Вывод суда первой инстанции о взыскании заявленной задолженности соответствует приведенным выше нормативным актам.
При нарушении АО «ХГЭС» срока и порядка оплаты компенсации потерь, предусмотренных договором начислении пени соответствует законодательству и обстоятельствам дела.
Проверив законность и обоснованность оспариваемого решения суда, апелляционная инстанция не установила оснований для отмены или изменения судебного акта, предусмотренных статьей 270 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации.
Руководствуясь статьями 258, 268-271 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Шестой арбитражный апелляционный суд
ПОСТАНОВИЛ:
решение Арбитражного суда Хабаровского края от 08.10.2018 по делу № А73-3233/2018 оставить без изменения, апелляционную жалобу – без удовлетворения.
Постановление вступает в законную силу со дня его принятия и может быть обжаловано в порядке кассационного производства в Арбитражный суд Дальневосточного округа в течение двух месяцев со дня его принятия, через арбитражный суд первой инстанции.
Председательствующий | Е.Г. Харьковская |
Судьи | Е.В. Вертопрахова |
А.П. Тищенко |
