1. Нормы ст. 1205 в отличие от действовавшей ранее ст. 164 ОГЗ 1991 г. охватывают не только право собственности, но и иные вещные права. Кроме того, регулирование вещных прав теперь содержится уже в трех статьях, которые лишь в общих чертах соответствуют первым трем частям ст. 164 ОГЗ 1991 г. Помимо структурных имеются также изменения, затронувшие коллизионное регулирование вещных прав. Нормы, соответствующей п. 2, в ранее действовавшем законодательстве не было.
2. Закрепленный в п. 1 ст. 1205 принцип применения к содержанию, реализации и защите вещных прав закона места нахождения вещи (lex rei sitae) является господствующим в праве иностранных государств. Он присутствовал и в ранее действовавшем российском законодательстве, но касался только права собственности (ст. 164 ОГЗ 1991 г.). Коллизионный принцип lex rei sitae происходит из теории статутов, в основе которой лежит территориальное разграничение законодательной компетенции в регулировании вещно-правовых отношений. Территориальный принцип связан с признанием за иностранцами их прав в пределах территории того или иного государства. На основе указанной теории статутов был предложен метод, согласно которому для каждой категории гражданских правоотношений был сформулирован подходящий коллизионный принцип. Для вещно-правовых отношений господствующим был признан принцип lex rei sitae.
Распространению и всеобщей рецепции принципа lex rei sitae в различных национально-правовых системах способствовали его простота, ясность и определенность, а также стремление расширить пространственную сферу действия национального закона путем отнесения того или иного имущества к категории недвижимого. Названные обстоятельства способствовали принятию принципа lex rei sitae и в п. 1 ст. 1205 как общего принципа коллизионного регулирования не только права собственности, но и других вещных прав. Новеллой является и положение о том, что принцип lex rei sitae применяется и к недвижимому, и к движимому имуществу. Эта новелла отражает произошедшие в мировой экономике и в экономике различных стран изменения, связанные прежде всего с движением капитала, с перемещением различного вида имущества и выявляющиеся, в частности, в практике по инвестиционным спорам.
Следует иметь в виду, что коллизионные нормы некоторых международных договоров, в которых участвует Россия, отличаются от нормы, содержащейся в п. 1 комментируемой статьи. Так, по Минской конвенции 1993 г. (п. 1 ст. 38) право собственности только на недвижимое имущество определяется по законодательству Договаривающейся Стороны, на территории которой находится это недвижимое имущество. В общем, аналогичная норма содержится и во многих двусторонних договорах о правовой помощи.
Под местом нахождения имущества понимается место, где находится само имущество, независимо от того, где пребывает собственник (обладатель иного вещного права) этого имущества, а также независимо от того, где были выданы правоустанавливающие документы или где было зарегистрировано это имущество. Исключение в данном случае составляют суда и космические объекты, в отношении которых действует специальная коллизионная норма (см. комментарий к ст. 1207).
3. Пункт 1 определяет круг вопросов, которые могут быть решены в соответствии с принципом lex rei sitae: содержание права собственности и иного вещного права, их осуществление и защита.
Содержанием права собственности и иного вещного права является определение правомочий, которые может иметь обладатель этих субъективных прав.
При квалификации субъективного права как вещного необходимо учитывать нормы ст. 1187 (см. комментарий к этой статье).
В российском праве согласно ст. 216 ГК к вещным, помимо права собственности, относятся, в частности, право пожизненного наследуемого владения земельным участком (ст. 265 ГК), право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком (ст. 268 ГК), право хозяйственного ведения (ст. 294 ГК), право оперативного управления (ст. 296 ГК), сервитуты (ст. ст. 274 - 277 ГК). Перечень приведенных в ст. 216 ГК вещных прав не является исчерпывающим. К категории вещного может быть отнесено и иное субъективное право, если соответствующее положение имеется в ГК или ином законе.
В некоторых иностранных государствах к вещным относятся права лиц, не являющихся собственниками, например право залога или иные установленные законом права. Согласно английскому коллизионному праву к вещным правам относится не только право залога, но и право аренды на длительный срок, когда речь идет о недвижимом имуществе, под которым понимаются земля и все права, связанные с землей <1>. Безусловное право собственности (fee simple) и аренда на определенный срок (lease for a term of years) признаются вещными правами и в США. Их особенностью является то, что эти права сами могут быть объектом сделки <2>. Учитывая особый порядок защиты вещного права, квалификация субъективного права как вещного по законам того или иного государства приобретает существенную значимость.
--------------------------------
<1> См.: Stone Peter. Conflicts of Laws. London, 1995. P. 353.
<2> См.: Merill T.W., Smith H.E. Optimal Standartization in the Property Law: The Numerus Clausus Principle // The Yale Law Journal, 2000. V. 110. No. I. P. 13.
Современная доктрина российского права допускает, что помимо прав, перечисленных в ГК и иных законах, вещными могут считаться права, которые хотя прямо и не относятся к этой категории, но обладают ее признаками, например право на чужую вещь <1>. По мнению некоторых ученых, подтверждение тому, что залог является вещным правом, можно найти в Федеральном законе от 16 июля 1998 г. N 102-ФЗ "Об ипотеке (залоге недвижимости)" <2>.
--------------------------------
<1> "...феномен права залога заключается в том, что оно становится своеобразным вещным правом на чужую вещь" (Гражданское право России. Общая часть: Курс лекций / Под ред. проф. О.Н. Садикова. М.: Юристъ, 2001. С. 368).
<2> СЗ РФ. 1998. N 29. Ст. 3400.
МКАС, признавая свою компетенцию в части не только договорных, но и других отношений, в том числе отношений собственности, исходит из принципа замкнутого круга вещных прав. При этом отмечается, что хотя число споров, связанных с защитой вещных прав, в практике МКАС невелико, в принятых по этим делам решениях содержится принципиальная позиция суда <1>. Среди рассмотренных МКАС дел выделяются два спора, при разрешении которых суд обращался к средствам защиты нарушенного права как вещного. По делу N 192/1987 (решение от 25 сентября 1990 г.) арбитражный суд признал, что если предъявлением виндикационного иска не обеспечивается надлежащая защита прав собственника, последний вправе (взамен виндикации) потребовать уплаты стоимости имущества. При этом было признано, что требования, которые вытекают из защиты права собственности, могут быть предъявлены собственником в той валюте, в которой он реально понес ущерб. Обращение к правовым средствам защиты вещного права в этом споре было направлено на защиту права собственности одного из участников отношения по передаче имущества для показа на выставке <2>.
--------------------------------
<1> См.: Арбитражная практика Международного коммерческого арбитражного суда за 1986 - 1991 гг. М.: Торгово-промышленная палата Российской Федерации, 1997. С. 93, 105.
<2> См.: Розенберг М.Г. Международный договор и иностранное право в практике Международного коммерческого арбитражного суда. С. 115, 116.
В указанном деле МКАС установил, что оборудование, оплаты которого требовал истец (итальянская фирма), было передано им для испытания ответчику без оформления соответствующего договора. Было признано, что между ответчиком, осуществляющим владение и пользование оборудованием, и истцом, которому оно принадлежит, существуют гражданско-правовые отношения: они были квалифицированы как отношения собственности. Арбитражный суд определил, что к этим отношениям применимо право страны, где находится оборудование, являющееся предметом спора. Учитывая, что оборудование практически утратило свою хозяйственную ценность и, соответственно, возврат его не может рассматриваться в качестве надлежащей меры для удовлетворения законных прав истца, арбитражный суд обязал ответчика возместить истцу стоимость оборудования.
4. Под осуществлением (реализацией) вещного права подразумеваются действия его обладателя. Если речь идет о российском праве, то это, прежде всего, реализация собственником правомочий владения, пользования и распоряжения имуществом, как они определены в ст. 209 ГК. Собственник вправе по своей воле совершать в отношении принадлежащего ему имущества любые действия, не противоречащие закону, иным правовым актам, не нарушая интересы других лиц.
В практике МКАС рассматривался спор, связанный с правомочием собственника по распоряжению имуществом (дело N 124/1998, решение от 5 ноября 1998 г.). МКАС пришел к выводу, что покупатель был вправе сдать в тайм-чартер проданное ему судно и взыскал с продавца (с учетом конкретных обстоятельств) часть суммы убытков покупателя, вызванных неисполнением им обязательств по тайм-чартеру перед третьим лицом из-за неправомерного изъятия продавцом этого судна. При решении данного дела не пришлось прибегать к коллизионной норме, так как соглашением сторон было признано применимым российское право. МКАС основывал свое решение на ст. 491 ГК о сохранении права собственности за продавцом, а также на том, что покупатель водного транспортного средства осуществляет деятельность, связанную с перевозками. Контрактом предусматривалось сохранение за продавцом права собственности на судно до полной оплаты его стоимости покупателем <1>.
--------------------------------
<1> См.: Розенберг М.Г. Указ. соч. С. 115, 116.
5. Коллизионный вопрос о защите права собственности решается согласно п. 1 ст. 1205 иначе, чем это было предусмотрено ст. 164 ОГЗ 1991 г., а именно в соответствии с общим коллизионным принципом "места нахождения имущества" (ранее допускался выбор собственником подлежащего применению права). Российское законодательство предусматривает абсолютный характер защиты, т.е. имеется в виду защита обладателя вещного права от любых нарушений со стороны третьих лиц. Под этим понимаются как совокупность гражданско-правовых способов защиты общего характера, предусмотренных в гл. 20 ГК, так и специальные вещно-правовые иски. Собственник вправе истребовать свое имущество из чужого незаконного владения путем предъявления виндикационного иска (ст. 301 ГК). Предъявив негаторный иск, он может требовать, чтобы были устранены всякие нарушения его права, в том числе не связанные с лишением владения (ст. 304 ГК).
В указанных выше целях применимы и обычные способы защиты гражданских прав. Например, защита вещного права может принимать форму денежной компенсации. В деле N 207/1992 (решение Арбитражного суда при Торгово-промышленной палате от 16 января 1995 г.) Арбитражный суд, исходя из принципа реальной (вещно-правовой) защиты нарушенного права, в свободно конвертируемой валюте удовлетворил требование истца об уплате долга, выраженного в переводных рублях. Основанием возникновения спора явилось то обстоятельство, что счет, предъявленный истцом (чехословацкой организацией) за поставленный товар, не был оплачен со ссылкой на то, что товар не заказан. Иск был предъявлен к двум российским организациям, которые были созданы на базе советской организации, заключившей с истцом в 1990 г. контракт на поставку оборудования <1>.
--------------------------------
<1> См.: Практика Международного коммерческого арбитражного суда: Научно-практический комментарий / Авт. и сост. М.Г. Розенберг. М.: Международный центр финансово-экономического развития, 1997. С. 9.
Формой защиты вещного права является его признание. Существование права признается путем его государственной регистрации. Государственная регистрация недвижимого имущества предусматривается в ст. 131 ГК, согласно которой регистрации подлежат: право собственности, право оперативного управления, право пожизненного наследуемого владения, право постоянного пользования, ипотека, сервитуты, а также иные права в случаях, предусмотренных ГК и другими законами. Порядок регистрации прав на недвижимое имущество устанавливается Законом о регистрации прав на недвижимость.
При регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним в органы, осуществляющие регистрацию, могут обращаться как российские, так и иностранные граждане и юридические лица, международные организации, иностранные государства (ст. 5 указанного Закона). Правовой статус лица как иностранного устанавливается в соответствии с личным законом этого лица (см. комментарий к ст. ст. 1195 и 1202). Из этого правила есть исключения. Так, определяя правовой режим сделок, совершаемых в отношении участков земли сельскохозяйственного назначения, законодательство Российской Федерации предусматривает, что содержащиеся в законе ограничения распространяются также и на юридических лиц, в уставном капитале которых доля иностранных граждан, иностранных юридических лиц составляет 50% <1>. Правовой статус таких юридических лиц, созданных по российскому законодательству и являющихся российскими, в отношении сделок с землями сельскохозяйственного назначения приравнивается к статусу иностранного юридического лица. Защита их прав в этом случае осуществляется в порядке, предусмотренном для защиты прав иностранного инвестора.
--------------------------------
<1> См.: п. 2 ст. 2 Закона об обороте земель сельскохозяйственного назначения.
Защита прав иностранного инвестора была значительно усилена с принятием Федерального закона от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства" <1>. Согласно этому Закону понятие "иностранный инвестор" используется не только в том значении, которое указано в Федеральном законе "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации", но и в значении, которое придается этому понятию для целей регулирования иностранных инвестиций в стратегически важных областях экономической деятельности. Иностранным инвестором в этой сфере признается хозяйственная организация, находящаяся под контролем иностранного лица, в том числе и созданная на территории Российской Федерации. Приобретение статуса иностранного инвестора позволяет лицу пользоваться правами иностранного инвестора, в том числе и правом на обращение в международный арбитраж, которое предусматривают межправительственные соглашения о поощрении и защите капиталовложений.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2008. N 18. Ст. 1940.
Защита вещных прав в рамках инвестиционных отношений обладает определенной спецификой. В России иностранный инвестор имеет право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного управления, должностных лиц этих органов, в соответствии с гражданским законодательством (ст. 5 Федерального закона от 9 июля 1999 г. N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" <1>). Наиболее эффективным средством защиты инвестиций считается предоставление иностранному инвестору права на обращение с иском в Международный центр по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС). Это право иностранного инвестора обеспечивается участием государств в Вашингтонской конвенции об урегулировании инвестиционных споров между государствами и лицами других государств 1965 г., а для государств, не являющихся участниками этой Конвенции, оно может быть реализовано на основе дополнительных правил разрешения инвестиционных споров (Дополнительный протокол к Вашингтонской конвенции 1979 г.).
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 1999. N 28. Ст. 3493.
В российском законодательстве право на обращение в МЦУИС предусмотрено в Типовом соглашении о поощрении и взаимной защите инвестиций, одобренном Постановлением Правительства РФ <1>. В соответствии с п. 2 ст. 8 указанного Типового соглашения спор может быть передан в Международный центр в соответствии с Дополнительными правилами МЦУИС (в случае, если Конвенция не вступила в силу для обеих или одной из Договаривающихся Сторон).
--------------------------------
<1> См.: Постановление Правительства РФ от 9 июня 2001 г. N 456 "О заключении Соглашений между Правительством Российской Федерации и правительствами иностранных государств о поощрении и взаимной защите капиталовложений" // СЗ РФ. 2001. N 25. Ст. 2578.
Механизм защиты права иностранных инвесторов, предусмотренный в международных договорах и национальном законодательстве, помогает обеспечить предсказуемость судебных и арбитражных решений в вопросах защиты прав иностранных инвесторов как собственников капиталовложений.
6. В п. 2 комментируемой статьи вопросы квалификации объекта вещных прав как движимого или недвижимого имущества решаются на основе закона страны места нахождения имущества. Норма п. 2 является исключением из общего правила ст. 1187 (см. комментарий к этой статье).
Если принадлежность вещи к движимому или недвижимому имуществу определяется по российскому праву, то применяется ст. 130 ГК, согласно которой все, что прочно связано с землей, относится к недвижимому имуществу. "Прочно" означает, что объект невозможно переместить без того, чтобы не нанести несоразмерный ущерб ему или его назначению. К недвижимым вещам относятся земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты, леса, многолетние насаждения, здания и сооружения. Подлежащие государственной регистрации морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты также считаются недвижимостью (абз. 2 п. 1 ст. 130 ГК). В соответствии с Федеральным законом от 14 марта 2009 г. N 31-ФЗ "О государственной регистрации прав на воздушные суда и сделок с ними" <1> государственная регистрация является юридическим актом признания и подтверждения государством наличия, возникновения, перехода, прекращения, ограничения (обременения) права собственности и других вещных прав на воздушные суда. Закон может отнести к этой категории и иное имущество.
--------------------------------
<1> СЗ РФ. 2009. N 11. Ст. 1260.
В соответствии с Водным кодексом недвижимостью являются водные объекты, которые определены в указанном Кодексе как природные или искусственные водоемы, водотоки либо иные объекты, постоянное или временное сосредоточение вод в которых имеет характерные формы и признаки водного режима (ст. 1).
К недвижимым вещам относятся и недра, находящиеся в земле. Извлеченные полезные ископаемые как вещи, не связанные с землей, следует относить к категории движимого имущества. В отношении этой категории имущества заключаются сделки, в которых устанавливается режим полезных ископаемых, извлеченных на поверхность земли, по условиям соответствующего соглашения о разделе продукции.
Предприятие как самостоятельный объект вещных прав также относится к недвижимым вещам. При этом в состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, здания, сооружения, оборудование, инвентарь, сырье, продукцию, права требования, долги, а также права на обозначения, индивидуализирующие предприятие (фирменное наименование, товарные знаки, знаки обслуживания), другие исключительные права, если иное не предусмотрено законом или договором (ст. 132 ГК).
ГК устанавливает границу между движимым и недвижимым имуществом методом исключения. Все, что не является недвижимостью, следует относить к движимому имуществу. Особо подчеркивается принадлежность к категории движимых вещей денег и ценных бумаг. Общим положением гражданского права является также и то, что регистрации прав на движимые вещи не требуется, кроме случаев, указанных в законе (п. 2 ст. 130 ГК). С регистрацией недвижимого имущества, а также сделок, совершаемых с недвижимым имуществом, как правило, связано возникновение вещного права (см. комментарий к ст. 1206).
Защита вещного права может вызвать вопрос о квалификации иных категорий и институтов гражданского права. Так, при осуществлении иностранными лицами инвестиционной деятельности возникает проблема квалификации имущества как "инвестиции". Понятие "инвестиция", как правило, охватывает специально обособленное имущество, в отношении которого собственник реализует свое вещное право и которое включает движимые и недвижимые вещи, денежные средства, ценные бумаги, права требования. В праве различных государств наилучшим способом обособления имущества иностранного лица, квалифицируемого как инвестиция, признается регистрация его в качестве такового в момент, когда возникло правоотношение с иностранным инвестором.
В Федеральном законе "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" до недавнего времени этой цели служил особый порядок регистрации коммерческой организации с иностранными инвестициями (ст. 20). С принятием единого порядка регистрации юридических лиц <1> и с внесением соответствующих изменений в названный Федеральный закон <2> последний перестал выполнять задачи по обособлению имущества в качестве иностранной инвестиции. Таким образом, иностранный собственник, чтобы обратиться к средствам защиты своих инвестиций, должен в каждом случае доказывать, что имущество, в отношении которого нарушены его права, является инвестицией.
--------------------------------
<1> См.: Федеральный закон от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей" // СЗ РФ. 2001. N 33 (ч. I). Ст. 3431.
<2> См.: Федеральный закон от 25 июля 2002 г. N 117-ФЗ "О внесении изменения в статью 20 Федерального закона "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" // СЗ РФ. 2002. N 30. Ст. 3034.
Квалификация понятий при разрешении инвестиционных споров, если речь не идет о понятиях движимого и недвижимого имущества, осуществляется на основе правил ст. 1187 (см. комментарий к этой статье) и иным по сравнению с предусмотренным в общей коллизионной норме п. 2 образом.
Перечень возможных коллизионных критериев, к которым можно было обращаться в случае защиты вещных прав, содержался в ранее действовавшей норме п. 4 ст. 164 ОГЗ 1991 г. В ней, в частности, предусматривалось, что в подобных случаях по выбору собственника может быть применено: право страны, где находится имущество собственника; право страны, в суде которой заявлено требование; право страны, в которой транспортное средство внесено в государственный реестр. Статья 1205 не содержит такой нормы о выборе применимого права.
